員工持股計劃的退出機制-以有限合作型持股平臺為例

員工持股計劃的退出機制目錄TOC\o"1-5"\h\z\o"CurrentDocument"一、期間、期日與權益實現(xiàn) 3.上市 3.服務期 3.鎖定期 3.存續(xù)期 .4.等待期 .4.可行權日 .4\o"CurrentDocument"二、設計退出機制需考慮的基本關系 5（一）效率與公平的關系 5（二）集中與民主的關系 5（三）強制與自治的關系 5（四）整體與局部的關系 6\o"CurrentDocument"三、設計退出機制的參考因素：合理與合法 6（一）持股計劃的目的 6.激勵、獎勵和福利 6.穩(wěn)定人員結構 7.上市/長期存續(xù) 7（二）IPO審核政策 7.股權結構清晰、不存在代持、不存在糾紛 7.不存在利益輸送 7（三）規(guī)范性文件的規(guī)定 8\o"CurrentDocument"四、設計退出機制的工具制度路徑與評析 9（一）退伙結算 9.具有一定的自治空間 10.存在不合理的強制性規(guī)定 10.語義解釋空間過大 10.對有限合伙人的法律適用存在爭議 1111（二）轉讓財產(chǎn)份額11TOC\o"1-5"\h\z\o"CurrentDocument"五、設計退出機制的過程選擇、調整與融合 12.（一）轉讓財產(chǎn)份額與退伙的制度選擇 12（二）轉讓財產(chǎn)份額的制度調整 13（三）退伙的制度調整 13.對主動退伙的限制 14.對當然退伙的調整 14.對除名退伙的防范 15.\o"CurrentDocument"六、設計退出機制的結果:強制回購的確立 1.6.（一）強制回購的事由 16.離職 1.6（1）退休 16（2）調崗 1.6（3）傷病 1.7..績效評價不合格 17..財產(chǎn)分割 17..嚴重損害公司利益的其他情形 18（二）強制回購的價格 19\o"CurrentDocument"七、退出機制與訐。相關的幾個問題 19.（一）窗口期代持問題 19（二）間接鎖定問題 20員工持股計劃的退出機制——以有限合伙型持股平臺為例王炎冰*員工持股計劃能夠調動生產(chǎn)積極性、使勞資雙方的利益充分結合、助推中小企業(yè)走上發(fā)展的快車道，所以受到企業(yè)家和投資人的熱捧。但正如“每一枚硬幣都有正反兩面”，因員工持股計劃引發(fā)糾紛的也不在少數(shù)。此類糾紛往往涉事主體多、法律關系復雜，處理不當還容易引發(fā)群體性事件，成為企業(yè)上市過程中的定時炸彈。誘發(fā)此類糾紛的一個重要原因是；沒有合理的退出機制，導致矛盾產(chǎn)生時各方無法達成共識。因此，本文擬以有限合伙型持股平臺為例、在首發(fā)上市的大背景下，探討員工持股計劃期限內的退出事由、退出路徑和退出價格，以及如何使相應制度設計發(fā)生法律效力。一、期間、期日與權益實現(xiàn)員工持股計劃及其載體一一持股平臺存在多個具有法律意義的期限，為框定本文的討論范圍，我們首先需要對不同的“期限”及其效果進行明確。.上市。上市是個特定的期日，是交易所做出準予上市的決定之日。上市這個時間點對于員工持股計劃至少有三個意義：一是平臺持有的股票將大幅升值；二是對相當部分企業(yè)來說，員工持股計劃的目的至此實現(xiàn)；三是該部分股票將受到上市公司股票交易規(guī)則的約束，其中就包括下面將提到的減持規(guī)則。.服務期。服務期是指持股計劃中約定的，持股員工向公司提供勞動的固定期限。在此期間屆滿前，一般不允許持股員工離職；一旦離職，通常情況下就不得享受股權的增值收益。為保證人員結構的穩(wěn)定性、避免成為首發(fā)上市的障礙，該期間一般在公司預計的上市時間點之后屬滿。.鎖定期。這里的鎖定期，是指股份公司、上市公司的股東，在股份公司成立或上市之日起不得轉讓所持股票的特定期間。鎖定期之于持股平臺的意義在于：鎖定期屆滿后，合伙人就可以通過持股平臺拋售其間接持有的股票，并享受上市帶來的超額回報，但鎖定期屆滿前，合伙人只能通過轉讓財產(chǎn)份額或者退伙結算的方式取得變現(xiàn)。.存續(xù)期。存續(xù)期是指合伙協(xié)議約定的、作為持股平臺的合伙企業(yè)的合伙期限?！逗匣锲髽I(yè)法》第85條“合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營”因此，合伙期限屆滿前，合伙人應當決定是否解散合伙企業(yè);決定解散的，應當出售全部所持股票并實施分配。.等待期。等待期是股份支付會計準則下的概念。《企業(yè)會計準則等11號.股份支付》第6條規(guī)定，等待期，是指可行權條件得到滿足的期間。對于可行權條件為規(guī)定服務期間的股份支付，等待期為授予日至可行權日的期間；對于可行權條件為規(guī)定業(yè)績的股份支付，應當在授予日根據(jù)最可能的業(yè)績結果預計等待期的長度。等待期的意義在于，等待期內對于股份支付的費用需要做相應會計處理，對于企業(yè)凈利潤或產(chǎn)生較大影響。.可行權日?？尚袡嗳帐堑却诘慕K點，是可行權條件得到滿足、職工和其他方具有從企業(yè)取得權益工具或現(xiàn)金的權利的日期。關于權益實現(xiàn)。廣義的權益實現(xiàn)是指合伙人將持有的權益工具變現(xiàn)的過程，包括上市后在二級市場拋售股票并通過平臺取得收益，以及轉讓財產(chǎn)份額退出持股計劃這兩種。狹義的權益實現(xiàn)僅指前者。以下，本文僅在狹義上使用權益實現(xiàn)一詞。關于上述期限與本文討論范圍的關系。第一，如果公司尚未成功上市或借殼重組，合伙人就無法實現(xiàn)其權益，只能通過退出持股計劃變現(xiàn)。第二，如果公司成功登陸資本市場，在服務期內或者鎖定期內，合伙人出現(xiàn)了退伙情形，就存在兩種處理方案退出持股計劃并不享受股票增值收益退出持股計劃但享受部分增值收益。第三，只有合伙人具備行權條件，后一種變現(xiàn)途徑才失去意義。因此，本文主要討論可行權日之前，合伙人退出持股計劃的不同情形和實現(xiàn)路徑。二、設計退出機制需考慮的基本關系設計員工持股的退出機制，需要處理好下列幾對關系：（一）效率與公平的關系效率是員工持股計劃實施中追求的首要價值。實施員工持股計劃就是為了推動公司業(yè)績增長，實現(xiàn)效益的最大化。這個原則在權益流轉的過程中也同樣重要。首先，退出事由要充分體現(xiàn)優(yōu)勝劣汰的理念，使業(yè)績合格的留下、業(yè)績不合格的退出；其次，退出價格要充分體現(xiàn)獎勤罰懶的理念，使勤勉盡責者獲益、使尸位素餐者受罰，第三，程序設計要盡可能高效便捷，使權益流轉起來暢通無陽。但是，過分追求效率會使得持股計劃發(fā)生異化。因此，設計退出機制時公平同樣不可或缺。例如，設計退出事由時退休、傷病等勞動者無過錯的情形，一般情況下應當作為“股隨崗定”的例外情況，不當做退出事由；再如，設計退出價格時，要保護無過錯參與者的合理預期。堅持“效率優(yōu)先，兼顧公平”，才能形成優(yōu)良的企業(yè)文化，將持股計劃的作用發(fā)揮到最大（二）集中與民主的關系我們選擇有限合伙企業(yè)作為員工持股計劃的載體，正是因為有限合伙企業(yè)相對公司的組織架構更靈活，更有利于對參與者實施高效、統(tǒng)一的管理。因此，在設計退出機制時，就要充分利用有限合伙的制度優(yōu)勢，掃清被動退出的程序障礙，賦予執(zhí)行事務合伙人充分的決策自由和程序便利，而不能讓繁復而又不必要的全體決策程序束縛住管理者的手腳。但我們也必須認識到，集中是建立在民主的基礎上。作為持股計劃憲章的《合伙協(xié)議》和行動指南的《管理辦法》必須依法經(jīng)全體參與者同意，方能產(chǎn)生約束力；相應的制度設計也只有載人上述法律文件才能起到簡化程序、集中決策權的作用。（三）強制與自治的關系之前已經(jīng)提到，有限合伙的制度框架為我們實施高效管理提供了便利。合伙企業(yè)的利潤分配、決策程序，合伙人的人伙退伙、份額處分，乃至合伙協(xié)議的修改程序均得由合伙辦議自由約定。那么，我們在設計退出機制時就要充分利用這些“自治”空間，提高辦理權益流轉的效率，降低持股平臺的管理成本。但也必須強調，這種自治不是沒有邊界的，我們必須以懸劍在上的心態(tài)去斟酌每一項制度設計的合法性。例如，《合伙企業(yè)法》規(guī)定的退伙結算方式對員工持股的有效運作頗為不利，直接適用將大大影響權益流轉的效率；但在法律框架外另起爐灶又有效力瑕疵之虞。如何在強制和自治之間尋找平衡，是我們設計退出機制時必須考慮的因素。（四）整體與局部的關系退出機制只是員工持股的流動機制的一部分，退出機制的設計應當考慮到與準入機制績效評價等制度的銜接。一個有出有人、健康有序的人員流動體系才能發(fā)揮員工持股的激勵效果。另外，退出機制內部包括退出事由、退出路徑、退出程序、退出價格在內的各部分也需要協(xié)調一致、相互配合。例如，不同的退出事由應當適用不同的退出價格。我們在設計退出機制的時候不能“頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳”，而要在持股計劃有效運作、公司首發(fā)上市的大背景下作出妥善安排。三、設計退出機制的參考因素:合理與合法合法性與合理性是評價一項制度的重要指標，也是設計制度的基本參考因素。本章將從合法性與合理性的角度具體闡述哪些因素將對員工持股計劃的退出機制產(chǎn)生影響，以及上述因素如何發(fā)揮作用。其中，持股計劃的目的屬于合理性因素，IPO審核政策與規(guī)范性文件的規(guī)定屬于合法性因素（一）持股計劃的目的持股計劃的存續(xù)目的與退出機制息息相關。目的全部無法實現(xiàn)時，應當允許并要求參與主體退出；目的部分無法實現(xiàn)時，則應視該目的的重要程度對參與主體的權利加以限制，或要求其退出。.激勵、獎勵和福利對于核心業(yè)務人員和高級管理人員（以下簡稱“激勵對象"）而言，持股計劃的目的在于激發(fā)其生產(chǎn)積極性，為公司創(chuàng)造更多利潤，不斷實現(xiàn)公司的業(yè)績目標。此類人群的工作效能往往直接影響公司業(yè)績，因此相應的制度設計應當體現(xiàn)激勵與約束的理念。就退出機制而言，應當針對不同部門和崗位制定相應的考核辦法，并將考核結果作為持股平臺動態(tài)管理的依據(jù)。這就是通過退出機制實現(xiàn)負面激勵的體現(xiàn)。對于另外一類人群而言，授予其參與資格的目的就截然不同。此類人群過去為公司的存續(xù)發(fā)展立下了汗馬功勞，但現(xiàn)在已經(jīng)逐漸跟不上公司的發(fā)展步伐，無法繼續(xù)為公司創(chuàng)造新的價值。如果吸收此類人群進入員工持股計劃，目的就不是針對其未來的表現(xiàn)予以激勵，而是針對其過去的貢獻予以獎勵和福利。相應的退出機制也會與前一種情況有顯著差異。前者要求參與者積極作為、強調不進則退，后者則側重于“不求有功，但求無過”，不對參與者維系持股資格強加法律之外的條件。.穩(wěn)定人員結構員工持股又被稱為員工的“金手銬”。尤其是在持股平臺型的員工持股計劃中，員工的投資權益將受到《合伙協(xié)議》和《管理辦法》的約束。在規(guī)定的服務期內，員工離職的將失去持股資格；其退出價格應當視離職原因在公允價值以下予以核算。通過對退出條件和退出價格的限制，持股計劃可以增加參與者的退出成本，起到穩(wěn)定人員結構的作用。這也是持股計劃的直接效果之-.上市/長期存續(xù)企業(yè)家對持股平臺的最終目標有不同的定位。由于上市后可以采用更靈活的激勵方式，一些企業(yè)將持股平臺的存續(xù)目標局限在登陸資本市場，另一些企業(yè)則將持股平臺設計為長期激勵工具，不以上市為最終目標，上市后擬繼續(xù)利用平臺實施激勵。上述目標定位的不同也將對退出機制產(chǎn)生較大影響。前者如果登陸資本市場失敗，服務期屆滿后員工應當有權退出并享有相對公允的退出價格；而在后者，由于強調的是長期激勵，應當審慎決定是否設定與擬上市日相當?shù)姆掌谙?、是否主要通過退出保障參與者的投資收益。（二）IPO審核政策擬PO企業(yè)實施員工持股計劃可能涉及的IPO審核要求主要包括：（1）員工持股計劃是否合法合規(guī)；（2）股權結構是否清晰、是否存在代持、是否存在糾紛，（3）設立員工持股計劃是否存在利益輸送；（4）設立員工持股計劃是否存在調節(jié)期聞費用；（5）財務處理是否合規(guī)。其中，涉及退出環(huán)節(jié)的包括以下兒點：.股權結構清晰、不存在代持、不存在糾紛（1）持股計劃不存在任何工商登記出資人與實際權益享有者不一致的代持等特殊權益安排；（2）持股平臺歷史上員工的進入、退出關系清晰、合法、無糾紛、支持材料充分。.不存在利益輸送⑴能充分說明各個員工參與持股計劃適用的作價依據(jù)、價格、權益數(shù)量、時機等與該員工的重要性、歷史貢獻、未來預計貢獻相四配；（2）能充分說明各個員工參與持股計劃適用不同條件的合理性。從法律角度上說，參與者持有的僅僅是持股平臺的財產(chǎn)份額，并不能直接支配對應的股權，如果沒有明確約定則存在股權結構不清晰的風險，持股平臺的退出機制是權益流轉的重要環(huán)節(jié)，處理不當容易產(chǎn)生糾紛，持股平臺所持股份系所謂“原始股”，升值空間可觀，退出流轉過程中存在利益輸送的可能性。上述審核政策實際上對退出機制的設計提出了如下要求：第一，退出的事由方面，《合伙協(xié)議》與《管理辦法》應當根據(jù)崗位性質、授予目的等因素對參與者予以大致分類，設定寬嚴不一的退出條件。第二，退出程序方面，《合伙協(xié)議》與《管理辦法》應當明確規(guī)定不同退出條件適用的退出程序，是當然退伙、除名退伙、協(xié)議退伙還是通知退伙；退出者權益的處理辦法，是轉讓第三人還是辦理退伙結算，以及不同情形下的退伙價格，是投資款本金還是本金與固定利息之和亦或是對應退出時點的凈資產(chǎn)值。在實施過程中，應當保證權益流轉履行了必要的決策程序，充分保障參與者的知情權，避免潛在糾紛。（三）規(guī)范性文件的規(guī)定員工持股同時涉及多重法律關系，適用多個法律部門的規(guī)范。第一，由于持股平臺采用有限合伙企業(yè)的法律形式，需要適用《合伙企業(yè)法》關于普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定和關于有限合伙企業(yè)的特別規(guī)定；第二，由于參與主體是員工一一勞動者，與用人單位之間存在勞動關系，需要適用作為部門法的勞動法的規(guī)定；第三，參與者中存在董事、監(jiān)事和高級管理人員，此類人群與公司間的關系除適用勞動法外，還需要適用《公司法》中關于公司組織機構的規(guī)定;第四，持股平臺與公司之間的股權投資關系同樣要受《公司法》調整。此外，還有一些規(guī)范雖然不直接調整本文所稱的“員工持股計劃”，但對于本文的討論內容具有重要的參考、借鑒意義。例如，《上市公司股權激勵管理辦法》和《上市公司員工持股計劃管理暫行辦法（征求意見稿）》的規(guī)范對象為上市公司，《關于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》和《國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法》規(guī)范的對象為國有企業(yè)，但其中涉及權益流轉的內容與本文的討論范圍具有共性，是合理設計退出機制的重要藍本。四、設計退出機制的工具制度路徑與評析本文所稱退出，是指：作為有限合伙人參與持股計劃的公司員工，失去所持財產(chǎn)份額和合伙人身份，并不繼續(xù)對公司凈資產(chǎn)享有權益的過程。如前所述，退出機制的設計需要在法律的框架下進行?！逗匣锲髽I(yè)法》為我們設計退出機制提供了四項制度工具，分別為轉讓財產(chǎn)份額、退伙結算、解散清算和破產(chǎn)清算。本文僅討論持股平臺存續(xù)情況下的兩種退出方式，即退伙結算與轉讓財產(chǎn)份額。(一)退伙結算合伙人的退伙結算可分為三種，分別為主動退伙、當然退伙和除名退伙；表I畬伙人退伙的三翱席式類型企業(yè)層面適用情渺合伙人層面程序主動退伙鯽定合伙期限(1)合伙協(xié)議妁定的退伙喜由出現(xiàn)1(2)匿全體合伙人一致同意*(3)發(fā)生合伙人難以攜堞蓼加合伙的事由】(4)苴柩合被人嚴重違反合伙博議約定的義務“未規(guī)定程序要求未約定合伙期限合伙人在不給合枕企業(yè)事務執(zhí)行造成木利影晌提前三十日通知其相合秋A當怯迫伏(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(2)個人喪失償餓能力""(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)假、市令關閉.靠詫?或者被宣告破產(chǎn)上(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議妁定合伙人必談具有相關俄格而?青失該資格“未規(guī)定篌序要求(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn),份強被人民法院強制執(zhí)行。法院通知全體合伙人，合伙人去定是否行使優(yōu)先購買權馨名退伙1(1)未履行出資義務；(2)因故意或者就大過失給合伙企業(yè)遭成損失.(3)執(zhí)行合伙事秀時有不正當行為：(4)發(fā)生含伏協(xié)設妁定的事由.經(jīng)其他合伙人一致同氤通知被除名人退伙生效后，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結算、退還其出資權益、清理該退伙人與合伙企業(yè)間的債權債務。具體退還辦法、結算辦法可以由《合伙協(xié)議》自由約定。關于退伙的條件和程序，《合伙企業(yè)法》的規(guī)定有如下特點：.具有一定的自治空間在約定合伙期限的主動退伙中，明確將“其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務”作為法定退伙理由；在當然退伙中，將合伙人喪失約定的資格作為退伙理由；在除名退伙中：將“發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由”作為除名理由。.存在不合理的強制性規(guī)定《合伙企業(yè)法》第79條：”作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙?！北緱l如被認為是強制性規(guī)范，則至少應當解讀為不得對喪失或部分喪失行為能力的有限合伙人予以除名。由于該種情況亦不容于當然退伙的規(guī)則，除非法定代理人主動提出退伙，幾乎無法使此類有限合伙人退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》第80條：”作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格?！迸c普通合伙人資格繼承的規(guī)則相比，該條規(guī)定并未對合伙人的意思自由表達出足夠的尊重。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關規(guī)定，［1］如果普通合伙人的繼承人不符合合伙協(xié)議的要求，合伙企業(yè)應當將該合伙人退伙結算所得返還其遺產(chǎn)管理人。因此，在合伙協(xié)議另有約定的情況下，普通合伙人的資格并不當然發(fā)生繼承。但遺憾的是，在有限合伙人的繼承問題上，《合伙企業(yè)法》并未留下類似的制度空間?！逗匣锲髽I(yè)法》第48條第（五）項將“全部財產(chǎn)份額”被法院強制執(zhí)行作為當然退伙的事由之一。第42條第2款規(guī)定：“人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時.....其他合伙人有優(yōu)先購買權”。但是，合伙人對外轉讓合伙份額時，其他合伙人是否享有優(yōu)先購買權這完全取決于《合伙協(xié)議》的約定，如果合伙協(xié)議約定其他合伙人不享有優(yōu)先購買權，或者只有部分合伙人享有優(yōu)先購買權，前述規(guī)定無疑是對合伙人意思自由的不尊重。即便從保障債權人利益的角度看，該條規(guī)定也不具備合理性。一來賦予合伙人以優(yōu)先購買權將降低第三人參與競買的積極性，從而降低成交率；二來如果合伙人不同意對外轉讓也不行使先買權，則只能為債務人辦理退伙結算，而退伙結算要根據(jù)企業(yè)的財產(chǎn)狀況協(xié)商決定。企業(yè)現(xiàn)金不充裕的情況下辦理退伙，往往還會損害債權人利益。.語義解釋空間過大這集中體現(xiàn)在主動退伙的規(guī)定中。《合伙企業(yè)法》第45條第（三）、（四）項規(guī)定，發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由、其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務，合伙人可以退伙;第46條規(guī)定，在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響時可以退伙。如何解釋“難以繼續(xù)參加合伙”什么情況屬于“嚴重違反合伙協(xié)議”什么又是“給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響”都成為留給司法者的難題。同時，當事人也難以根據(jù)上述規(guī)則，對自身行為的法律后果抱有合理預期。.對有限合伙人的法律適用存在爭議有限合伙人能否全部適用上述規(guī)定在《合伙企業(yè)法》第二章“普通合伙企業(yè)”中的規(guī)則，是存在疑問的?！逗匣锲髽I(yè)法》第60條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定;本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定”?！逗匣锲髽I(yè)法》第三章“有限合伙企業(yè)”只對有限合伙人的當然退伙做了特別規(guī)定，包括個人喪失償債能力、喪失行為能力均不發(fā)生當然退伙。這是否意味著普通合伙企業(yè)關于主動退伙和除名退伙的規(guī)則都適用于有限合伙人呢?有論者認為，有限合伙人與普通合伙人的出資在性質、作用和目的等方面有根本差異;有限合伙人不得通過退伙隨意抽回出資。1）比較英美等國的立法例也可以看出，有限合伙人原則上不得抽回出資。2）此類的問題還有待立法者給出明確的解釋。（二）轉讓財產(chǎn)份額關于有限合伙人財產(chǎn)份額的轉讓，《合伙企業(yè)法》第22條第2款到第24條以及第73條［3］用三個半條款做了系統(tǒng)規(guī)定。主要內容為：既可以向合伙人轉讓（以下簡稱“對內轉讓”），也可以向合伙人外的第三人轉讓（以下簡稱“對外轉讓”）；對內轉讓需要通知其他合伙人;對外轉讓還需要提前30日通知，第三人取得合伙人資格最終要通過修改合伙協(xié)議、增補合伙人名錄實現(xiàn)。此外，《合伙協(xié)議》可以自由約定是否允許向第三人轉讓，以及對外轉讓時其他合伙人是否享有優(yōu)先購買權。關于退伙與轉讓全部財產(chǎn)份額的關系，理論與實踐中素有爭議。有的觀點認為，轉讓全部財產(chǎn)份額會造成合伙人事實上退出合伙企業(yè)，也適用退伙的規(guī)則；另外一些觀點認為，退伙與《公司法》中的減資程序類似，而轉讓財產(chǎn)份額則與股權轉讓類似，二者的構成要件與法律效果均不同，不能混為一談。其中爭議的焦點在于，全部轉讓財產(chǎn)份額是否會降低合伙企業(yè)的償債能力、是否損害合伙企業(yè)的根本屬性。如果會降低、損害那么就需要按照退伙的條件評價轉讓退出的有效性;如果不降低、不損害，則無須套用退伙的條件。本文認為，該問題在有限合伙人轉讓財產(chǎn)份額時不存在爭議。首先，有限合伙人只能以貨市、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。有限合伙人完成出資后，出資的財產(chǎn)權利即轉移給合伙企業(yè)所有。無論有限合伙人向誰轉讓財產(chǎn)份額，都不會導致合伙企業(yè)層面的財產(chǎn)減少。其次，有限合伙企業(yè)同時表現(xiàn)出人合性和資合性。普通合伙人出資人伙是人合性的體現(xiàn)，有限合伙人出資人伙是資合性的體現(xiàn)。有現(xiàn)合伙人轉讓出資并不會使合伙企業(yè)財產(chǎn)減少，不損害資合性，更談不上損害人合性。因此，有限合伙人全部轉讓財產(chǎn)份額并不應受退伙規(guī)則的約束。五、設計退出機制的過程選擇、調整與融合（一）轉讓財產(chǎn)份額與退伙的制度選擇退伙結算不宜作為員工持股平臺的退出結算工具。首先，持股平臺所持有的原始股，對公司而言是一種稀缺寶貴的資源。而作為以持股為存續(xù)目的合伙企業(yè)，持股平臺的唯一財產(chǎn)也就是公司股權，辦理退伙結算需要從持股平臺取回財產(chǎn)，這就會導致公司股份的流失。如果員工離職退伙反而能夠直接取得股份，這也與員工持股“獎勤罰懶”、激勵在職人員的目的背道而馳。其次，PO審核政策要求公司的股權結構清晰、穩(wěn)定。持股平臺較直接持股的優(yōu)勢就在于便于對平臺股份實施有序管理，有利于公司股權結構穩(wěn)定。如果退伙需要處置持股平臺的財產(chǎn)，這無疑將破壞公司股權結構的穩(wěn)定性，這同樣違背了設立持股平臺的初衷不符合PO審核政策。再次，在持股平臺所持股份已全部分配到個人的情況下，如果退出將導致股份流失，引人新的參與者將困難重道。最后，就有限合伙企業(yè)而言，退伙的一系列手續(xù)均需要由普通合伙人辦理，頻繁的人伙、退伙將加重普通合伙人的負擔。相較之退伙結算，轉讓財產(chǎn)份額有以下幾點優(yōu)勢：第一，轉讓財產(chǎn)份額不會使合伙企業(yè)層面的財產(chǎn)減少，不影響公司股權結構的穩(wěn)定性，也便于人員的正常流動；第二，從第四節(jié)的分析可以看出，有限合伙人轉讓全部財產(chǎn)份額并不受退伙規(guī)則的約束，有更大的制度設計空間；第三，《合伙企業(yè)法》對份額轉讓本身的強行規(guī)定更少，也便于實施靈活簡便的制度設計。因此，轉讓財產(chǎn)份額對員工持股平臺而言是更為合理的退出結算工具。（二）轉讓財產(chǎn)份額的制度調整作為一種退出機制，轉讓財產(chǎn)份額也有自身的缺陷。應當認識到，轉讓財產(chǎn)份額本質上是一種雙方法律行為，而雙方法律行為建立在雙方意愿一致的基礎上。如何調整、改造份額轉讓制度，使得規(guī)定的事由出現(xiàn)時，平臺的管理者可以單方面剝奪持股員工的合伙人資格呢？我們可以在《合伙協(xié)議》中約定，當出現(xiàn)特定事由時，持股員工同意由執(zhí)行事務合伙人或其他前者指定的第三人，以辦議約定的價格強制回購所持財產(chǎn)份額，并且將作為格式文本的份額轉讓協(xié)議附在《合伙協(xié)議》后作為附件。這樣的約定屬于事前的同意，當特定事由出現(xiàn)時，只要執(zhí)行事務合伙人或指定的第三人發(fā)出回購要約，雙方即達成轉讓合意，受讓人即可據(jù)此取得相應的財產(chǎn)份額。前述約定賦予了執(zhí)行事務合伙人特定情形下的強制回購權，對持股員工而言是一種被動轉讓。那么對持股員工的主動轉讓是否有必要規(guī)范、如何規(guī)范呢？為了對持股平臺實現(xiàn)高效、統(tǒng)一、有序的管理，財產(chǎn)份額的流轉必須受到嚴格限制。原則上，服務期內員工不得通過轉讓全部財產(chǎn)份額退出持股平臺。為了控制財產(chǎn)份額的流轉，《合伙協(xié)議》可以做如下約定:有限合伙人轉讓財產(chǎn)份額的，應當經(jīng)執(zhí)行事務合伙人同意。如此約定，可以有效控制權益的流轉方向，避免因權益流轉引發(fā)糾紛。后續(xù)問題是，受讓人何時取得合伙人身份？《合伙企業(yè)法》第24條規(guī)定：“合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人”。因此，如欲使上述安排最終生效，還必須相應修改《合伙協(xié)議》。關于合伙協(xié)議的修改程序，《合伙企業(yè)法》第19條第2款規(guī)定，修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?？紤]到因離職產(chǎn)生的人員進出比較頻繁，為了避免不必要的程序障礙，我們可以在《合伙協(xié)議》中作如下規(guī)定：”因強制回購導致合伙人姓名、財產(chǎn)份額發(fā)生變化，需要修改合伙辦議的，經(jīng)執(zhí)行事務合伙人同意即可’（三）退伙的制度調整前面已經(jīng)提到，退伙不宜作為持股平臺合伙人的退出工具;但也應當認識到，退伙作為一種法定的退出路徑具有強制性，無法通過約定排除適用。因此，在合伙協(xié)議中，我們應當嚴格限制主動退伙的適用，并對當然退伙和除名退伙制度作出妥善安排。.對主動退伙的限制首先，原則上不允許有限合伙人主動退伙。根據(jù)前面的分析，有限合伙人退伙必將減少合伙企業(yè)的凈資產(chǎn)，會妨礙持股平臺高效、有序的運作；有限合伙的制度特征也不允許合伙人隨意抽回出資。值得探討的問題是，服務期屆滿后合伙人能否退伙。前面已經(jīng)提到，員工持股的本質就是以公司股份購買員工一定期限內的服務，那么服務期屆滿后員工是否應當享有退伙的自由呢？要分析這個問題，我們首先要把離職、退伙和退出持股平臺加以區(qū)分。退伙只是退出持股平臺的方式之一，除此之外還可以通過轉讓全部財產(chǎn)份額實現(xiàn)。服務期內參與持股計劃的員工不得離職，否則員工持股的目的就無法實現(xiàn)。這主要通過約定不同情形的退出價格來實現(xiàn)。服務期滿后，員工無過失要求離職的，應當以相對公允的價格回購其所持財產(chǎn)份額，但沒有必要以退伙結算、削減份額的方式實現(xiàn)。因此，《合伙協(xié)議》應當明確規(guī)定：除本協(xié)議另有約定外，合伙人不得主動退伙。其次，通過比較主動退伙的兩種類型，我們不難發(fā)現(xiàn)：約定合伙期限的主動退伙比未約定合伙期限的主動退伙條件更為嚴格。因此，我們應當在合伙協(xié)議中約定合伙期限。值得注意的是，《合伙企業(yè)法》第85條將“合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營”作為法定解散事由之一。如何規(guī)避上述風險呢？一方面，我們可以將合伙期限盡可能延長，一般設定為20年也不為過另一方面，合伙期限屆滿并不能使合伙企業(yè)當然解散，還需要經(jīng)合伙人決定。如果期限屆滿后持股平臺有必要繼續(xù)存續(xù)，可以通過修政《合伙協(xié)議》實現(xiàn)。.對當然退伙的調整對于持股平臺的有限合伙人而言，當然退伙只存在于以下三種情形：一是死亡或者被依法宣告死亡，二是喪失法定或約定的資格，三是全部財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行。三種情況各有不同：(1)死亡或者被依法宣告死亡這種情況下，死者已喪失民事權利能力，不能繼續(xù)享有合伙人資格。特別須在于，這種情況并不需要辦理退伙結算，死者的繼承人有權繼承其財產(chǎn)份額，也無需經(jīng)其他合伙人同意。類似的，死者的受遺贈人也有權受贈取得財產(chǎn)份額。問題在于，有限合伙人的繼承人和受遺贈人往往不是公司員工，更不是激勵或獎勵的對象;直接成為合伙人與持股平臺的宗旨不符。因此，《合伙協(xié)議》可以約定：自死亡之日起，有限合伙人的財產(chǎn)份額由執(zhí)行事務合伙人或其指定的第三人受讓;受讓價款中屬于死者個人財產(chǎn)的部分參照遺產(chǎn)分配。該條規(guī)定屬于附義務的遺贈，自有限合伙人死亡時生效。如此即可避免因繼承引人不適當?shù)暮匣锶恕?2)喪失法定或約定的資格合伙人原則上應當為公司在職員工，如果失去員工資格則不能繼續(xù)保留合伙人身份。問題在于有沒有必要將這種情況作為當然退伙的事由。這種情況下當然退伙，由于無法確定權利的繼受人，應當辦理結算、削減財產(chǎn)份額；而退伙是應當盡量避免的。另一個重要原因是“資格”無法精確概括任何一種退出事由。持股計劃實施后，公司員工在維持勞動關系的情況下也有可能需要退出持股平臺；而勞動關系終止后，合伙人也有可能不必退出。單純將‘喪失職工資格”作為退伙理由無疑會不當擴大被動退出的適用范圍。因此，不需要把“喪失在職員工資格”作為當然退伙的情形;相關情況可以作為強制回購的事由加以詳細約定。(3)全部財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行強制執(zhí)行無非是拍賣、變賣和以物抵債，其本質上是財產(chǎn)份額的轉讓"但是，不同于份額轉讓的自愿性，強制執(zhí)行具有強制性。法律賦予了這種情況下其他合伙人的優(yōu)先購買權。如果執(zhí)行事務合伙人之外其他合伙人未經(jīng)允許行使優(yōu)先購買權，無疑會破壞財產(chǎn)份額的流轉秩序。我們建議在《合伙協(xié)議》中約定：合伙人財產(chǎn)份額遭強制執(zhí)行時，由執(zhí)行事務合伙人或其指定的第三人以特定價格強制回購其財產(chǎn)份額。.對除名退伙的防范除名退伙是指發(fā)生法定或約定事由時，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以通知被除名人退伙。這種被動退出方式程序煩瑣、還要辦理退伙結算，沒有利用價值，完全可以被強制回購程序取代。值得注意的是，有限合伙人有可能利朋該制度“逼宮”執(zhí)行事務合伙人。這是我們需要重點防范的。因此在實體上，不建議普通合伙人以勞務出資，因為勞務出資的履行容易引發(fā)爭議；程序上，可以約定在其他合伙人一致同意形成決議前，設置司法或仲裁認定的前置程序。有論者認為這不違反強制性規(guī)定，應屬有效。六、設計退出機制的結果:強制回購的確立(一)強制回購的事由除了之前提及的死亡和強制執(zhí)行會觸發(fā)強制回購，以下情況也有必要由執(zhí)行事務合伙人或其指定的第三人回購。.離職這里所說的離職是廣義上的離職，不僅包括勞動者辭職、用人單位辭退勞動者以及雙方協(xié)商一致解除勞動關系等所導致勞動關系提前結束的各種情形，而且還包括勞動合同終止所導致的勞動關系結束的情形。絕大多數(shù)情況下，與本單位簽訂勞動合同是員工持股的前提條件之一；一旦該前提條件不具備，參與者就應當退出持股平臺。2］但是以下情況除外(1)退休退休是指勞動者達到法定退休年齡或開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的時點。目前，我國企業(yè)職工的法定退休年齡為：男子年滿60周歲，女子年滿55周歲。根據(jù)《勞動合同法》以及《勞動合同法實施條例》的規(guī)定，勞動者到達退休年齡的，勞動合同終止。退休屬于勞動者沒有過錯，自動終止勞動合同的一種情形;退休職工為企業(yè)拼搏、奮斗了一輩子，理應享受企業(yè)的反哺。對于職工在參與持股計劃之初尚未退休，計劃實施期間退休的，用人單位應當允許其繼續(xù)持有財產(chǎn)份額，享有股票上市的增值收益;對于職工在退休返聘期間參與持股計劃的，需要區(qū)分激勵對象與獎勵對象。激勵對象在服務期內因過錯被解雇或主動提出解聘的，應當退出持股計劃，服務期屆滿后只要不損害公司利益應當允許繼續(xù)持有。獎勵對象只要不損害公司利益，均可參與至持股計劃實施結束。(2)調崗這里所稱調崗是指，勞動者轉任與擬IPO企業(yè)合并報表的其他單位的情形。企業(yè)發(fā)展到一定程度會以母子公司的形式建立組織架構；為了解決關聯(lián)交易、同業(yè)競爭等問題，擬IPO企業(yè)也會展開一系列兼并重組，形成多層次的上市體系。應當明確，只要參與者仍在公司上市體系內就職，就可以繼續(xù)為企業(yè)集團貢獻出自己的力量。此類員工繼續(xù)參與持股計劃并不違背激勵目的，應當保留其合伙人資格。值得關注的是，當調崗員工屬于激勵對象時，存在例外。激勵對象的權益授予原則是“以崗定股”，只有核心崗位的人員才可以享有參與資格并且授予的股權數(shù)量與崗位的重要性成正比。如果調崗員工進入下屬單位的非核心崗位，就無法實現(xiàn)激勵目的，應當退出持股計劃，如果這種調整只是新時過渡，那就可以繼續(xù)保留參與資格。因此，企業(yè)管理層在作出崗位調整的決策時，應當考慮到對員工持股的影響，確保人員、崗位、權益相匹配。(3)傷病勞動者患病或非因公負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位安排的工作的，用人單位在提前30日以書面形式通知勞動者或者額外支付一個月工資后可以解除勞動合同。這種情況下勞動者本身并沒有過錯，一刀切的要求其退出未免缺少人文關懷?？梢砸?guī)定，服務期內因這種情況被解聘的，應當退出，服務期滿后，因此被解聘的可以繼續(xù)持有權益。.績效評價不合格績效考核是員工持股機制的重要組成部分?？冃гu價的結果直接反映出員工的工作效能，與員工持股計劃的目的能否實現(xiàn)息息相關。因此，績效評價足以對員工持股計劃的退出機制施加影響。事實上，績效評價是貫穿員工持股乃至勞動關系始終的一項評價體系。在選擇合適的參與者時，績效評價結果就是重要的參考因素，只有工作效能達到一定水平的員工才有激勵的價值。同樣，當持股員工的績效評價結果達不到預期目標，甚至遠低于平均水平時，企業(yè)家就要對持股計劃的實施作出調整。首先，績效偶然地略低于預期目標時，可以適當扣減權益實現(xiàn)后參與者可獲收益其次，績效與預期國標相差較大時，可以考慮調整崗位并相應削減其所有股份；最后，績效顯示此人無法勝任工作時，可以將這種情況列入公司的勞動規(guī)章制度，作為解聘的事由之一。除此之外，績效制度實施過程中還要注意區(qū)分激勵對象與非激勵對象。具體而言，當績效評價后果一致時，激勵對象的評價標準應當高于非激勵對象，當績效評價標準一致時，對激勵對象的處理應當嚴于非激勵對象。比如，績效與預期目標相差較大時，激勵對象可能需要削減權益乃至退出持股計劃；而非激勵對象只要不低于平均水平，就沒有必要予以懲罰。.財產(chǎn)分割分家析產(chǎn)案件中如何避免非職工進入持股平臺是個值得討論的問題。根據(jù)夫妻財產(chǎn)共有的規(guī)則，以共同財產(chǎn)投資取得的投資權益同樣屬于夫妻共同財產(chǎn)。其中，典型的共同財產(chǎn)包括：（1）工資、獎金；（2）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（3）知識產(chǎn)權的收益；（4）繼承或贈與所得的財產(chǎn)。因此，除非職工以純粹的個人財產(chǎn)出資，其名下的財產(chǎn)份額都面臨著被分割的風險。最高人民法院《關于適用《中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（二）的補充規(guī)定》對這種情況作出了特別規(guī)定。第17條：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當夫妻雙方協(xié)商一致將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉讓給對方時，按以下情形分別處理：（一）其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位；（二）其他合伙人不同意轉讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權的，可以對轉讓所得的財產(chǎn)進行分割，（三）其他合伙人不同意轉讓，也不行使優(yōu)先受讓權，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進行分割；（四）其他合伙人既不同意轉讓，也不行使優(yōu)先受讓權，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉讓，該配偶依法取得合伙人地位?！胺蚱揠p方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉讓給對方”，屬于一種典型的財產(chǎn)份額對外轉讓行為，理應受《合伙協(xié)議》和《合伙企業(yè)法》的約束。但是司法解釋對這種特殊情況作出了強制性的、有別于《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。首先，類似于強制執(zhí)行的情況，它拋開《合伙協(xié)議》，強行賦予其他合伙人以優(yōu)先購買權;其次，類似于有限責任公司的股權轉讓，它建立了“擬制同意”規(guī)則。這一切都給“分家析產(chǎn)時”合伙份額的流轉增加了變數(shù)。因此，建議在《合伙協(xié)議》中約定，因離婚需要分割財產(chǎn)份額的，應當由執(zhí)行事務合伙人或其指定的第三人回購。當然，為了徹底避免這種情況出現(xiàn)，在計劃實施之初就應當要求參與者只得以個人財產(chǎn)投資，使用夫妻共同財產(chǎn)投資的，應當保證非合伙人一方不對財產(chǎn)份額主張權利或要求分割。.嚴重損害公司利益的其他情形根據(jù)《勞動法》《勞動合同法》的有關規(guī)定，勞動者嚴重違反規(guī)章制度、嚴重失職、營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，以及被追究刑事責任的，用人單位有權解聘。相應的，解聘后應當退出持股平臺。但如果勞動者和用人單位都希望繼續(xù)維系用工關系，又如何處理呢？為了嚴肅勞動紀律、實現(xiàn)員工持股的激勵與約束作用，嚴重損害公司利益的持股員工，即便維持勞動關系也應當退出持股平臺，并且不能享受投資的增值收益。這些情形應當包括：員工在公司任職期聞違反法律法規(guī)、職業(yè)道德或公司內部規(guī)章制度，違反其簽署的合伙協(xié)議、勞動合同、保密協(xié)議或競業(yè)禁止協(xié)議給公司造成損害的，引誘員工離職或客戶解約的；員工在與公司有競爭關系的同業(yè)企業(yè)任職或兼職的；員工投資與公司有競爭關系的同業(yè)企業(yè)的。（二）強制回購的價格回購價格是退出機制能否順利運行的關鍵因素?；刭弮r格應當充分體現(xiàn)員工持股的激勵作用和約束作用。具體而言，我們應當根據(jù)退出者的主體身份、退出者是否有過錯以及退出的時間分別確定回購價格：退出主體可以分為獎勵對象和激勵對象。對于獎勵對象，不存在損害公司利益的情形時，退出價格應當至少不低于銀行存款利率，對于純粹基于崗位重要性和未來可能的業(yè)績授予權益的激勵對象，一般可以通過更為苛刻的退伙價格予以約束。退出原因可以分為員工是否具有主觀過錯。因員工主觀過錯導致退出的，不得享受股份的增值收益，給公司造成損失的還需要扣除相應損失；因用人單位原因或者第三方原因導致員工退出的，或者違法解除勞動合同的，員工有權享受股份增值收益。退出時間主要區(qū)分為服務期內外。在服務期內退出的，違反了員工持股的目的，原則上屬于違約行為，因此不得享受股份的增