中國政法大學(xué)民法筆記

中國政法大學(xué)民法筆記

民法筆記

第一章民法概述

第一節(jié)民法的概念與特征

1、概念：民法是調(diào)整社會(huì)平等成員之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、特征：民法是身份平等的階層的法律

民法是屬地法

民法是實(shí)證法法律部門（具有普遍強(qiáng)制性力的行為規(guī)范）

民法是私法

民事責(zé)任的同質(zhì)救濟(jì)性（同質(zhì)救濟(jì)，即直接救濟(jì)，指民事責(zé)任以恢復(fù)被侵害權(quán)利的原狀

為宗旨，只有在不能恢復(fù)時(shí)才轉(zhuǎn)化為金錢性賠償）

第二節(jié)民法在私法體系中的地位

一、民法與商法的關(guān)系（重點(diǎn)）簡答題P55

民法與商法的關(guān)系，這里涉及“民商合一”“民商分離”的問題：“民商合一”：私法

就是民法；“民商分離”：私法包括民法和商法

1、民商合「理由A現(xiàn)代社會(huì)中不存在中世紀(jì)的商人階層

B有損法律面前人人平等的原則

C有利于維護(hù)市場的統(tǒng)一

D不會(huì)造成法律適用上的困難

E一些問題可以制定單行法，不需要商法典

F是私法發(fā)展的世界趨勢。

2、民商分立：理由A企'也取代了商人的地位，成為商法主體

B企業(yè)地位加強(qiáng)，有必要以商法來規(guī)范

C民法典不可能完全包容全部商事規(guī)范。

（歷史和傳統(tǒng)才是商法產(chǎn)生、存在的基礎(chǔ)，也正因?yàn)榇俗璧K了“民商合一”）

第三節(jié)民法的法律淵源

1、民法的法律淵源指具有規(guī)范效力的民法的實(shí)際存在形式（這是本書作者的觀點(diǎn)）

2、民法之具體法律淵源：制定法

習(xí)慣法

判例

法理

3、我國民法的法律淵源：憲法、民法基本法（《民法通則》）、民法單行法、全國性的

行政法規(guī)、有權(quán)解釋、地方性民事法規(guī)、法理、國家政策

第四節(jié)法律關(guān)系

1、民事法律關(guān)系：人與人之間因民法調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

2、法律關(guān)系的說明：（1）法律關(guān)系是法律規(guī)范調(diào)整的結(jié)果

（2）民事法律關(guān)系是被民法攝入自己調(diào)整范圍的現(xiàn)實(shí)生活中的一部分

（3）法律關(guān)系是實(shí)質(zhì)是人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

（4）法律關(guān)系是要素：主體、客體、內(nèi)容

主體：參加民事法律關(guān)系享受民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的人

內(nèi)容：民事法律關(guān)系的主體享有民事權(quán)利，承擔(dān)的民事義務(wù)

客體：主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象

客體的種類：1：物2、智力成果3、行為4、人身利益

對(duì)同?客體的侵犯可能導(dǎo)致多重法律責(zé)任

（5）民事法律關(guān)系的單純性（同時(shí)觸犯多重法律關(guān)系，訴訟時(shí)只能擇其一）

3、民事法律關(guān)系的特征（選擇題）：判斷民事法律關(guān)系的依據(jù)1）民事法律關(guān)系是平

等主體之間的法律關(guān)系2）民事法律關(guān)系是民法確認(rèn)的法律關(guān)系3）民事法律關(guān)系是體現(xiàn)

民事主體的私益，包括物質(zhì)利益和人身利益

第五節(jié)民法的構(gòu)造與基本內(nèi)容（不會(huì)考）

第二章民法的基本原則第一節(jié)概述

1、概念：表本價(jià)述民法的基本屬性和基值，為民法所固有并對(duì)民事立法與司法活動(dòng)具

有最高指導(dǎo)意義的標(biāo)準(zhǔn)

2、作用：1）昭示民法的立法宗旨和基本精神，立法準(zhǔn)則功能

2）填補(bǔ)漏洞，克服成文民法局限性和彌補(bǔ)成文民法漏洞的功能

3）行為準(zhǔn)則和審判準(zhǔn)則的功能

3、民法基本原則的性質(zhì)：強(qiáng)行性規(guī)定、非法律規(guī)范

具體包括：意思自治原則、過錯(cuò)責(zé)任原則、私有財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣原則、權(quán)利本位原則、民事

主體地位平等原則、誠信原則

第二節(jié)意思自治原則

1、基木含義：民事主體可以按照自己的判斷設(shè)定自己的權(quán)利義務(wù)，法律尊重這種選擇

2、適用領(lǐng)域：在整個(gè)以意思為核心的法律行為支配的私法領(lǐng)域內(nèi)普遍適用：契約、婚

姻、遺囑

3、作用和意義：如果意思表示上有瑕疵，法律應(yīng)當(dāng)給予救濟(jì)

格式合同中：格式條款和非格式條款不一致時(shí)，非格式條款優(yōu)先

規(guī)制：勞動(dòng)法領(lǐng)域、消費(fèi)領(lǐng)域等有對(duì)意思自治有規(guī)制

第三節(jié)過錯(cuò)責(zé)任原則

1、基本含義：一個(gè)人的行為造成他人損害時(shí)，以過錯(cuò)課定責(zé)任，沒有過錯(cuò)就沒有責(zé)任

2、理論基礎(chǔ)：最能體現(xiàn)侵權(quán)行為法的各種功能

最能體現(xiàn)個(gè)人利益和社會(huì)利益的統(tǒng)一

最能體現(xiàn)道德與邏輯的力量

最能體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率

最合乎個(gè)人主義理性

3、貢獻(xiàn)：擴(kuò)大侵權(quán)行為法的適用范圍

保障個(gè)人自由，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的增長

4、與契約自由原則的關(guān)系：過錯(cuò)責(zé)任原則是契約自由的行為界限

第四節(jié)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣原則

1、私有財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣：私人財(cái)產(chǎn)是時(shí)當(dāng)然和自然的權(quán)利，權(quán)利人對(duì)于財(cái)產(chǎn)具有排他性和

專斷性，任何人不得侵犯

2、意義：在重視團(tuán)體主義的我國，對(duì)私權(quán)的保護(hù)尤其有意義

第五節(jié)權(quán)利本位原則

1、民法以權(quán)利為核心，民法體系是以權(quán)利為基礎(chǔ)而構(gòu)建的，民法體系實(shí)質(zhì)上就是權(quán)利

體系。假如從民法中吧權(quán)利概念抽掉，整個(gè)體系將頃刻崩潰。這一現(xiàn)象，學(xué)者稱為“權(quán)利

本位”

2、權(quán)利本位的實(shí)質(zhì)：體現(xiàn)了法律對(duì)人的關(guān)懷

第六節(jié)民事主體地位平等原則

1、主體地位平等就是權(quán)利能力一律平等

2、威脅：法律上的壟斷（因法律規(guī)定而對(duì)某些領(lǐng)域有獨(dú)占經(jīng)營權(quán)）和事實(shí)上的壟斷

（因經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢而形成事實(shí)上對(duì)某些領(lǐng)域的獨(dú)占經(jīng)營權(quán)）

3、意義：它是意思自治的前提和基礎(chǔ)

它是市民社會(huì)的根本所在

它是民法所有規(guī)范建立的基礎(chǔ)

第七節(jié)誠實(shí)信用原則

1、含義難以界定

2、功能：行為和裁判的依據(jù)

法官解釋合同等法律行為，進(jìn)而調(diào)整社會(huì)利益沖突的原則利依據(jù)

法官解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞的原則和依據(jù)

3、評(píng)價(jià)：“雙刃劍”

第三章民事權(quán)利通論（重點(diǎn)章）

第一節(jié)民事權(quán)利的概述

1、民事權(quán)利的概念：權(quán)利主體以實(shí)現(xiàn)其正當(dāng)利益為目的而自由行使意志的范圍。

2、民事權(quán)利的意義：私法秩序維持的手段；個(gè)人人格發(fā)展的自由空間

3、義務(wù)的內(nèi)容就表現(xiàn)為不利益，不履行就有責(zé)任課定

4、義務(wù)分類：作為的義務(wù)和不作為的義務(wù)真正義務(wù)和不真正義務(wù)（真正義務(wù)是關(guān)涉他

人利益義務(wù)，義務(wù)的不履行損害的是他人的利益；不真正義務(wù)是指義務(wù)人自己照顧自己的

義務(wù)，比如，損害發(fā)生時(shí)，受害人防止損害擴(kuò)大的義務(wù)）

第二節(jié)★民事權(quán)利的分類

一、絕對(duì)權(quán)、相對(duì)權(quán)

1、以權(quán)利所及的人的范圍為標(biāo)準(zhǔn)

絕對(duì)權(quán)：可以對(duì)抗所有人的權(quán)利

相對(duì)權(quán)：僅僅對(duì)某個(gè)特定的人產(chǎn)生效力的權(quán)利

A債權(quán)的不可侵犯性（這僅僅是個(gè)例外）；

B買賣不破租賃，即承租人有權(quán)以債權(quán)對(duì)抗任何人（《合同法》T229）

二、支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)

1、以權(quán)利的作用和功能為標(biāo)準(zhǔn)

支配權(quán)：排除他人干涉而權(quán)利人僅憑自己的意志對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行處分的權(quán)利

請求權(quán)：權(quán)利主體請求義務(wù)主體為一定行為或不為一定行為的民事權(quán)利

形成權(quán)：僅憑當(dāng)事人一方的意志就能夠使權(quán)利形成、變更、或者消滅的權(quán)利

抗辯權(quán)：阻止請求權(quán)的權(quán)利

三、財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、社員權(quán)

1、以權(quán)利的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)

財(cái)產(chǎn)權(quán)：以財(cái)產(chǎn)為客體的權(quán)利；直接體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益；可以轉(zhuǎn)移

人身權(quán)：以人身利益為標(biāo)的的權(quán)利；不直接體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益，受到侵害時(shí)，可以請求補(bǔ)

償；不可以轉(zhuǎn)移

知識(shí)產(chǎn)權(quán)：以智力成果為標(biāo)的的權(quán)利

社員權(quán)：社團(tuán)中的成員依據(jù)其在社團(tuán)中的地位而對(duì)該社團(tuán)產(chǎn)生的權(quán)利（特點(diǎn)：①以社員

資格為發(fā)生基礎(chǔ)，始終伴隨這種資格②社團(tuán)和社員在一定情形下是不平等的③社員權(quán)是復(fù)

合權(quán)利④具有專屬性，一般不可以繼承）

四、專屬權(quán)、非專屬權(quán)

1、以民事權(quán)利是否可以以與其主體相分離為標(biāo)準(zhǔn)

專屬權(quán)：只能由其主體享有或者行使的權(quán)利（享有上的專屬權(quán)、行使上的專屬權(quán)）

非專屬權(quán)：非專為特定人設(shè)定的、可以與權(quán)利主體分離、可以轉(zhuǎn)讓、可以繼承的權(quán)利

區(qū)分意義：明確什么權(quán)利可以作為交易標(biāo)的

在強(qiáng)制執(zhí)行中，專屬權(quán)不能作為強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象

2、注意：一般財(cái)產(chǎn)權(quán)為非專屬權(quán)，但有例外，比如，國家對(duì)河流的財(cái)產(chǎn)權(quán)，屬于專屬

權(quán)

一般人身權(quán)為專屬權(quán)，但是有例外，比如，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)：發(fā)表權(quán)等

五、主權(quán)利、從權(quán)利

1、以在權(quán)利的相互關(guān)系中是否能夠獨(dú)立存在為標(biāo)準(zhǔn)

主權(quán)利：在幾個(gè)相關(guān)聯(lián)的權(quán)利中，不依賴于其他權(quán)利的存在而獨(dú)立存在的權(quán)利

從權(quán)利：在幾個(gè)相關(guān)聯(lián)的權(quán)利中，必須以其他權(quán)利的存在為基礎(chǔ)或者沒有其他權(quán)利的存

在其存在就沒有意義的權(quán)利

2、區(qū)分意義：對(duì)主權(quán)利的處分及于從權(quán)利（法定或約定可以例外）

六、原權(quán)利、救濟(jì)權(quán)

1、以權(quán)利為原生或者派生為標(biāo)準(zhǔn)

原權(quán)利：主體享有并受法律保護(hù)的本權(quán)利

救濟(jì)權(quán)：在原權(quán)利受到侵害時(shí)產(chǎn)生的法律救援性權(quán)利

2、原權(quán)利消滅，救濟(jì)權(quán)也消滅；有時(shí)原權(quán)利不得放棄，但救濟(jì)權(quán)利可以放棄

第三節(jié)★請求權(quán)體系1、請求權(quán)W債權(quán)

2、請求權(quán)體系：債權(quán)請求權(quán)、物權(quán)請求權(quán)、人身權(quán)請求權(quán)

3、債權(quán)請求權(quán)從債權(quán)產(chǎn)生時(shí)就產(chǎn)生；后兩者則是在發(fā)生侵害時(shí)才發(fā)生

4、請求權(quán)的規(guī)范基礎(chǔ)：-項(xiàng)請求權(quán)在法律上的依據(jù)，即法律上的具體規(guī)定

(1)重要性：法律實(shí)務(wù)的方法；法律思維的方法；

(2)尋找：將自己的請求目的與請求權(quán)類型符合；

找出主導(dǎo)的規(guī)范基礎(chǔ)

找巾輔助性規(guī)范，即，有沒有排除請求權(quán)的規(guī)定

用三段論的方式，將案件事實(shí)與規(guī)范事實(shí)構(gòu)成要件連接，得出結(jié)論

5、法條競合：規(guī)范某一法律事實(shí)的法條之間可以同時(shí)適用的情形

6、請求權(quán)聚合：當(dāng)事人對(duì)于數(shù)種給付內(nèi)容不同的請求權(quán)，可以同時(shí)主張

7、請求權(quán)競合：因一個(gè)法律規(guī)范而產(chǎn)生兩個(gè)請求權(quán)，當(dāng)事人可以選擇其中之一行使

8、請求權(quán)規(guī)范競合：一個(gè)事實(shí)同時(shí)滿足了兩個(gè)請求權(quán)的要件，當(dāng)事人可以選擇適用一

個(gè)法律規(guī)范來支持自己的請求權(quán)

第四節(jié)★抗辯權(quán)體系

(-)關(guān)于權(quán)利未發(fā)生的抗辯(合同不成立、無行為能力、無權(quán)代理未被代理人同意、

行為違法、形式不合法等等)

(二)關(guān)于權(quán)利消滅的抗辯

1、清償：債務(wù)人按照債的要求履行義務(wù)，從而消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)

2、提存：在一定的條件下，債務(wù)人或者其他清償人將有關(guān)貨幣、物品以及有價(jià)證券等

提交給一定的機(jī)關(guān)保存，從而消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種法律制度

3、免除：債權(quán)人以債的消滅為目的而拋棄債權(quán)的意思表示

4、抵銷：二人互負(fù)債務(wù)且給付種類相同時(shí)，各得以其對(duì)他方的債權(quán)沖銷自己對(duì)他方的

債務(wù)，從而使各自的債務(wù)在對(duì)等的數(shù)額內(nèi)消滅的意思表示

5、混同：債權(quán)與債務(wù)同歸于一個(gè)人的法律事實(shí)

（三）排除權(quán)利的抗辯：1、永久抗辯（訴訟時(shí)效超過的請求權(quán)）

2、一時(shí)抗辯（同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)）

（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)：在雙務(wù)合同中，當(dāng)時(shí)人一方于他方當(dāng)事人未為對(duì)待給付前得拒

絕自己給付的權(quán)利

（2）不安抗辯權(quán)：當(dāng)事人一方依照契約約定應(yīng)向他方先為給付，但如訂立合同后他方

的財(cái)產(chǎn)明顯減少或者資力明顯減弱，有難為給付之虞時(shí)，得請求他方提供擔(dān)保或者對(duì)待給

付。在他方未履行對(duì)待給付或提供擔(dān)保時(shí)，得拒絕自己的給付

（3）先訴抗辯權(quán)：在一般責(zé)任保證中，保證人在債權(quán)人未就主債務(wù)的財(cái)產(chǎn)申請強(qiáng)制執(zhí)

行或者執(zhí)行擔(dān)保物而果前，得拒絕債權(quán)人之請求的權(quán)利。

上述（一）（二）不需要當(dāng)事人主張；（三）需要當(dāng)事人主張

第五節(jié)★支配權(quán)體系

1、特征：利益的直接性（直接憑自己的意思實(shí)現(xiàn)利益）

權(quán)利的優(yōu)先性（時(shí)間上的優(yōu)先性；相對(duì)于請求權(quán)的優(yōu)先性）

對(duì)應(yīng)義務(wù)的消極性（實(shí)現(xiàn)權(quán)利不需要他人的積極行為）

2、種類：物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)（客體是智力成果；屬于絕對(duì)權(quán)；在許多方面受到

限制）

第六節(jié)★形成權(quán)體系

1、特征：相對(duì)方必須接受權(quán)利的結(jié)果而不參與決策

形成權(quán)行使的結(jié)果是使權(quán)利發(fā)生、變更或者消滅

2、類型：使法律關(guān)系發(fā)生效力的形成權(quán)（追認(rèn)權(quán)、同意權(quán)、確定權(quán)）

使權(quán)利義務(wù)變更的形成權(quán)

使法律關(guān)系消滅的形成權(quán)（抵銷權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)、終止權(quán)）

3、產(chǎn)生根據(jù)：法定、約定

4、行使方式：訴訟外行使、訴訟內(nèi)行使

5、限制：不得附期限或者附條件；不可撤回性

第七節(jié)權(quán)力主體、權(quán)利的取得與喪失

1、權(quán)利取得的樣態(tài)：原始取得概念：不以他人既存的權(quán)利為前提的取得

效力：權(quán)利人取得的是沒有負(fù)擔(dān)的權(quán)利

繼受取得概念：以他人的既存權(quán)利為基礎(chǔ)的取得（傳來取得）效力：他人物上的權(quán)利

不因取得而消滅

2、權(quán)利喪失：絕對(duì)喪失、相對(duì)喪失

第八節(jié)★民事權(quán)利的限制

-、時(shí)效制度

1、概念：一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)地達(dá)到特定期間就發(fā)生一定法律效果的制度

2、分類：

訴訟時(shí)效：權(quán)利不行使?fàn)顟B(tài)持續(xù)地達(dá)到法定期間就發(fā)生失去請求強(qiáng)制力保護(hù)的制度

取得時(shí)效：占有他人的物持續(xù)達(dá)到?定期間就取得該物所有權(quán)的制度

3、實(shí)質(zhì)：對(duì)權(quán)利不行使的限制

二、除斥期間

1、概念：形成權(quán)在該期間不行使即告消滅的制度

2、特征：除斥期間是絕對(duì)的，不因任何原因而發(fā)生中斷、中止和延長。

3、民事權(quán)利的限制：時(shí)效限制、除斥期間限制、范圍限制、禁止權(quán)利濫用限制、社會(huì)

公益的限制、善良風(fēng)俗的限制

第九節(jié)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)

一、權(quán)利的實(shí)現(xiàn)的途徑：非救濟(jì)手段和救濟(jì)手段（公力救濟(jì)、自力救濟(jì)）

1、公力救濟(jì)

2、自力救濟(jì)

概念：權(quán)利人請求國家以法定程序幫助其實(shí)現(xiàn)權(quán)利的手段必要性：避免以強(qiáng)欺弱；避

免暴力沖突概念：法律允許權(quán)利人依靠自己的力量實(shí)現(xiàn)權(quán)利必要性：保護(hù)權(quán)利人急迫的

需要

手段：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為

(1)正當(dāng)防衛(wèi)

概念：為了避免自己或者他人受到現(xiàn)實(shí)的不法侵害而進(jìn)行防衛(wèi)的必要行為

條件：①必須有侵害②違法性③侵害行為的現(xiàn)實(shí)性④防衛(wèi)的必要性⑤防衛(wèi)的適度性

后果：看是否超過必要限度，如果超過了，要負(fù)民事責(zé)任

(2)緊急避險(xiǎn)

概念：為了避免自己或者他人的生命、身體、自由或者財(cái)產(chǎn)遭受緊迫的危險(xiǎn)，不得已實(shí)

施的侵害他人之物

的行為

要件：①需要有現(xiàn)實(shí)緊迫的危險(xiǎn)②目的是為了避免自己或者他人的生命、身體、自由或

者財(cái)產(chǎn)遭受緊迫的危險(xiǎn)③避險(xiǎn)所造成的損害應(yīng)該小于危險(xiǎn)所造成的損失

責(zé)任：①如果是自然原因引起的，行為人采取的措施有無不當(dāng)，行為人不承擔(dān)民事責(zé)

任。受害人請求賠償?shù)模梢载?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償；行為人采取措施不當(dāng)或者超過了必要

限度造成不應(yīng)有的損失的，緊急避險(xiǎn)人可以承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任

②如果險(xiǎn)情是人為的，則有引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任(《民法通則》T129《民

通意見》T156)

(3)自助行為

概念：為了保護(hù)自己的權(quán)利，而以自己的力量對(duì)加害人的自由、財(cái)物進(jìn)行約束或者扣押

的行為。

要件：①權(quán)利受到不法侵害②時(shí)間緊迫，來不及請求公力救濟(jì)③手段合理④不超過必要

限度

法律效果：請求法院確認(rèn)后，具有保全權(quán)利的效力

第四章民事主體概述

第?節(jié)民事主體的概念及形式結(jié)構(gòu)

1、合伙不能作為一種獨(dú)立的民事主體

2、民事主體特征：

①平等性

②意志獨(dú)立性（合伙沒有意思機(jī)關(guān)；未成年人雖然沒有獨(dú)立意志，但卻是民事主體）

③以自己的名義從事民事活動(dòng)

④權(quán)利與義務(wù)的獨(dú)友性

⑤抽象性

第二節(jié)★民事主體的法律標(biāo)志——權(quán)利能力

1、概念：一個(gè)人作為法律關(guān)系主體的能力，也即作為權(quán)利享有者和義務(wù)承擔(dān)者的能力

（或稱為資格）2、特征：①平等性（實(shí)踐中許多對(duì)人之行為范圍的限制，是基于某種價(jià)

值判斷或者國家政策對(duì)自然人行為的限制，不

能據(jù)此認(rèn)為是對(duì)權(quán)利能力的限制或者是特殊權(quán)利能力）

②自然性（因出生而當(dāng)然取得，不需登記；因死亡而當(dāng)然消滅，與生命同步而不得被剝

奪）」權(quán)利能力不得

被限制（作者觀點(diǎn)）

③不可轉(zhuǎn)讓性與不可放棄性

④抽象性

3、取得：權(quán)利能力因出生而取得

在我國司法實(shí)踐中，公民的出生時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn)，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的

出生證明為準(zhǔn)；沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。

胎兒的保護(hù)問題：遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留

的份額按照法定繼承辦理。（《繼承法》T28）

胎兒損害賠償請求權(quán)問題：可以得到支持（作者觀點(diǎn)：因?yàn)閾p害事實(shí)的發(fā)生和對(duì)損害主

張賠償請求權(quán)可以是不同步的）

4、終止：權(quán)利能力因死亡而終止

自然死亡：法律應(yīng)選擇死亡時(shí)間最晚的觀點(diǎn)認(rèn)定死亡時(shí)間

擬制死亡：如果行為人并沒有死亡，其依然具有權(quán)利能力

第三節(jié)★民事主體的理性標(biāo)志——行為能力

1、概念：權(quán)利主體依自己的意志獨(dú)立實(shí)施法律行為而取得權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的資格

2、分類標(biāo)準(zhǔn)：①年齡②精神障礙方面的因素

3、我國的分類：

①完全行為能力人（18周歲以上且精神正常；16周歲以上不滿18周歲的精神正常且以

自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來源的）

②無行為能力人（不滿10周歲；不具有判斷能力的精神病人）

③限制行為能力人（10周歲以上不滿18周歲；具有部分判斷能力的精神病人）

4、行為能力對(duì)行為之法律后果的影響

（1）無行為能力人的意思表示是無效的；對(duì)無行為能力人不存在事前同意或事后追認(rèn)

的問題

（2）限制行為能力人

A所能從事的法律行為：①與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的法律行為

②純獲利益的法律行為

B對(duì)不能從事的行為的補(bǔ)救：法定代理人代其行使；事先同意；事后追認(rèn)

C事先同意、事后追認(rèn)的結(jié)果歸屬：歸屬于未成年人本人

D社會(huì)典型交易中行為能力是否適用？不適用（書上關(guān)于這個(gè)點(diǎn)，前后矛盾）

E是否區(qū)分單方、雙方法律行為而確定效力？要區(qū)分。法律否定未成年人從事單方法律

行為的效力；對(duì)于雙方法律行為，超越范圍的，經(jīng)追認(rèn)才有效

F是否可以作為他人的代理人？可以

（3）完全行為能力人的法律行為一般當(dāng)然有效。

5、在行為能力問題上，是否存在善意第三人的保護(hù)？不存在

6、行為能力在侵權(quán)行為中是否適用？不適用

7、行為能力的宣告問題（《民法通則》T19）

8、純獲利益的行為之有效規(guī)則是否也適用于無行為能力人？適用

第五章自然人

第一節(jié)自然人的概念及主體性基礎(chǔ)

1、自然人是指以物理意義上的個(gè)人為基礎(chǔ)構(gòu)造巾來的民事主體

2、自然人W公民，自然人具有客觀性（《民法通則》T8：凡是我國公民都是自然人，

但自然人并不一定都是我國公民，自然人包括公民、在我國的外國人和無國籍人。）

3、主體性基礎(chǔ)：憲法基礎(chǔ)、哲學(xué)基礎(chǔ)

第二節(jié)★自然人的人格權(quán)

1、人格權(quán)概念：人格權(quán)是自然人具有的、對(duì)于“人之所以為人”的那些屬性所享有的

排他性絕對(duì)權(quán)（而絕非支配權(quán)）2、人格權(quán)特征：人格權(quán)是一種原始的權(quán)利，是與生俱來

的

人格權(quán)屬于專屬權(quán)，不得繼承，也不得拋棄

人格權(quán)是絕對(duì)權(quán)，具有排他性和對(duì)世性

人格權(quán)是開放性的權(quán)利

3、一般人格權(quán)：受法律保護(hù)的人的自由和尊嚴(yán)

具體人格權(quán)：人的自由和尊嚴(yán)在法律上的具體表現(xiàn)形式

兩者的關(guān)系：前者是后者的基礎(chǔ)，后者是前者的一部分；在邏輯上，前者優(yōu)先；在法律

適用上，后者優(yōu)先；在沒有特別人格權(quán)規(guī)定時(shí)，適用前者

4、各主要的具體人格權(quán)：

生命權(quán)：自然人以其性命維持和安全利益為內(nèi)容的人格權(quán)

健康權(quán)：自然人維護(hù)其生理機(jī)能正常運(yùn)行和功能正常發(fā)揮，從而維持其生命活動(dòng)的人格

權(quán)

身體權(quán)：自然人對(duì)其肢體、器官及其他組織的完整性所享有的人格權(quán)

三者關(guān)系：①聯(lián)系：都直接關(guān)系到自然人的生存與生活

②區(qū)別：概念的區(qū)別

身體權(quán)受到侵害，健康權(quán)、生命權(quán)不一定受到侵害

健康權(quán)受到侵害，身體權(quán)、生命權(quán)不一定受到侵害

姓名權(quán)：自然人對(duì)其姓名設(shè)定、變更和專用的人格權(quán)（姓名設(shè)定權(quán)、變更權(quán)、專用權(quán)）

隱私權(quán)：自然人所享有的私生活領(lǐng)域及私人信息不受侵?jǐn)_的人格權(quán)（與其他權(quán)利發(fā)生沖

突，必須使用“法益衡量”原則；對(duì)名人的隱私權(quán)侵犯的構(gòu)成要件比一般人更嚴(yán)格）

肖像權(quán)：肖像是指個(gè)人的真實(shí)形象通過照相、錄像等藝術(shù)方式表現(xiàn)出來的物質(zhì)形態(tài)。肖

像權(quán)則是對(duì)這種物質(zhì)形態(tài)的制作權(quán)與使用權(quán)。\\侵犯肖像權(quán)前提：以營利為目的

名譽(yù)權(quán)：自然人對(duì)自己在社會(huì)生活中所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)所享有的不可侵犯的權(quán)利。

以書面、口頭等形式公開宣揚(yáng)他人的隱私，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)

權(quán)（《民通意見》T140）榮譽(yù)權(quán)：自然人對(duì)于從特定組織獲得的專門性和定型化的積極

評(píng)價(jià)所享有的不可侵犯的權(quán)利。

一、宣告失蹤制度

1、概念：自然人離開住所或者居所后下落不明達(dá)到法定期間，為保護(hù)其財(cái)產(chǎn)以穩(wěn)定社

會(huì)關(guān)系，法院經(jīng)利害關(guān)系人的申請，依法定程序宣告其為失蹤人，并為之設(shè)定財(cái)產(chǎn)管理人

的制度。

2、制度價(jià)值：保護(hù)被宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)及維護(hù)社會(huì)秩序

3、條件：自然人下落不明滿2年（注意：期間起算《民通意見》T28）

經(jīng)利害關(guān)系人申請（無順序）

由有管轄權(quán)的法院依法定程序宣告并同時(shí)指定財(cái)產(chǎn)代管人（管轄《民通意見》T28；審

理《民通意見》T34；財(cái)產(chǎn)代管《民法通則》T21和《民通意見》T30）

4、財(cái)產(chǎn)代管人的職責(zé)：以善良管理人的注意妥善管理被宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)

接受他人對(duì)被宣告失蹤人應(yīng)履行的給付

履行被宣告失蹤人應(yīng)履行的對(duì)他人的債務(wù)，包括所欠稅款等費(fèi)用

在與被宣告失蹤人財(cái)產(chǎn)有關(guān)的限度內(nèi)作為原告起訴或作為被告應(yīng)訴

5、財(cái)產(chǎn)代管人的變更：《民通意見》T35

6、對(duì)失蹤宣告的撤銷：《民法通則》T22

二、宣告死亡制度

1、概念：自然人失蹤達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院依法定程序宣告其死

亡，從而在法律上結(jié)束其生前人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系的制度。

2、制度價(jià)值：相對(duì)人的利益優(yōu)先于失蹤人的利益受保護(hù)的程度

3、條件：下落不明達(dá)到法定期間《民法通則》T23須經(jīng)利害關(guān)系人申請（有順序《民通

意見》T25）

法院依法定程序宣告《民通意見》T36

4、法律后果：身份關(guān)系終結(jié)、財(cái)產(chǎn)關(guān)系依法清理；《民法通則》T24

5、撤銷：婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、財(cái)產(chǎn)返還、善意第三人的保護(hù)、惡意申請人的賠償責(zé)

任（《民法通則》T24、《民通意見》T37-40）

6、宣告失蹤和宣告死亡的關(guān)系：《民通意見》T29

7、死亡日期：自然死亡早于宣告死亡，且該人死亡時(shí)立有遺囑的，遺囑有效。

三、監(jiān)護(hù)制度

1、概念：對(duì)未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)理保護(hù)的一種民

事制度

2、價(jià)值：對(duì)行為能力欠缺者的救濟(jì)；對(duì)其生活、教育、財(cái)產(chǎn)管理等方面的輔助

3、種類：

法定監(jiān)護(hù)：未成年人：父母；祖父母、外祖父母；兄姐

精神病人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬

順序問題：順序在先的優(yōu)于順序在后的；但順序可以協(xié)議變更

植物人的監(jiān)護(hù)人：類推適用無民事行為能力的未成年人和精神病人的規(guī)定

監(jiān)護(hù)爭議：《民法通則》T16、T17；《民通意見》T14、T16-19

委托監(jiān)護(hù)：《民通意見》T22

自愿監(jiān)護(hù)：《民法通則》T16、T17

補(bǔ)充監(jiān)護(hù)：團(tuán)體監(jiān)護(hù)人《民法通則》T16、T17

4、職責(zé)：《民法通則》T18、《民通意見》T10

5、違反職責(zé)的法律后果：《民法通則》T18、《民通意見》T20

6、轉(zhuǎn)承責(zé)任：《民法通則》133

7、變更：因協(xié)議變更、因撤銷變更、因監(jiān)護(hù)人死亡或喪失行為能力而變更

8、終止：因目的消滅、因監(jiān)護(hù)不能

四、自然人的親屬關(guān)系（親屬法內(nèi)容）

五、自然人的住所

3、住所意義：確定司法管轄

準(zhǔn)據(jù)法的確定

4、住所的確定：《民法通則》T15

5、住所的變更：因經(jīng)常居住地與戶籍所在地不一致而發(fā)生事實(shí)上的變更

因戶籍所在地發(fā)生改變

第六章法人（重點(diǎn)章）

第一節(jié)★法人的概述

?、概念：法人是具有民事權(quán)利能力與民事行為能力，依法獨(dú)立承擔(dān)民事權(quán)利和承擔(dān)民

事義務(wù)的組織

二、特征：只有人的結(jié)合體與依特殊目的所組織的財(cái)產(chǎn)才有可能成為法人（隨著我國公

司法承認(rèn)一人公司，社團(tuán)法人不再必然是團(tuán)體）

法人資格的取得是法律承認(rèn)的結(jié)果

法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力

法人與其成員的財(cái)產(chǎn)分離，意志分離且責(zé)任分離

三、本質(zhì)：理論上有爭議

四、種類

（-）公法人、私法人

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：同國家權(quán)力與公共利益的關(guān)聯(lián)性（作者觀點(diǎn)）2、二者區(qū)別：（1）依

據(jù)：私法規(guī)范并基于私人行為而成立\\法律，基于公權(quán)力行為

（2）成員資格取得：基于私法上的意思行為\\基于法律規(guī)定

（3）強(qiáng)制手段的有無：無\\有

（4）章程有無:有\(zhòng)\無

（5）是否登記:是\\否

（6）意思機(jī)關(guān)有無：有\(zhòng)\無

（7）目的：與成立宗旨有關(guān)（有為營利、有為公益）\\行使國家權(quán)力或者社會(huì)公共利

-XZ.

ml.

3、劃分意義：為了防止國家權(quán)力無限制地干預(yù)私人生活，從而給私人社會(huì)的安全提供

理論支持

（二）社團(tuán)法人、財(cái)團(tuán)法人

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：法人成立的基礎(chǔ)

社團(tuán)法人：凡是以人的集合為基礎(chǔ)成立的法人

財(cái)團(tuán)法人：以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)成立的法人

2、二者區(qū)別：（1）成立基礎(chǔ)不同：以人的集合為基礎(chǔ)\\以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)

（2）設(shè)立人的地位不同：在法人成立后會(huì)成為其成員\\不會(huì)成為法人的成員

（3）設(shè)立行為不同：一般為雙方或多方的生前契約行為\\可以是單方行為，也可以以

遺囑的方式設(shè)立

（4）有無意思機(jī)關(guān)不同：必須有（自律法人）\\無（他律法人）（5）目的事業(yè)不

同：可以是公益事業(yè)，可以是營利性事業(yè)\\一一般為公益事業(yè)（6）法律對(duì)其設(shè)立的要求不

同：一般采“準(zhǔn)則主義”\\“許可主義”（7）解散的原因不同：多樣化，可以自愿解散

\\多因存在期間屆滿或者財(cái)產(chǎn)不足以支持目的事業(yè)而解散，不存在自愿解散

（8）解釋的后果不同：解散后，經(jīng)清算有剩余財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)分配給社員\\即使解散也不

可能歸屬其成員

（三）營利性法人、非營利性法人

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：法人是否從事經(jīng)營性活動(dòng)并且是否將經(jīng)營所得分配給其成員

營利性法人：以營利為目的的法人

非營利性法人：不從事經(jīng)營活動(dòng)或者雖然從事經(jīng)營活動(dòng)但其經(jīng)營所得并非用于分配給成

員之目的，而是為擴(kuò)大目的事業(yè)的法人（包括公益法人和中間法人）

（四）我國法上關(guān)于法人的分類

1、以是否從事經(jīng)營活動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)法人、非企業(yè)法人

2、以有無涉外因素為標(biāo)準(zhǔn)。非涉外法人、涉外法人（中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、外資企

業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人）

3、以所有制性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)。全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、民營企業(yè)法人

4、以職能和設(shè)立方式為標(biāo)準(zhǔn)。機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人

五、法人設(shè)立的原則

特許主義原則：必須依據(jù)法律或國家元首許可

許可主義原則：須經(jīng)國家行政主管部門的許可

準(zhǔn)則主義原則：符合法律規(guī)定的具體要件，就可以向登記機(jī)關(guān)申請登記

強(qiáng)制主義原則：強(qiáng)制性的在某些領(lǐng)域設(shè)立法人

自由設(shè)立原則：本書作者不認(rèn)為其是法人設(shè)立的原則

我國法上的法人設(shè)立原則：A企業(yè)法人：①公司法人：一般為準(zhǔn)則主義

國有獨(dú)資公司：許可主義

②非公司法人：許可主義

B非營利性社團(tuán)法人：《民法通則》T52

C財(cái)團(tuán)法人：許可主義

第二節(jié)★社團(tuán)法人

一、社團(tuán)法人的設(shè)立條件

我國《民法通則》關(guān)于法人成立的條件極其評(píng)價(jià)

1、條件：①依法成立②有必要的財(cái)產(chǎn)③有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所④能夠獨(dú)立承

擔(dān)民事責(zé)任《民法通則》T37

2、評(píng)價(jià)：將法人的民事特征和條件相混淆，前者是取得法人資格后所具有的特點(diǎn)，后

者是取得法人資格應(yīng)具備的要素。獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任是團(tuán)體取得法人資格后才具有的，是

法人的特征，其不能成為衡量一個(gè)團(tuán)體能否取得法人資格的條件。當(dāng)然，成立法人還需要

“章程”這個(gè)條件。

二、法人成立的方式

（-）命令設(shè)立（國立財(cái)團(tuán)法人與事業(yè)單位法人、非公司制的全民所有制企業(yè)）

（二）發(fā)起設(shè)立：設(shè)立人認(rèn)足法人設(shè)立所需要的資本，從而設(shè)立法人的方式

（三）募集設(shè)立：公司的發(fā)起人不能認(rèn)足法人設(shè)立所需要的資金，而以法定方式向社會(huì)

公開募集其余部分資金而設(shè)立法人的方式《公司法》T85

三、設(shè)立中的社團(tuán)的法律地位

1、法律地位：設(shè)立中的社團(tuán)類似于合伙的團(tuán)體；該團(tuán)體在未登記之前，沒有權(quán)利能

力，不得以法人的名義從事民事法律行為

2、設(shè)立中的社團(tuán)與設(shè)立后的法人于權(quán)利義務(wù)關(guān)系上的承繼：成立中的公司的權(quán)利義務(wù)

并不必然轉(zhuǎn)移于成立后的的公司，只有經(jīng)過股東會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)認(rèn)可設(shè)立行為的正當(dāng)性之

后，公司才承受設(shè)立行為的后果

3、法人未獲得登記的法律后果：設(shè)立人隊(duì)設(shè)立行為的后果承擔(dān)無限連帶責(zé)任

四、社團(tuán)法人的組織機(jī)構(gòu)

1、社團(tuán)法人與其成員的關(guān)系

法人與成員的人格彼此獨(dú)立

法人與成員的財(cái)產(chǎn)相互區(qū)別而獨(dú)立存在

法人與成員的債務(wù)彼此獨(dú)立

2、法人的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)

①?zèng)Q策機(jī)關(guān)（通常稱為“社員大會(huì)”，不能對(duì)外代表法人；意思機(jī)關(guān)是法人特有的機(jī)

關(guān)，財(cái)團(tuán)法人及公法人均無這機(jī)關(guān)）

②執(zhí)行機(jī)關(guān)（任何法人必須有執(zhí)行機(jī)關(guān)）

代表機(jī)關(guān)（必設(shè)機(jī)關(guān)\\《公司法》T13\\代表機(jī)關(guān)的代表權(quán)是否可以限制以及限制的效

力為何？可以限制；不得以此對(duì)抗善意第三人）

③監(jiān)督機(jī)關(guān)（監(jiān)督機(jī)關(guān)僅僅是公司法人必設(shè)機(jī)關(guān)，對(duì)非公司法人是任設(shè)機(jī)關(guān)）

五、法人人格否認(rèn)

1、概念：法人雖為獨(dú)立的主體，承擔(dān)獨(dú)立于其成員的責(zé)任，但當(dāng)出現(xiàn)有悖法人存在目

的及獨(dú)立責(zé)任的情形時(shí)，若再堅(jiān)持形式上的獨(dú)立人格與獨(dú)立責(zé)任將有悖公平時(shí)，在具體個(gè)

案中視法人的獨(dú)立人格于不顧，直接將法人的責(zé)任歸結(jié)為法人成員的責(zé)任

2、制度價(jià)值：平衡了股東的有限責(zé)任與債權(quán)人利益損失之間的矛盾

為防止股東控制權(quán)的濫用提供了規(guī)范性保障

3、法理基礎(chǔ)和實(shí)證依據(jù)：各國規(guī)定不一，我國《公司法》T20

4、適用的具體條件：各國規(guī)定不一

5、具體效果：法人人格否認(rèn)不是消滅或者否定法人的存在，而是在個(gè)案中，視公司的

獨(dú)立人格及股東的有限責(zé)任于不顧，將分割法人與其股東責(zé)任的法律面紗揭開，將法人的

責(zé)任直接歸于股東，是對(duì)股東有限責(zé)任的絕對(duì)貫徹所帶來的不公平的矯正。

六、法人的變更與消滅

（一）法人的變更

1、法人的變更是指法人的登記事項(xiàng)、組織形式發(fā)生變更或者法人的分立或合并

法人登記事項(xiàng)變更，依法應(yīng)變更登記，否則，不可對(duì)抗善意第三人

2、法人的分立

（1）新設(shè)分立，即一法人分成兩個(gè)以上的法人。新法人資格確立，原法人資格消滅。

用公式表示為A-B、C；

（2）派生分立，即當(dāng)一個(gè)法人分出一個(gè)或幾個(gè)法人后，新法人資格確立，而原法人資

格繼續(xù)存在。用公式表示為A-

A、B；

***特別注意法人分立時(shí)的債務(wù)承受（結(jié)合《公司法》T176和《民法通則》T44）

a外部約定與連帶債務(wù)

b企'也分立中內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)協(xié)議的效力——對(duì)內(nèi)有效，對(duì)外無效

***法人分立的一般程序：①由股東會(huì)作出分立的決議②對(duì)債權(quán)人通知或公告③主觀機(jī)

關(guān)批準(zhǔn)④注冊登記（公司法人的程序）3、法人的合并

（1）新設(shè)合并，即兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)新法人，原法人資格隨即消滅，新法人

資格確立。用公式表示為A、B-C；

（2）吸收合并（也叫兼并合并），即一個(gè)或多個(gè)法人歸并到一個(gè)現(xiàn)存的法人中，被合

并的法人的主體資格消滅，存續(xù)法人的主體資格仍然存在。用公式表示A、B-A

后果：由分立或合并導(dǎo)致法人解散的不需要進(jìn)行清算。

***特別注意法人合并時(shí)的債務(wù)承受（結(jié)合《公司法》T175和《民法通則》T44）

***法人合并的一般程序：①法人的權(quán)力機(jī)關(guān)作出合并的決議②法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)同其他

法人簽訂合并協(xié)議③法人的權(quán)力機(jī)關(guān)審查合并協(xié)議并通過合并協(xié)議④對(duì)債權(quán)人的通知⑤合

并后的登記

【重點(diǎn)法條】：《合同法》

第90條：當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履

行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法

人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

（~）法人的解散

1、原因：①法人章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)②法人的

最高權(quán)力機(jī)關(guān)決議解散③因法人合并或者分立需要解散的④法人成員不足法定人數(shù)的⑤法

人被宣告破產(chǎn)而開始破產(chǎn)程序的⑥依法被撤銷的

2、法律后果：法人解散時(shí)法人消滅的第一步，法人解散必然引起法人的清算。法人解

散與法人消滅不是同一概念

（三）法人的清算

1、概念：對(duì)一個(gè)商事經(jīng)營并消滅主體資格的商事主體的債權(quán)、債務(wù)及財(cái)產(chǎn)所作的綜合

清理行為，其主旨在于一次性概括性的結(jié)束商事在經(jīng)營中所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，為其安全退出

市場提供法律保障。

2、種類：破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算

3、非破產(chǎn)清算是商事主體終結(jié)的必經(jīng)程序；非破產(chǎn)清算可能轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算（《公司

法》T188）

七、社團(tuán)法人的其他問題

（一）法人設(shè)立后被確認(rèn)無效的法律后果

如果一個(gè)公司的成立基礎(chǔ)存在瑕疵，被確認(rèn)撤銷或者無效，并非在其存在過程中始終沒

有締約能力，而導(dǎo)致締結(jié)的合同無效。如果公司不再存在，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是合同不能履行而解

除，而對(duì)于已經(jīng)履行完畢的合同，不能再主張無效。

（二）法人超越經(jīng)營范圍的法律后果

從合同法上看，超越經(jīng)營范圍不會(huì)引起合同無效

從行政管理上看，法人超越經(jīng)營范圍，違反行政管理法規(guī)，可能要承擔(dān)行政責(zé)任

法定代表人如果超越經(jīng)營范圍訂立合同，可能要受到內(nèi)部追究

（《合同法解釋（一）》T10）

（三）法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律地位

僅僅是對(duì)其營業(yè)的行政處罰，不是取消其法人主體資格

（四）企業(yè)法定代表人變更后未進(jìn)行登記的效力

采登記對(duì)抗主義，即認(rèn)定登記為對(duì)抗要件，即使沒有辦理變更登記，其變動(dòng)也是有效

的。也就是說，新的法定代表人所為的行為也是有效的，但原來的法定代表人所為的行為

原則匕無效，如果第三人是善意的，則該行為的無效性不能對(duì)抗善意第三人。

第三節(jié)★財(cái)團(tuán)法人

一、概念：為實(shí)現(xiàn)一定的目的，利用為此提供的一定財(cái)產(chǎn)而設(shè)立的永久性的組織體

制度價(jià)值：設(shè)立人想把自己的意志永遠(yuǎn)地貫徹下去；設(shè)立人想把用于這一目的的財(cái)產(chǎn)同

自己的其他財(cái)產(chǎn)獨(dú)立開來

二、設(shè)立條件：（1）財(cái)團(tuán)的目的（該目的必須載于章程中）

（2）必須有章程或者遺囑

（3）必須有組織（通常是執(zhí)行機(jī)關(guān)）

（4）必須有捐助的財(cái)產(chǎn)

三、設(shè)立的一般程序：（1）捐助行為（可以是生前行為，也可以是死因處分行為）

（2）須經(jīng)過官方許可

（3）登記

四、其他問題：1、財(cái)團(tuán)法人的機(jī)構(gòu)：沒有意思機(jī)關(guān)，只有執(zhí)行機(jī)關(guān)

2、章程的修改與目的變更：法人章程規(guī)定的目的可以被修改或者撤銷

3、財(cái)團(tuán)的受益人：受益人由章程規(guī)定（章程可以不規(guī)定受益人，而只規(guī)定財(cái)團(tuán)的目

的，因?yàn)槟康姆秶鷥?nèi)的人都可以是受益人）

4、財(cái)團(tuán)法人的破產(chǎn)問題：在我國難以破產(chǎn)

5、財(cái)團(tuán)法人解散后的財(cái)產(chǎn)歸屬：各國規(guī)定不一

五、我國財(cái)團(tuán)法人制度的現(xiàn)狀與未來（了解）

第七章無權(quán)利能力的社團(tuán)與合伙

第一節(jié)無權(quán)利能力的社團(tuán)及合伙

一、無權(quán)利能力社團(tuán)與合伙的關(guān)系

（1）從團(tuán)體及其成員的關(guān)系來看，團(tuán)體超越個(gè)人而存在“團(tuán)體不超越個(gè)人而存在（契

約性聯(lián)合）

（2）從立法體例看?，總則篇\\債篇

（3）從內(nèi)部關(guān)系看，有意思決定機(jī)關(guān)、實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)、有對(duì)外執(zhí)行機(jī)關(guān)、對(duì)外代

表機(jī)關(guān)；團(tuán)體本身存續(xù)不受成員變化影響\\實(shí)行一致同意、合伙的意思不能脫離合伙人的

意思而獨(dú)立存在，對(duì)外關(guān)系方面，全體合伙人行使共同代理權(quán)\\成員變化會(huì)影響合伙的存

在

（4）在對(duì)外債務(wù)方面：不適用無限連帶責(zé)任\\適用無限連帶責(zé)任

（5）在財(cái)產(chǎn)歸屬方面：社團(tuán)和合伙不能取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利的歸屬，應(yīng)為成員共同共有

（6）在當(dāng)事人能方面：學(xué)理上越來越主張其都有訴訟主體資格

二、對(duì)無權(quán)利能力社團(tuán)的法律規(guī)范的適用：準(zhǔn)用關(guān)于社團(tuán)法人的規(guī)定

第二節(jié)★合伙

一、合伙的基本概述

（-）合伙的概念

1、民事合伙：以契約為紐帶結(jié)合起來并對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任的組合體

2、商事合伙：從事較為固定的營利性活動(dòng)，但不具有法人資格的自然人團(tuán)體

（1）商事合伙從事較為固定的營利性活動(dòng)（民事合伙不一定是營利的）

（2）不具有法人資格

（3）合伙具有人合的團(tuán)體性

（4）組織形式的持續(xù)存在性（一般來說要求有商號(hào)，并要求登記）

（二）對(duì)我國《合伙企業(yè)法》上合伙性質(zhì)的認(rèn)定與分析

（1）我國《合伙企業(yè)法》上的合伙是商事合伙，要求有商號(hào)并登記

（2）我國《合伙企業(yè)法》不僅承認(rèn)普通合伙，還承認(rèn)有限合伙

（3）我國《合伙企業(yè)法》不僅承認(rèn)自然人可以成為合伙人，法人與其他組織也可以成

為合伙人

（4）我國《合伙企業(yè)法》的合伙并沒有包括經(jīng)營性合伙的全部

（三）《民法通則》關(guān)于合伙性質(zhì)的認(rèn)定：既包括民事合伙，也包括商事合伙

二、合伙的分類

（-）民事合伙、商事合伙

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：合伙設(shè)立與存在的規(guī)范基礎(chǔ)是民法還是商法

2、區(qū)別：（1）契約性共同體\\主體性組織體

（2）一般不涉及商號(hào)\\必須有商號(hào)

（3）不需要商事登記\\必須商事登記

（4）在對(duì)外關(guān)系上，合伙人必須以全體合伙人的名義執(zhí)行業(yè)務(wù)\\實(shí)行代理制，只要以

合伙組織的名義從事行為，行為結(jié)果就歸合伙組織

（-）普通商事合伙、有限商事合伙

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：在商事合伙中，有沒有以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人

2、我國《合伙企業(yè)法》，有限合伙企業(yè)有以下特點(diǎn):

①有限合伙人不得以勞務(wù)費(fèi)出資

②有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對(duì)外代表有限合伙企業(yè)

③有限合伙人可以同本有限合伙企'也進(jìn)行交易

④有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的'業(yè)務(wù)

⑤有限合伙人一起認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

（三）一般普通合伙、特殊普通合伙

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：以合伙所從事的行業(yè)及普通合伙人之間的關(guān)系2、特殊普通合伙的特殊

性：（1）以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)

（2）一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)

的，

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承

擔(dān)責(zé)任

（3）在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，全體合伙人承擔(dān)無限

連帶

責(zé)任

（四）顯名合伙、隱名合伙

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：是否在合伙中公開其姓名、是否參加合伙的經(jīng)營管理、是否對(duì)合伙債務(wù)

承擔(dān)無限連帶責(zé)任

2、隱名合伙是指在合伙中存在這樣的合伙人：合伙人不公開其姓名并分配利益，不參

加合伙的經(jīng)營管理活動(dòng)，并且僅僅以出資為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

3、顯名合伙：合伙中的所有合伙人均公開其姓名，不僅出資、分配利益，而且參加經(jīng)

營管理活動(dòng)，并就合伙組織的債務(wù)對(duì)第三人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

4、隱名合伙人的特點(diǎn)：

①可以實(shí)物、貨幣、技術(shù)或勞務(wù)出資

②不公開其姓名

③不參加合伙事務(wù)的經(jīng)營管理

④不能代表合伙與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系

⑤以出資為限對(duì)合伙承擔(dān)有限責(zé)任，不直接對(duì)第三人發(fā)生財(cái)產(chǎn)上的責(zé)任

⑥顯名合伙人和隱名合伙人的內(nèi)部關(guān)系主要靠契約來維持

5、隱名合伙、有限合伙的區(qū)別：

(1)隱名合伙人無須登記，僅僅以契約就可以成立\\須登記

(2)外在形式：可能是一人經(jīng)營的獨(dú)資商號(hào)\\合伙組織(合伙商號(hào))

(五)個(gè)人合伙、法人合伙

1、分類標(biāo)準(zhǔn)：以合伙人的身份

2、作者認(rèn)為這種分類有缺陷，因?yàn)檫@樣的分類忽視個(gè)人和法人結(jié)合的合伙等等

3、我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，不僅自然人可以是合伙人，法人和其他經(jīng)濟(jì)組織都可以

作為合伙人，但是國有獨(dú)資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體

不得成為普通合伙人。

三、合伙的設(shè)立

(-)普通合伙設(shè)立的基本條件

1、有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)具有完全行為能力

2、有書面協(xié)議

3、由合伙人實(shí)際繳付的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件

(二)設(shè)立的程序

申請登記、審批、登記允許

合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營'也執(zhí)照前，合伙

人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

四、合伙企業(yè)與合伙人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

1、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有已合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)

產(chǎn)

2、合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分割禁止《合伙企業(yè)法》T21

3、合伙人隊(duì)自己財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓、對(duì)外轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先購買權(quán)）《合伙企業(yè)

法》T22-23

4、合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)（必須經(jīng)一致同意）《合伙企業(yè)法》T25

5、合伙人與合伙企業(yè)競爭或者交易的禁止《合伙企業(yè)法》T32

五、合伙事務(wù)的執(zhí)行

1、合伙事務(wù)執(zhí)行的一般原則

各合伙人隊(duì)執(zhí)行事務(wù)由同等權(quán)利；共同執(zhí)行、委托執(zhí)行（其他人不再執(zhí)行，但可監(jiān)督、

檢查）

2、對(duì)委托的撤銷（情形：不按照合伙協(xié)議或者決定執(zhí)行合伙事務(wù)）

3、合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)的異議權(quán)（提出異議時(shí)，應(yīng)暫停執(zhí)行該事務(wù)；發(fā)生爭議

應(yīng)該表決）4、合伙事務(wù)執(zhí)行的結(jié)果歸屬（收益、虧損、費(fèi)用都?xì)w屬于合伙企業(yè)）

5、被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人的法律地位（代理關(guān)系，非代表關(guān)系）

A區(qū)別于一般民事代理：

（1）被委托執(zhí)行合伙事務(wù)的人執(zhí)行事務(wù)的積極結(jié)果和消極結(jié)果都由全體合伙人承擔(dān)；

一般的民事代理中，積極結(jié)果由被代理人承擔(dān)，但發(fā)生侵權(quán)等消極結(jié)果被代理人不承擔(dān)。

（2）對(duì)被委托執(zhí)行合伙事務(wù)的人的內(nèi)部限制不得對(duì)抗善意的第三人；一般民事代理發(fā)

生此情況為效力待定。

六、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系

（一）利潤的分配與虧損的負(fù)擔(dān)（合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分給部分合伙人或者由

部分合伙人承擔(dān)全部虧損）《合伙企業(yè)法》T33

（二）合伙人隊(duì)合伙事務(wù)的決定權(quán)

1、合伙企業(yè)決議的一般原則：《合伙企業(yè)法》T30

2、需要合伙人一致同意表決的事項(xiàng)：《合伙企業(yè)法》T31

(三)入伙

1、程序：應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面合伙協(xié)議

2、入伙的新合伙人的權(quán)利義務(wù)《合伙企業(yè)法》T44

原合伙人應(yīng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，違反這一義務(wù)，導(dǎo)

致新合伙人入伙并承擔(dān)了不可預(yù)見的對(duì)第三人的連帶責(zé)任，新合伙人可否提出抗辯？不可

以

解決途徑：一是以欺詐為由請求法院撤銷合伙協(xié)議，并要求其他原合伙人進(jìn)行賠償，但

不能免除對(duì)第三人的連帶責(zé)任，二是保持合伙協(xié)議有效，追究違反說明義務(wù)的原合伙人的

責(zé)任，即要求原合伙人賠償因未盡如實(shí)說明義務(wù)給新合伙人造成的損失。

(四)退伙

1、事由

(1)合伙人可以自己決定是否退伙的事由

A如果約定了經(jīng)營期限《合伙企業(yè)法》T45

B如果沒有約定經(jīng)營期限《合伙企業(yè)法》T46

(2)當(dāng)然退伙《合伙企業(yè)法》T48

(3)除名退伙《合伙企業(yè)法》T49

2、后果

A退貨的結(jié)算《合伙企業(yè)法》T51-52,T54

B退伙的責(zé)任《合伙企業(yè)法》T53

七、合伙企業(yè)的外部關(guān)系

(-)合伙人與合伙企業(yè)對(duì)于債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的一般原則《合伙企業(yè)法》T38-40

(-)合伙人個(gè)人的債權(quán)人對(duì)合伙企業(yè)權(quán)利行使的禁止(抵銷權(quán)禁止、代位權(quán)禁止)

《合伙企業(yè)法》T41

（三）合伙人的債權(quán)人對(duì)合伙人在合伙企、業(yè)中財(cái)產(chǎn)利益的請求《合伙企業(yè)法》T42

八、有限合伙企業(yè)

（-）設(shè)立

1、由2-50個(gè)合伙人組成，其中至少應(yīng)有一個(gè)普通合伙人

2、有書面合伙協(xié)議

3、有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所

5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件

（二）事務(wù)的執(zhí)行《合伙企業(yè)法》T68

（三）與合伙企業(yè)交易及競爭業(yè)務(wù)的允許《合伙企業(yè)法》T70-71

（P4）財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)和轉(zhuǎn)讓《合伙企業(yè)法》T72-73

（五）合伙人個(gè)人債務(wù)對(duì)于出資份額的關(guān)系《合伙企業(yè)法》T74

（六）表見普通合伙人《合伙企業(yè)法》T76

（七）有限合伙企業(yè)入伙和退伙的特別規(guī)定《合伙企業(yè)法》T77,T79-81

（A）有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)換《合伙企業(yè)法》T82-84

九、合伙企業(yè)的解散與清算（一）合伙企業(yè)的解散事由《合伙企業(yè)法》T85

（二）清算《合伙企業(yè)法》T86

第八章法律事實(shí)概要

第一節(jié)法律事實(shí)的概念和作用

法律事實(shí)：在私法上能夠引起權(quán)利義務(wù)發(fā)生、變更或者消滅的自然事件或者人的行為。

第二節(jié)★法律事實(shí)的種類分述

1、法律事實(shí)：

（1）人的行為：A法律行為、非法律行為

B作為、不作為（不作為一般不能成為法律事實(shí)，只有在法律規(guī)定或者當(dāng)事人特別約定

時(shí)才能成

為法律事實(shí)）

C合法行為、非法行為

（2）自然事件：A狀態(tài)：一定事實(shí)的經(jīng)過，基于法律規(guī)定而發(fā)生一定法律效果的事由。

比如：時(shí)效、除斥期間的經(jīng)過

B事件：一定自然事實(shí)的發(fā)生基于法律規(guī)定而發(fā)生一定法律效果的事由。比如：出生、

死亡

2、事實(shí)行為：

A準(zhǔn)法律行為：雖有人的意思表示，但是人的意思表示中是否含有效果意思并不重要，

法律直接規(guī)定結(jié)果的當(dāng)事人的表示行為

B無因管理

C不當(dāng)?shù)美?/p>

D侵權(quán)行為

E締約過失

第九章法律行為（重點(diǎn)章）

第一節(jié)★法律行為的概念及其在私法上的說明意義

1、概念：法律行為是指以意思表示為核心要素的主體為追求該意思表示中所含效果在

私法上的實(shí)現(xiàn)的行為

（1）人的行為

（2）以意思表示為主要要素

（3）目的：引起明確的法律后果，這種法律后果是主體意思表示中所預(yù)設(shè)的并積極追

求的，而不是法律強(qiáng)加于當(dāng)事人的，法律只是被動(dòng)的認(rèn)可

（4）排除兩種行為：情誼行為

事實(shí)行為

（5）本質(zhì)：私法自治

（6）法律行為時(shí)法律事實(shí)的一種

（7）意思表示和法律行為的關(guān)系：①單方允諾法律行為中，意思表示與法律行為可以

作為同義語使用

②在下列行為中，意思表示僅僅是法律行為的構(gòu)成2、要素：合同行為、要物行為、社

會(huì)典型行為意思實(shí)現(xiàn)（這里的“意思實(shí)現(xiàn)”指一種實(shí)施行為而不是表示行為）

3、事實(shí)行為：雖然是人的行為，但是行為結(jié)果是否發(fā)生以及如何發(fā)生非由行為人的意

志為轉(zhuǎn)移，而是由法律直接規(guī)定。

4、法律行為和事實(shí)行為的區(qū)別：①是否適用行為能力不同：適用\\不適用

②是否能夠適用代理不同：適用\\不適用

③是否有意思表示不同：有\(zhòng)\沒有

5、法律行為和準(zhǔn)法律行為：

A準(zhǔn)法律行為完全不是法律行為

B共同點(diǎn)：二者都具有意思表示，都要求行為人具有行為能力

C不同：法律行為之所以能產(chǎn)生某種法律后果，是因?yàn)樾袨槿司哂挟a(chǎn)生這種法律后果的

愿望，并將這種愿望表達(dá)出來\\準(zhǔn)法律行為雖有意思表示行為，但這種后果并不包含在意

思表示中，該表示行為的后果是由法律直接規(guī)定的

6、準(zhǔn)法律行為的種類：

A意思通知：當(dāng)事人的表達(dá)具有一定的期望，法律因其表示而賦予一定的法律后果

B事實(shí)通知：當(dāng)事人的表達(dá)具有一定的事實(shí)上的觀念，法律因其表示行為而賦予一定的

法律后果的行為

C感情通知：當(dāng)事人的表達(dá)一定的感情，法律因其表示行為而賦予一定的法律后果

7、法律行為的有關(guān)規(guī)定是否能夠適用于準(zhǔn)法律行為，要根據(jù)具體情況而定8、法律行為

的作用范圍：合同行為、遺囑行為、婚姻行為（有例外，如，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系可以通過契約

約定，但是人身關(guān)系不適用約定而是法定）

9、以“合法性”評(píng)價(jià)法律行為時(shí)錯(cuò)誤的。

理由：①造成概念與制度規(guī)則間的不協(xié)調(diào)

②“法律行為”的發(fā)源地并不用合法性評(píng)價(jià)法律行為

③混淆了法律行為是否存在和法律行為的效力問題

10、我國現(xiàn)行法律的有關(guān)行為的分類

民事法律行為

表意行為準(zhǔn)民事法律行為

行為事實(shí)行為

侵權(quán)行為

違約行為

第二節(jié)★1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為的成立對(duì)意思表示的依賴為標(biāo)準(zhǔn)

2、單方法律行為：只需要一項(xiàng)意思表示就可以成立的法律行為

包括三種：僅僅以單方行為處分自己的行為

為他人設(shè)權(quán)的行為

以法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的權(quán)利

3、多方法律行為：必須有兩個(gè)或兩個(gè)以上的意思表示才能成立的法律行為

書上又細(xì)分為：

①雙方法律行為：由兩個(gè)意思表示一致而成立的法律行為

②多方法律行為：或稱為“共同行為”，因當(dāng)事人多個(gè)方向相同的意思表示趨于一致而

形成的法律行為

③決議：人合組織、合伙、法人之若干組成的機(jī)構(gòu)通過語言形式表達(dá)出來的意思形成的

結(jié)果

4、決議、合同的區(qū)別：

②對(duì)于把握各種不同法律行為的效力具有重要意義

二、身份行為、財(cái)產(chǎn)行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為的效果意思

身份行為：以發(fā)生身份上的效果為目的的法律行為

財(cái)產(chǎn)行為：以發(fā)生財(cái)產(chǎn)上的效果為目的的法律行為

2、區(qū)分的意義：①民法的意思自治原則在身份關(guān)系上的使用受到極大的限制

②基于對(duì)人格權(quán)的尊重，身份法上的許多權(quán)利不具有支配性或者可轉(zhuǎn)讓性

三、負(fù)擔(dān)行為、處分行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：以行為人負(fù)擔(dān)某種義務(wù)還是直接使權(quán)利發(fā)生變動(dòng)

負(fù)擔(dān)行為：使一個(gè)人相對(duì)于另一個(gè)人（或者另若干人）承擔(dān)為或者不為一定行為之義務(wù)

的法律行為

處分行為：直接使權(quán)利發(fā)生變動(dòng)的法律行為

2、處分行為、物權(quán)行為的區(qū)別：

②構(gòu)成了公示公信原則的基礎(chǔ)

6、負(fù)擔(dān)行為和處分行為的劃分不能囊括所有的法律行為

四、要因法律行為、不要因法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為是否能夠與其原因相分離

2、要因法律行為：以原因?yàn)槌闪⒁c原因不可分離的法律行為

3、不要因法律行為：法律行為的成立與其原因想脫離，原因非為法律行為成立的要件

4、區(qū)分的意義：①保護(hù)交易安全

②方便交易

5、要因不要因僅在財(cái)產(chǎn)性法律行為中才有意義

6、對(duì)無因性的限制：①瑕疵的統(tǒng)一性限制

②行為的統(tǒng)一性

③當(dāng)事人特別約定的

五、有償法律行為、無償法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為有無對(duì)價(jià)性

有償法律行為：法律行為的?方在為財(cái)產(chǎn)性給付時(shí)，有對(duì)待給付的法律行為

無償性法律行為：法律行為的行為人在為財(cái)產(chǎn)性給付時(shí)，沒有對(duì)待給付的法律行為

2、單方法律行為一般為無償法律行為，雙方法律行為一般為有償法律行為。

3、無償?shù)暮贤饕校簾o償保管、無償委托、借用、贈(zèng)與

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為是否需要完成一定的形式

2、區(qū)分的意義：對(duì)于法律行為的效力說明方面

七、連續(xù)性給付的法律行為、非連續(xù)性給付的法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為的標(biāo)的為一次性給付還是連續(xù)性給付

連續(xù)性給付的法律行為：法律行為的表的為持續(xù)性給付才能達(dá)到目的的法律行為

非連續(xù)性給付的法律行為：法律行為的給付義務(wù)因一次性給付就可以完成的法律行為

2、區(qū)分的意義：

當(dāng)法律行為無效、撤銷或者合同被解除后的法律后果不同：非連續(xù)性合同一般可以恢復(fù)

原狀，即具有溯及力，而連續(xù)性法律行為不能恢復(fù)原狀，即無溯及力八、能夠生效的法律

行為、不能夠生效的法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為是否符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的對(duì)法律行為的效力進(jìn)行控制的

要件

能夠生效的法律行為：法律行為符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的生效條件，從而被允許

按照當(dāng)事人預(yù)設(shè)的效果意思發(fā)生效力后果的法律行為

不能夠生效的法律行為：法律行為不符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的生效條件，從而不

能按照當(dāng)事人的預(yù)設(shè)效果意思發(fā)生效力后果的法律行為

2、區(qū)分的意義：①更好的認(rèn)識(shí)意思自治的限制

②控制法律行為的效力，體現(xiàn)了意思自制的原則

③能更好的解釋法律行為是否以“合法性”為特征的問題，不生效的法律行為仍然是法

律行為

九、諾成性法律行為、實(shí)踐性法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為的成立在當(dāng)事人的意思表示之外是否還需要交付標(biāo)的物

諾成性法律行為：在當(dāng)事人的意思表示之外，無需要再為實(shí)物交付的法律行為

實(shí)踐性法律行為：在當(dāng)事人的意思表示之外，尚需交付標(biāo)的物的行為

2、區(qū)分的意義：二者成立的要件不同、二者成立的時(shí)間不同

十、生前法律行為、死因法律行為

1、標(biāo)準(zhǔn)：法律行為的生效是否以死亡為條件而作的分類

生前法律行為：法律行為在行為人生前就可以生效，而與行為人死亡無關(guān)的

死因法律行為：以行為人的死亡為生效的停止條件的法律行為

2、區(qū)分的意義：主要在于對(duì)法律行為的法律效力的說明方面：生前法律行為能夠在生

前發(fā)生效力，而且有些法律行為只能發(fā)生在行為人生前，有些法律行為只能發(fā)生在行為人

死后

第三節(jié)★法律行為的成立與生效（注意全面掌握）

一、法律行為的成立

1、概念：法律行為的成立是指法律對(duì)于?項(xiàng)法律行為之事實(shí)存在的確認(rèn)

2、法律行為的成立和生效的區(qū)別：①制度價(jià)值不同

②適用的法律規(guī)則不同

③法律行為的效力倚賴于法律行為的成立

3、法律行為的成立要件：

（1）一般法律行為的成立要件：意思表示

這里意思表示應(yīng)含有的含義：①效果意思：必須含有設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的

意圖

②內(nèi)容：必須含有明確的權(quán)利義務(wù)

③內(nèi)在的意思表示必須通過一定的方式表現(xiàn)出來，并足以為外界所識(shí)

（2）特殊法律行為的成立要件:

書上探究的是要物法律行為，其成立要件為，意思表示+交付

4、法律行為成立的法律效力：當(dāng)事人不能撤回或者撤銷其意思表示

二、法律行為的生效

1、概念：法律按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和尺度對(duì)私人成立的法律行為進(jìn)行評(píng)價(jià)后的肯定性結(jié)論

2、生效要件：行為人應(yīng)具備相應(yīng)的行為能力

意思表示真實(shí)

法律行為應(yīng)符合法定形式或者當(dāng)事人約定的形式

不違反法律或者社會(huì)公共利益

法律行為不損害國家、集體、或者第三人的利益

3、《合同法》不再要求意思表示真實(shí)作為合同生效的要件

三、法律行為生效的法律效果

法律允許法律行為按照當(dāng)事人的意思產(chǎn)生其預(yù)設(shè)的法律后果

第四節(jié)★附條件與附期限的法律行為

一、附條件的法律行為

1、概念：以未來的不確定的事實(shí)的發(fā)生或者不發(fā)生，作為法律行為發(fā)生效力或者失去

效力的限制條件的法律行為

2、條件：行為人控制法律行為效力的發(fā)生或者消滅的手段

3、條件的特征：條件是未來發(fā)生的事實(shí)條件是否發(fā)生具有不確定性

條件必須是合法的事實(shí)

法律行為的效力必須與條件具有依賴關(guān)系

4、條件的性質(zhì)：法律行為的一部分，只不過起到控制法律行為的效力而已

5、條件的分類：

（1）停止條件和解除條件

標(biāo)準(zhǔn)：條件對(duì)法律行為限制的作用

停止條件：延緩條件，當(dāng)條件發(fā)生的時(shí)候，法律行為開始發(fā)生效力；如果條件不發(fā)生，

則法律行為不生效力解除條件：當(dāng)條件發(fā)生的時(shí)候，法律行為失去效力

（2）積極條件和消極條件

標(biāo)準(zhǔn)：作為條件之事實(shí)是否發(fā)生

積極條件：以事實(shí)的發(fā)生作為條件

消極條件：以事實(shí)的不發(fā)生作為條件

（3）真正條件和不真正條件

不真正條件：法定條件、既定事實(shí)條件、不能的條件、不法條件，法律將視為沒有附條

件

6、不得附條件的行為：有關(guān)身份的法律行為、形成權(quán)、登記行為、特別法的限制

7、條件發(fā)生的效果：附停止條件的法律行為，在條件發(fā)生時(shí)發(fā)生效力

附解除條件的法律行為，在條件發(fā)生時(shí)失去效力

8、附條件的法律行為和其他效力待定的法律行為不同：其沒有溯及力

9、違反誠信惡意阻止或者促成條件發(fā)生的后果

10、在條件沒有發(fā)生期間的法律行為的效力：已經(jīng)成立但是沒有生效

二、附期限的法律行為

1、概念：以未來的確定發(fā)生的事實(shí)作為限制法律行為效力的法律行為

2、種類：始期和終期

3、期限和條件的區(qū)別：期限必定到來，而條件不一定

4、期限到來后的效力（參照“條件”）

5、不得附期限的法律行為：一般不得附條件的法律行為同時(shí)也不得附期限，但有例

外，例如在形成權(quán)中，有關(guān)終止某種法律關(guān)系的行為，可以附期限

第五節(jié)★法律行為的無效

1、概念：法律按照一定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于已經(jīng)成立的法律行為進(jìn)行評(píng)價(jià)后所得否定性結(jié)論

2、法律行為的無效與效力待定的區(qū)別

A制度目的不同：法律控制\\私人控制

B法律規(guī)定的發(fā)生原因不同

C效果不同：確定的不發(fā)生法律效力的法律行為\\有可能發(fā)生預(yù)設(shè)法律效果的法律行為

3、法律行為無效與可撤銷的區(qū)別

A法律對(duì)待二者的態(tài)度不同：否定性態(tài)度\\法律將法律行為的命運(yùn)交給有撤銷權(quán)的一方

決定

B適用的原因不同

4、無效的原因

《民法通則》T58和《合同法》T52

書上歸納了5點(diǎn)：損害社會(huì)公共利益

以合法形式掩蓋非法目的惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益無行為能力人

所為的法律行為法律行為違反法定形式的

5、法律行為無效的法律后果

(1)一般法律后果：不發(fā)生當(dāng)事人希望發(fā)生的法律后果

(2)具體法律后果：合同自始無約束力

恢復(fù)原狀

基于締約過失而生的賠償責(zé)任(3)法律行為的部分無效：民事行為部分無效，不影響

其他部分的效力的，其他部分仍然有效

(4)無效法律行為轉(zhuǎn)換

A概念：?個(gè)完全無效的法律行為如果具備了另一法律行為的要件，而且可以認(rèn)為，當(dāng)

事人知道此行為無效即愿意另一行為有效的，可以作為另一法律行為而生效

第六節(jié)★法律行為的可撤銷與可變更

一、法律行為的可撤銷與可變更的原因

《民法通則》T59和《合同法》T54

二、原因分析

1、重大誤解

（1）概念：行為人對(duì)于與法律行為有關(guān)的重大事項(xiàng)所作的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并使行為與自己

的意思相悖的情形?！睹裢ㄒ庖姟稵71

（2）法律構(gòu)成

A必須是表示與意思不一致或者