行政法基本理論課件

第一章行政法基本理論第一節(jié)行政法與行政法律關(guān)系第二節(jié)行政主體第三節(jié)行政行為第一頁，共八十五頁。本章結(jié)構(gòu)

第二頁，共八十五頁?？键c(diǎn)精講

第一節(jié)行政法與行政法律關(guān)系

一、行政法的概念和特征（一）行政法的概念

行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和對其消極后果予以補(bǔ)救的法律規(guī)范的總稱。第三頁，共八十五頁。（二）行政法的特征第四頁，共八十五頁。行政法的基本原則即行政法治原則，具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。（一）行政合法性原則二、行政法的基本原則第五頁，共八十五頁。1.產(chǎn)生的原因：行政自由裁量權(quán)的存在。2.內(nèi)容（二）行政合理性原則（實(shí)質(zhì)合法性原則）第六頁，共八十五頁。1.性質(zhì)：行政應(yīng)急性原則是一般情形下合法性原則的例外。

【示例】救火員救火踹開住戶的屋門。2.限制：應(yīng)急性原則并非排斥任何法律控制（應(yīng)接受有權(quán)機(jī)關(guān)的監(jiān)督），不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。

（三）行政應(yīng)急性原則第七頁，共八十五頁?！究偨Y(jié)】原則第八頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2013年）行政機(jī)關(guān)行使法律規(guī)定的行政裁量權(quán)必須符合合理性原則，作出的行政行為才具有實(shí)質(zhì)合法性。行政機(jī)關(guān)行使行政裁量權(quán)的這種合理性要求之一是（）。

A.行政機(jī)關(guān)行使行政裁量權(quán)作出行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循法定程序步驟，不能違反有關(guān)法定時(shí)限的規(guī)定

B.行政機(jī)關(guān)行使行政裁量權(quán)作出行政行為時(shí)，必須平等對待行政相對人，且所作岀的行政行為在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)符合比例原則

C.行政機(jī)關(guān)行使行政裁量權(quán)作出行政行為不得超越法定幅度，且只能在緊急處置情形下行使行政裁量權(quán)

D.行政機(jī)關(guān)行使行政裁量權(quán)作出的行政行為在內(nèi)容上既要符合行政實(shí)體法規(guī)定，又要符合行政程序法規(guī)定

『正確答案』B

『答案解析』本題考核行政合理性原則。合理性原則包括：符合立法目的；建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上；平等適用法律規(guī)范，符合公正法則；應(yīng)保持適度，符合比例原則要求；符合自然規(guī)律和社會(huì)道德，人類理性和公平正義觀念。

第九頁，共八十五頁。（一）行政法的淵源三、行政法的淵源第十頁，共八十五頁。續(xù)表：【注意】地方規(guī)章、地方性法規(guī)的“省、市級”中的“市”指的是：①省會(huì)市（省、自治區(qū)人民政府所在地）②特區(qū)市（經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地深圳、珠海、汕頭、廈門的市）③國批市（國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市）第十一頁，共八十五頁?！纠}·多選題】（2009年）根據(jù)我國行政法理論和法律規(guī)定，有權(quán)制定行政規(guī)章的主體有（）。

A.交通運(yùn)輸部

B.國家人口和計(jì)劃生育委員會(huì)

C.人力資源與社會(huì)保障部

D.國務(wù)院辦公廳

E.海關(guān)總署

『正確答案』ABCE

『答案解析』本題考核行政規(guī)章的制定主體。部門規(guī)章是由國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的。選項(xiàng)D：國務(wù)院辦公廳的主要職責(zé)中不包括立法，無權(quán)制定行政規(guī)章。

第十二頁，共八十五頁。（二）行政法淵源中效力沖突的解決方式

1.基本原則：上位法優(yōu)于下位法、新法優(yōu)于舊法、特別法優(yōu)于一般法。

2.特殊原則：按照上述處理仍有沖突，采用“家長裁決制”。

第十三頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2006年）國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由（）提出意見。

A.地方人大常委會(huì)

B.全國人大常委會(huì)

C.最高人民法院

D.國務(wù)院

『正確答案』D

『答案解析』本題考核行政法淵源中效力沖突的解決方式。國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見。

第十四頁，共八十五頁。（一）行政法律關(guān)系的概念及特征

行政法律關(guān)系，是指由行政法調(diào)整的在行政主體行使職權(quán)時(shí)與相對方形成的一種行政法上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系?！狙a(bǔ)充】行政法律關(guān)系爭議通過行政程序（如申訴）或準(zhǔn)司法程序（行政復(fù)議）以及司法程序（行政訴訟）解決。四、行政法律關(guān)系第十五頁，共八十五頁。（二）行政法律關(guān)系的要素第十六頁，共八十五頁。【例題·多選題】根據(jù)行政法理論，行政相對人享有的行政受益權(quán)包括（）。

A.就業(yè)權(quán)

B.要求信息公開的權(quán)利

C.聽證權(quán)

D.申請減免稅的權(quán)利

E.請求保護(hù)權(quán)

『正確答案』AD

『答案解析』本題考核行政相對人的權(quán)利。行政相對人的受益權(quán)是指行政相對人可以依照法律規(guī)定從行政主體或通過行政主體的管理活動(dòng)獲得利益。包括：就業(yè)權(quán)，享受養(yǎng)老、保險(xiǎn)、救濟(jì)金等社會(huì)福利的權(quán)利，獲得許可、獎(jiǎng)勵(lì)、減免稅等其他利益的權(quán)利，接受義務(wù)教育的權(quán)利。第十七頁，共八十五頁。第二節(jié)行政主體

一、行政主體的概念、特征及行政職權(quán)

（一）行政主體的概念及特征

行政主體，是指享有行政權(quán)力，能以自己的名義行使行政權(quán)，作出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的社會(huì)組織?！獧?quán)名責(zé)的社會(huì)組織

1.社會(huì)組織：個(gè)人（如國家機(jī)關(guān)工作人員）不能成為行政主體。

【示例】交警對司機(jī)罰款，交警不是行政主體。

2.享有行政權(quán)力：立法機(jī)關(guān)（如人大）、司法機(jī)關(guān)（如法院）、黨務(wù)機(jī)關(guān)不能成為行政主體。第十八頁，共八十五頁。3.以自己的名義行使：第十九頁，共八十五頁。【示例1】甲稅務(wù)所為乙稅務(wù)局的派出機(jī)構(gòu)，若對丙公司處以1000元罰款，可以甲稅務(wù)所名義，即甲為行政主體。

【示例2】甲稅務(wù)所為乙稅務(wù)局的派出機(jī)構(gòu)，若吊銷丙公司的稅務(wù)登記證，由于超出授權(quán)范圍，所以只能以乙稅務(wù)局的名義（蓋乙的章），即乙為行政主體。

【示例3】甲行政機(jī)關(guān)委托乙行使行政權(quán)力，應(yīng)當(dāng)以甲行政機(jī)關(guān)的名義，蓋甲的章，甲為行政主體。將來若被起訴，也是由甲作為被告。

4.能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的組織：不能成為行政訴訟被告、行政復(fù)議被申請人的不是行政主體。第二十頁，共八十五頁。（二）行政主體的行政職權(quán)

1.行政職權(quán)的特征：

（1）公益性：如治安管理權(quán)、食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權(quán)等。

（2）優(yōu)益性：包括優(yōu)先權(quán)和受益權(quán)

【示例1】優(yōu)先權(quán)：追犯人可以征用百姓的車。

【示例2】受益權(quán)：國家向行政主體提供行政經(jīng)費(fèi)。

【注意】行政受益權(quán)VS行政相對人的受益權(quán)：

行政相對人的受益權(quán)表現(xiàn)為就業(yè)權(quán)；享受養(yǎng)老、保險(xiǎn)、救濟(jì)金等社會(huì)福利的權(quán)利；獲得許可、獎(jiǎng)勵(lì)、減免稅等其他利益的權(quán)利；接受義務(wù)教育的權(quán)利等。第二十一頁，共八十五頁。（3）支配性（公定力）：行政職權(quán)一經(jīng)行使，即被推定為有效，在被撤銷之前，相對人必須遵守執(zhí)行。

【示例】行政機(jī)關(guān)對相對人罰款，即便相對人認(rèn)為罰款罰多了，也還是得先交罰款。后續(xù)再通過復(fù)議、行政訴訟來解決。

（4）不可自由處分性：未經(jīng)法律許可一般不得隨意轉(zhuǎn)移、不得隨意放棄或拋棄。第二十二頁，共八十五頁。【例題·多選題】（2005年）行政職權(quán)除具有權(quán)力的一般屬性外，還具有（）的法律特征。

A.支配性

B.自治性

C.優(yōu)益性

D.公益性

E.平衡性

『正確答案』ACD

『答案解析』本題考核行政職權(quán)的特征。行政職權(quán)作為行政權(quán)的法律表現(xiàn)形式，除了具有權(quán)力的一般屬性，如強(qiáng)制性、命令性、執(zhí)行性等以外，還具有以下特征：公益性、優(yōu)益性、支配性、不可自由處分性。

第二十三頁，共八十五頁。2.行政職權(quán)的內(nèi)容：

（1）行政立法權(quán)（不包括人大，因?yàn)椴皇切姓C(jī)關(guān)）；（2）行政解釋權(quán)；（3）行政決定權(quán)；（4）行政許可權(quán)；（5）行政命令權(quán)；（6）行政執(zhí)行權(quán)（有職權(quán)或有授權(quán)）；（7）行政監(jiān)督檢查權(quán)；（8）行政強(qiáng)制權(quán)（包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行）；（9）行政處罰權(quán)；（10）行政司法權(quán)（行政主體作為第三人，在法定范圍內(nèi)對一定的行政糾紛和民事糾紛進(jìn)行裁判處理的權(quán)力，包括行政調(diào)解權(quán)、行政仲裁權(quán)、行政裁決權(quán)和行政復(fù)議權(quán)等）。第二十四頁，共八十五頁。（一）中央行政機(jī)關(guān)與地方行政機(jī)關(guān)

1.中央行政機(jī)關(guān)（變動(dòng)）

二、行政機(jī)關(guān)及其工作人員第二十五頁，共八十五頁。2.地方行政機(jī)關(guān)第二十六頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2012年）中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)由國務(wù)院設(shè)置。關(guān)于其法律地位的說法，正確的是（）。

A.它是國務(wù)院組成部門，具有獨(dú)立的行政主體資格，享有規(guī)章制定權(quán)

B.它是國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的行政主體資格，也不享有規(guī)章制定權(quán)

C.它是國務(wù)院直屬事業(yè)單位，具有獨(dú)立的行政主體資格，享有規(guī)章制定權(quán)

D.它是國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，具有獨(dú)立的行政主體資格，但不享有規(guī)章制定權(quán)

『正確答案』C

『答案解析』本題考核國務(wù)院直屬事業(yè)單位的法律地位、行政規(guī)章的制定主體。證監(jiān)會(huì)經(jīng)法律、法規(guī)的授權(quán)可成為行政主體，享有規(guī)章制定權(quán)。第二十七頁，共八十五頁。（二）行政機(jī)關(guān)工作人員（公務(wù)員）

1.性質(zhì)：公務(wù)員不是行政主體，僅僅是代表行政主體作出行政行為，行為的結(jié)果歸屬于行政機(jī)關(guān)?！狽OT被告、被申請人第二十八頁，共八十五頁。2.權(quán)利：

（1）獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；

（2）非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；

（3）獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇；

（4）參加培訓(xùn)；

（5）對機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評和建議；

（6）提出申訴和控告；——NOT行政訴訟的原告、行政復(fù)議申請人

（7）申請辭職。

3.不得錄用的情形：

（1）曾因犯罪受過刑事處罰的（無論是否故意）；

（2）曾被開除公職的。

第二十九頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2008年）根據(jù)行政法理論，行政機(jī)關(guān)工作人員的法律地位體現(xiàn)在（）。

A.非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分

B.對重大、復(fù)雜案件所作的處理免責(zé)

C.行政訴訟中具有訴訟當(dāng)事人的地位

D.具有行政主體資格

『正確答案』A

『答案解析』本題考核行政機(jī)關(guān)工作人員。（1）選項(xiàng)A是公務(wù)員享有的權(quán)利，當(dāng)選；沒有選項(xiàng)B的說法，錯(cuò)誤。（2）在行政訴訟中，國家公務(wù)員既不能做原告，也不能做被告，不具有訴訟當(dāng)事人的地位。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。（3）任何個(gè)人，包括國家機(jī)關(guān)工作人員，都不能成為行政主體。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。第三十頁，共八十五頁。

1.性質(zhì)：法律、法規(guī)授權(quán)的組織不是行政機(jī)關(guān)，但是是行政主體（授權(quán)行政主體），可以成為行政訴訟的被告、行政復(fù)議的被申請人。

2.情形：三、其他行使行政職權(quán)的組織第三十一頁，共八十五頁。3.派出機(jī)構(gòu)：（1）誰是行政主體？第三十二頁，共八十五頁。（2）法律法規(guī)對派出機(jī)構(gòu)的授權(quán)范圍：

①警告、500元以下的罰款可以由公安派出所決定；

②工商所可對集市貿(mào)易中的和個(gè)體工商戶的違法行為以自己的名義作出具體行政行為；

③稅務(wù)所可處2000元以下罰款。

【示例】400元的罰款可以以派出所的名義作出，但是戶口遷移、身份證補(bǔ)辦等必須以公安局的名義。

第三十三頁，共八十五頁。（3）派出機(jī)關(guān)VS派出機(jī)構(gòu)第三十四頁，共八十五頁?！纠}·多選題】（2007年）根據(jù)行政法理論和法律規(guī)定，稅務(wù)所的機(jī)構(gòu)性質(zhì)和法律地位體現(xiàn)在（）。

A.稅務(wù)所是稅務(wù)機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)

B.稅務(wù)所是稅務(wù)機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)

C.稅務(wù)所是法律法規(guī)授權(quán)的組織

D.稅務(wù)所是稅務(wù)機(jī)關(guān)委托的組織

E.稅務(wù)所是職權(quán)行政主體

『正確答案』AC

『答案解析』本題考核派出機(jī)構(gòu)。稅務(wù)所屬于派出機(jī)構(gòu)，而非內(nèi)部機(jī)構(gòu)。罰款額在2000元以下的，可以由稅務(wù)所決定，即在授權(quán)范圍內(nèi)成為授權(quán)行政主體。第三十五頁，共八十五頁?！炬溄印颗沙鰴C(jī)構(gòu)獲得行政主體資格是經(jīng)過法律、法規(guī)授權(quán)的。（二）行政機(jī)關(guān)委托的組織

1.性質(zhì)：受委托組織不具有行政主體資格。

2.條件第三十六頁，共八十五頁。（三）行政機(jī)關(guān)委托的組織與法律、法規(guī)授權(quán)的組織的區(qū)別第三十七頁，共八十五頁?！纠}·多選題】根據(jù)行政法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于行政機(jī)關(guān)委托的組織及法律、法規(guī)授權(quán)的組織的表述，不正確的有（）。

A.經(jīng)委托機(jī)關(guān)同意，行政機(jī)關(guān)委托的組織可以再委托

B.行政機(jī)關(guān)委托的組織以委托機(jī)關(guān)的名義行使行政權(quán)力，不具有行政主體資格；但法律、法規(guī)授權(quán)的組織以自己的名義行使行政權(quán)力，具有行政主體資格

C.委托可以是書面的，情況緊急，也可以是口頭的

D.行政機(jī)關(guān)委托的組織及法律、法規(guī)授權(quán)的組織對自己行使行政權(quán)力的行為，均獨(dú)立承擔(dān)法律后果

E.超越權(quán)限的委托是效力待定的

『正確答案』ACDE

『答案解析』（1）選項(xiàng)A：行政機(jī)關(guān)委托的組織依法行使職權(quán)，不得再委托；（行政法強(qiáng)調(diào)依法行政，法無授權(quán)即禁止）；（2）選項(xiàng)BD：委托機(jī)關(guān)需要對受托者監(jiān)督，并對其行為后果承擔(dān)法律責(zé)任；（3）選項(xiàng)C：委托必須是書面的；（4）選項(xiàng)E：超越權(quán)限的委托是無效的。

第三十八頁，共八十五頁。

第三節(jié)行政行為一、行政行為基本理論

（一）行政行為的概念和特征

1.概念：此處的法律行為是狹義法律行為，指行政法律行為，即行政主體實(shí)施行政管理和服務(wù)活動(dòng)、行使行政職權(quán)或履行行政服務(wù)職能過程中所做出的具有法律意義的、旨在產(chǎn)生某種行政法律效果（設(shè)立、變更、終止行政相對人的權(quán)利與義務(wù)）的行為。

【示例】交警開罰單給司機(jī)。主體為是交通部門，目的是管理交通，效果是設(shè)立了司機(jī)交罰款的義務(wù)，由于行使了行政權(quán)力，所以這個(gè)罰款具有強(qiáng)制力。第三十九頁，共八十五頁。2.特征：第四十頁，共八十五頁?！纠}·多選題】（2010年）根據(jù)我國行政法理論，稅務(wù)行政行為具有（）等特征。

A.排除裁量性

B.單方意志性

C.效力未定性

D.意思自治性

E.從屬法律性

『正確答案』BE

『答案解析』本題考核行政行為的特征。行政行為的特征主要有：從屬法律性、自由裁量性、單方意志性、效力先定性、強(qiáng)制性。第四十一頁，共八十五頁。（二）行政行為的內(nèi)容與效力

1.內(nèi)容：第四十二頁，共八十五頁。2.效力：

（1）確定力：行政主體、行政相對方不得隨意改變；外部第三人不得否認(rèn)。

（2）拘束力：對行政主體和行政相對方均有拘束力。

（3）公定力：推定為合法有效，是行政效率原則的要求。

【鏈接】行政行為的效力先定性（P13）、行政職權(quán)的支配性（P7）等同于有公定力。

（4）執(zhí)行力：行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)。如稅收強(qiáng)制執(zhí)行。

【鏈接】行政行為的強(qiáng)制性（P14）等同于執(zhí)行力。

【注意1】執(zhí)行力≠必須強(qiáng)制執(zhí)行：在相對方拒不履行義務(wù)的情況下，行政行為才需要予以強(qiáng)制執(zhí)行。

【注意2】執(zhí)行力≠立即予以執(zhí)行。第四十三頁，共八十五頁。第四十四頁，共八十五頁。（三）行政行為的分類第四十五頁，共八十五頁。【思考】行政確認(rèn)是授益行為還是損益行為？

【分析】行政確認(rèn)不一定是授益行政行為，也不一定是損益行政行為。例如交通事故的責(zé)任的確認(rèn)。續(xù)表：第四十六頁，共八十五頁?！究偨Y(jié)1】行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制的歸類第四十七頁，共八十五頁。【總結(jié)2】不可訴的四類行政行為（行政訴訟排除范圍）

（1）行政立法行為（或抽象行政行為）

（2）內(nèi)部行政行為（如行政處分）

（3）行政終局裁決：行政相對人不得向法院起訴，而是由行政機(jī)關(guān)做最后決定，法院無權(quán)對行政終局裁決行為的合法性予以審查。

該行為只能由全國人大及其常委會(huì)制定的“法律”設(shè)定，行政機(jī)關(guān)不能通過行政立法自行設(shè)定終局裁決行為。

（4）國家行為：如國防和外交行為。如果行政相對人因國家行為遭受損失，一般可以通過國家補(bǔ)償?shù)耐緩降玫骄葷?jì)。

第四十八頁，共八十五頁。

【例題·多選題】（2013年）根據(jù)行政法理論和《行政強(qiáng)制法》、《行政訴訟法》等法律規(guī)定，對逾期不繳納稅款、滯納金和罰款的納稅人，稅務(wù)機(jī)關(guān)經(jīng)催告依法作出行政強(qiáng)制決定并拍賣納稅人財(cái)物以強(qiáng)制抵繳稅款、滯納金及罰款的行為，性質(zhì)上屬于（）。

A.代履行行為

B.行政事實(shí)行為

C.損益行政行為

D.行政法律行為

E.行政優(yōu)益行為

『正確答案』CD

『答案解析』本題考核行政強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)。題干描述的是行政強(qiáng)制執(zhí)行，該行為的性質(zhì)屬于行政法律行為、外部行政行為、具體行政行為、羈束行政行為、依職權(quán)的行政行為、單方行政行為、要式行政行為、作為行政行為、損益行政行為、行政執(zhí)法行為。第四十九頁，共八十五頁。（四）行政行為的合法要件

1.成立≠合法有效

【示例】作出行政強(qiáng)制的單位不具有相應(yīng)的權(quán)限，此時(shí)行為成立，但不是合法有效的。

2.基本要件：

（1）主體：行政行為的主體應(yīng)當(dāng)合法

（2）權(quán)限：行政行為應(yīng)當(dāng)在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施

（3）內(nèi)容：行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)

（4）程序：行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定程序，否則無效或可撤銷

【示例】該聽證不聽證，聽證通知時(shí)間不符合規(guī)定都將成為行政處罰被撤銷的理由。

第五十頁，共八十五頁。（五）行政行為的無效、撤銷和廢止第五十一頁，共八十五頁。第五十二頁，共八十五頁?！纠}·多選題】有權(quán)的國家機(jī)關(guān)可以撤銷的行政行為有（）。

A.行政行為所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化

B.行政行為已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)

C.行政行為合法要件有瑕疵

D.行政行為不適當(dāng)

E.行政行為嚴(yán)重違反法定程序

『正確答案』CD

『答案解析』本題考核行政行為的無效、撤銷和廢止。（1）選項(xiàng)AB：行政行為所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，原行政行為的繼續(xù)存在將有損公共利益，同時(shí)可能會(huì)給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的與行政行為已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)，實(shí)現(xiàn)了國家的行政管理目的，從而沒有繼續(xù)存在的必要的，屬于行政行為廢止的情形。（2）選項(xiàng)E：行政行為嚴(yán)重違反法定程序，屬于行政行為無效的情形。

第五十三頁，共八十五頁。二、抽象行政行為

（一）抽象行政行為的概念與特征

1.概念：從動(dòng)態(tài)上講，抽象行政行為是指國家行政機(jī)關(guān)針對不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的活動(dòng)。從靜態(tài)上講，是指國家行政機(jī)關(guān)針對不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規(guī)則。

2.特征：

（1）對象的普遍性：針對的是某一類人或事

（2）效力的普遍性和持續(xù)性：有后及力

（3）準(zhǔn)立法性：不包括法律

（4）不可訴性：抽象行政行為不能成為行政訴訟的直接對象。

【注意】對抽象行政行為不能單獨(dú)提起行政復(fù)議，但是對具體行政行為不服申請行政復(fù)議時(shí)，可以申請復(fù)議機(jī)關(guān)附帶審查該項(xiàng)規(guī)定。

3.分類：行政立法行為和其他抽象行政行為（行政命令、行政決定等）第五十四頁，共八十五頁。（二）行政立法

1.概念:指有權(quán)行政機(jī)關(guān)依法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定并頒布有關(guān)行政管理事項(xiàng)普遍適用的規(guī)則的活動(dòng)，包括行政法規(guī)和行政規(guī)章。

2.行政立法的主體：國家有權(quán)行政機(jī)關(guān)：國務(wù)院（行政法規(guī)）；國務(wù)院各部委、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)（部門規(guī)章）；省市級人民政府（地方規(guī)章）。第五十五頁，共八十五頁。【例題·多選題】以下選項(xiàng)中，有權(quán)作為行政立法主體的有（）。

A.國務(wù)院

B.南京市人民政府

C.江蘇省公安廳

D.全國人大常委會(huì)

E.國家稅務(wù)總局

『正確答案』ABE

『答案解析』本題考查行政立法的主體。行政立法主體包括國務(wù)院，國務(wù)院各部、委，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人民政府，國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人民政府。國家稅務(wù)總局是國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)，南京市人民政府是省級人民政府所在地人民政府，國務(wù)院是行政立法主體，因此，選項(xiàng)ABE屬于行政立法的主體。選項(xiàng)C江蘇省公安廳是省級人民政府的工作部門，不是行政立法主體。選項(xiàng)D全國人大常委會(huì)并不具有行政職能，不能進(jìn)行行政立法。

第五十六頁，共八十五頁。

三、具體行政行為

（一）行政征收

1.概念：指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強(qiáng)制方式無償取得相對方財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為。

2.內(nèi)容：稅收征收，建設(shè)資金征收，資源費(fèi)征收，排污費(fèi)征收，管理費(fèi)征收等。

3.特征：單方、損益、具體行政行為

【行政征收VS行政征用】行政征用指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強(qiáng)制征用相對人財(cái)產(chǎn)或勞動(dòng)，并給予相對人適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償?shù)囊环N具體行政行為?！袃?、針對使用權(quán)

第五十七頁，共八十五頁。（二）行政確認(rèn)

1.概念：指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。

2.形式：認(rèn)定，認(rèn)可，證明，登記，批準(zhǔn)，鑒證，行政鑒定。

3.特征：要式、羈束行政行為；依申請（如房屋出租登記備案、收養(yǎng)登記、增值稅一般納稅人資格認(rèn)定）或依職權(quán)（如道路交通事故責(zé)任認(rèn)定、火災(zāi)事故責(zé)任認(rèn)定）

【補(bǔ)充】不一定是損益行為或授益行為。

4.按照對象分類：身份、能力（或資格）、事實(shí)、法律關(guān)系和權(quán)利歸屬等的行政確認(rèn)。

權(quán)利歸屬的行政確認(rèn)的情形有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)和使用權(quán)的確認(rèn)（競標(biāo)得到的不動(dòng)產(chǎn)通過行政合同予以確認(rèn)）、經(jīng)營權(quán)的行政確認(rèn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的行政確認(rèn)等。

第五十八頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2006年）甲公司根據(jù)國土資源管理局土地出讓掛牌程序，競買獲得土地使用權(quán)。據(jù)此，甲公司與國土資源管理部門簽訂了國有土地使用權(quán)出讓合同，該合同關(guān)系屬于（）法律關(guān)系。

A.民事

B.行政許可

C.行政確認(rèn)

D.受物權(quán)法調(diào)整的

『正確答案』C

『答案解析』本題考核行政確認(rèn)。行政確認(rèn)，是指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可等的具體行政行為。主要包括有：不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)和使用權(quán)的行政確認(rèn)、經(jīng)營權(quán)的行政確認(rèn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的行政確認(rèn)。本題簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同，是對之前的競買行為進(jìn)行的確認(rèn)行為，屬于行政確認(rèn)。

第五十九頁，共八十五頁。（三）行政監(jiān)督

1.概念：指行政主體（主體）依法定職權(quán)，對相對方（對象）遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況（內(nèi)容）進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督，以防止和糾正行政相對方的違法行為（目的）的行政行為?！俦O(jiān)督民

2.性質(zhì)：依職權(quán)、單方、相對獨(dú)立、具體行政行為。

3.方法：檢查、審查、調(diào)查、查驗(yàn)、檢驗(yàn)、勘驗(yàn)、鑒定、登記、統(tǒng)計(jì)等。第六十頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2007年）作為一種具體行政行為的行政監(jiān)督。其主要特征之一是（）。

A.行為的主體只能是享有行政監(jiān)督檢查權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)

B.行為的內(nèi)容是下級行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章的情況

C.行為的對象是作為行政主體的行政機(jī)關(guān)和作為行政相對方的公民、法人或者其他組織

D.行為的性質(zhì)是一種依職權(quán)的、相對獨(dú)立的具體行政行為

『正確答案』D

『答案解析』本題考核行政監(jiān)督的特征。A項(xiàng)：行政監(jiān)督的行為主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織；B項(xiàng)：行為的內(nèi)容是相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況；C項(xiàng)：行為的對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織。

第六十一頁，共八十五頁。（四）行政給付

1.概念：指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力或其他特殊情況下，依照法律、法規(guī)規(guī)定，賦予其一定的物質(zhì)利益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

2.形式：發(fā)放退休金、退職金、失業(yè)救濟(jì)金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)、安置、補(bǔ)助、撫恤、優(yōu)待、救災(zāi)扶貧等。第六十二頁，共八十五頁。（五）行政裁決

1.概念：指法律授權(quán)的特定行政主體依法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事權(quán)利歸屬或者侵權(quán)損害糾紛進(jìn)行審查，并就各方責(zé)任的承擔(dān)作出裁斷（具有法律權(quán)威性，即有強(qiáng)制力）的具體行政行為。

【示例】A使用B的土地過程中對土地造成了損害，針對損害賠償，找行政機(jī)關(guān)裁斷。

2.情形：特定的民事糾紛（NOT行政糾紛），如著作權(quán)侵權(quán)損害賠償糾紛的裁決、專利權(quán)許可使用費(fèi)糾紛的裁決、土地等自然資源使用權(quán)侵權(quán)損害賠償糾紛的裁決、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛的裁決、房屋拆遷補(bǔ)償糾紛的裁決等。

3.救濟(jì)：行政裁決是可訴的，所以對其不服，可依法提出行政復(fù)議或行政訴訟。

【行政裁決VS行政調(diào)解】行政裁決有強(qiáng)制力，不服時(shí)可提起行政復(fù)議或行政訴訟；行政調(diào)解沒有強(qiáng)制力，不服時(shí)只能針對原爭議提起民事訴訟，如夫妻打架找行政機(jī)關(guān)調(diào)節(jié)。第六十三頁，共八十五頁。（六）行政獎(jiǎng)勵(lì)（新增）

1.概念：指行政機(jī)關(guān)對為國家和社會(huì)作出一定貢獻(xiàn)的行政相對人給予物質(zhì)、精神獎(jiǎng)勵(lì)的行政行為，是為行政相對人設(shè)定權(quán)利、給予利益的行政行為。

【注意】企業(yè)、學(xué)校內(nèi)部及社會(huì)團(tuán)體根據(jù)有關(guān)獎(jiǎng)勵(lì)制度實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)行為不屬于行政獎(jiǎng)勵(lì)。

【行政給付VS行政獎(jiǎng)勵(lì)】行政給付提供的是物質(zhì)利益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益，對象是年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力的人；行政獎(jiǎng)勵(lì)更多在說精神鼓勵(lì)，對象是有特殊貢獻(xiàn)的人。

第六十四頁，共八十五頁。2.稅務(wù)行政獎(jiǎng)勵(lì)：

（1）稅務(wù)機(jī)關(guān)對單位和個(gè)人實(shí)名向稅務(wù)機(jī)關(guān)檢舉稅收違法行為并經(jīng)查實(shí)的，按照規(guī)定給予一定的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)；

（2）經(jīng)納稅人自行申請，符合納稅信用等級評定管理辦法的單位，授予A級納稅人的稱號。

3.行政獎(jiǎng)勵(lì)的設(shè)定：行政獎(jiǎng)勵(lì)的條件由法律事先規(guī)定。

4.行政獎(jiǎng)勵(lì)的啟動(dòng)：依申請或依職權(quán)

5.救濟(jì)：對不符合法定條件的人拒絕頒發(fā)，行政相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不予獎(jiǎng)勵(lì)侵犯其合法權(quán)益的，可以依法提起行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第六十五頁，共八十五頁。第六十六頁，共八十五頁。四、行政行為程序與行政程序法

（一）行政行為程序與行政程序法的含義

行政程序法是規(guī)定行政主體實(shí)施各種行政行為所應(yīng)遵循的方式、步驟、順序和時(shí)限的法律規(guī)范的總稱。

（二）行政程序法的基本原則第六十七頁，共八十五頁?！纠}·多選題】（2013年）作為行政程序法的一項(xiàng)基本原則，公正原則的要求主要體現(xiàn)在（）。

A.對因違法行政給行政相對人造成的損失依法給予賠償

B.作出行政行為應(yīng)當(dāng)事先充分聽取公民、法人或者其他組織的意見

C.在法律授權(quán)的范圍內(nèi)依法定程序?qū)嵤┬姓芾砘顒?dòng)

D.與行政相對人或者行政事項(xiàng)有利害關(guān)系的公務(wù)員應(yīng)當(dāng)回避

E.作出可能影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的不利行政決定時(shí)應(yīng)當(dāng)說明理由

『正確答案』BD

『答案解析』本題考核行政程序法的基本原則——公正原則。公正原則是指行政主體在作出行政行為時(shí)，要平等地對待當(dāng)事人各方，排除各種可能造成不平等或偏見的因素。

第六十八頁，共八十五頁。（三）行政程序法的基本制度（4+4+2）

1.信息公開制度——體現(xiàn)公開原則

凡是涉及行政相對人權(quán)利、義務(wù)的行政信息資料，除法律規(guī)定應(yīng)予保密的以外，有關(guān)機(jī)構(gòu)均應(yīng)依法向社會(huì)公開，任何公民或組織均可依法查閱、復(fù)制。

2.回避制度——體現(xiàn)公正原則

與當(dāng)事人有利害關(guān)系的行政執(zhí)法人員應(yīng)主動(dòng)回避。若執(zhí)法人員不主動(dòng)回避，當(dāng)事人有權(quán)提出要求其回避的請求?！鲃?dòng)回避、申請回避

3.聽證制度——體現(xiàn)參與原則

《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法實(shí)施條例》均規(guī)定了聽證制度。

4.時(shí)效制度——體現(xiàn)效率原則

第六十九頁，共八十五頁。

5.行政調(diào)查制度

（1）不能超出法定限度；

（2）《行政處罰法》規(guī)定：

①執(zhí)法人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件；

②如證據(jù)可能滅失或以后難以取證的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人（NOT上級機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人）批準(zhǔn)，可以先行登記保存（屬于其他行政強(qiáng)制措施），并應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)及時(shí)作出處理決定。

6.行政案卷制度（案卷排他性制度）

行政案卷制度是行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實(shí)作為根據(jù)的一種行政程序制度。

行政機(jī)關(guān)作出影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的行政決定所根據(jù)的證據(jù)，原則上必須是該行政決定作出前行政案卷中已經(jīng)記載的并經(jīng)當(dāng)事人申辯和質(zhì)證的材料。即行政機(jī)關(guān)作出的行政決定應(yīng)當(dāng)以行政案卷為根據(jù)，行政機(jī)關(guān)不能在行政案卷以外，以當(dāng)事人所未知悉的或者未由當(dāng)事人申辯、質(zhì)證的事實(shí)作為根據(jù)來作出行政決定?！热∽C，后決定

【鏈接1】行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。

【鏈接2】行政處罰中聽證筆錄是作出行政處罰決定的重要證據(jù)之一。

第七十頁，共八十五頁。7.告知制度

（1）方式：書面或口頭

（2）內(nèi)容：作出某項(xiàng)行政行為之前就行政行為所依據(jù)的事實(shí)、理由、享有的權(quán)利以及其他有關(guān)事項(xiàng)，有義務(wù)告知相對人并加以指導(dǎo)。

【鏈接】行政機(jī)關(guān)在依法作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)事先告知當(dāng)事人享有申請執(zhí)法人員回避，為自己辯解、陳述事實(shí)并提出證據(jù)，依法要求舉行聽證等權(quán)利。

8.說明理由制度（附加理由制度）

按照行政法治的要求，行政機(jī)關(guān)應(yīng)將作出行政決定在事實(shí)上和法律上的理由對行政相對人說明?！o予不利的決定前，要給理由

【鏈接1】行政機(jī)關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

【鏈接2】行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定前應(yīng)事先告知當(dāng)事人違法事實(shí)、理由和依據(jù)，行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明違法事實(shí)、處罰的理由和依據(jù)等。第七十一頁，共八十五頁。

9.教示制度

（1）定義：指行政機(jī)關(guān)對行政相對人正式作出某種不利決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)法律救濟(jì)權(quán)利事項(xiàng)明確地告知，教引行政相對人如何獲得法律救濟(jì)的一種行政程序法律制度?！o予不利的決定時(shí)，告訴對方不服怎么辦

（2）教示的基本內(nèi)容：①找什么機(jī)關(guān)②法定時(shí)限③法定方式④不救濟(jì)的法律后果。第七十二頁，共八十五頁。

10.催告制度

（1）定義：催告是當(dāng)事人在行政決定作出后不自覺履行義務(wù)，行政主體督促當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行義務(wù)，否則承擔(dān)被強(qiáng)制執(zhí)行后果的一種程序。

（2）要求：催告是強(qiáng)制執(zhí)行行政決定的前置程序，是行政強(qiáng)制執(zhí)行的核心程序。

【鏈接】《行政強(qiáng)制法》中的催告制度主要體現(xiàn)在行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行的催告、代履行的催告、申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的催告三個(gè)方面。

第七十三頁，共八十五頁。【例題·多選題】（2008年）根據(jù)行政程序法理論，（）屬于行政程序法的基本制度。

A.公示催告制度

B.先予執(zhí)行制度

C.告知制度

D.說明理由制度

E.表見代理制度

『正確答案』CD

『答案解析』本題考核行政程序法的基本制度。行政程序法的基本制度：（1）信息公開制度；（2）回避制度；（3）行政調(diào)查制度；（4）告知制度；（5）聽證制度；（6）行政案卷制度；（7）說明理由制度；（8）教示制度；（9）時(shí)效制度；（10）催告制度。第七十四頁，共八十五頁?！纠}·單選題】（2013年）根據(jù)《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政強(qiáng)制法》及《稅收征收管理法》等法律及行政法理論，下列關(guān)于稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守的行政程序基本制度規(guī)定的說法中，正確的是（）。

A.說明理由制度要求，與納稅人有直接利害關(guān)系的稅務(wù)人員在涉嫌偷稅案件調(diào)查取證階段應(yīng)主動(dòng)提出回避

B.行政案卷制度要求，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)將有關(guān)稅務(wù)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示

C.催告制度要求，稅務(wù)機(jī)關(guān)在作出稅務(wù)行政處罰前應(yīng)充分聽取納稅人的陳述申辯意見，并對納稅人提出的事實(shí)、理由及證據(jù)進(jìn)行復(fù)核

D.教示制度要求，稅務(wù)機(jī)關(guān)作出凍結(jié)納稅人存款的決定時(shí)應(yīng)告知其申請復(fù)議的權(quán)利、復(fù)議機(jī)關(guān)和申請復(fù)議的期限

『正確答案』D

『答案解析』本題考核行政程序法的基本制度。選項(xiàng)A體現(xiàn)的是回避制度。選項(xiàng)B體現(xiàn)的是信息公開制度。催告是當(dāng)事人在行政決定作出后不自覺履行義務(wù)，行政主體督促當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行義務(wù)，否則承擔(dān)被強(qiáng)制執(zhí)行后果的一種程序。選項(xiàng)C體現(xiàn)的不是催告制度，而是行政程序法的基本原則——公正原則。

第七十五頁，共八十五頁。（四）政府信息公開制度

1.信息公開的分類和時(shí)限要求第七十六頁，共八十五頁。2.限制：

（1）行政機(jī)關(guān)不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的政府信息；

（2）經(jīng)權(quán)利人同意公開或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的政府信息，可以予以公開。

3.收費(fèi)：行政機(jī)關(guān)可以收取檢索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用。其余費(fèi)用不得收取，也不得通過其他組織、個(gè)人以有償服務(wù)形式提供政府信息。

4.救濟(jì)：公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起訴訟。

【總結(jié)】切身利益應(yīng)知曉，設(shè)置程序二十天；有誤或是有需要，當(dāng)場不行十五天；同意或影響公共，即便隱私也公開；復(fù)檢郵寄有成本，其余不得再收錢。第七十七頁，共八十五頁?！纠}·多選題】（2010年）雙新村與長福村相鄰。2004年，兩村因交界處50畝土地的使用權(quán)發(fā)生糾紛。縣政府為此專門召開協(xié)調(diào)會(huì)，并形成一份“會(huì)議紀(jì)要”?！皶?huì)議紀(jì)要”明確了兩村對爭議土地各自使用的面積和范圍，縣政府則根據(jù)這份“會(huì)議紀(jì)要”作出了有關(guān)決定。2009年12月，雙新村村民葛某因需要使用農(nóng)地養(yǎng)殖桑蠶，向縣政府申請查閱該“會(huì)議紀(jì)要”。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于該“會(huì)議紀(jì)要”的說法中，正確的有（）。

A.縣政府“會(huì)議紀(jì)要”屬于《政府信息公開條例》的調(diào)整范圍

B.葛某無權(quán)申請查閱該“會(huì)議紀(jì)要”，因?yàn)殡p新村村委會(huì)沒有授權(quán)葛某查閱

C.“會(huì)議紀(jì)要”不是國家機(jī)密，屬于政府信息，縣政府應(yīng)予以公開

D.“會(huì)議紀(jì)要”屬于政府信息，但是涉及農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的利益，故縣政府應(yīng)不予公開

E.“會(huì)議紀(jì)要”不需要社會(huì)公眾知曉或者參與，故縣政府應(yīng)不予公開

『正確答案』AC

『答案解析』本題考核政府信息公開制度。（1）選項(xiàng)A：政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。選項(xiàng)A正確。（2）選項(xiàng)B：公民、法人或者其他組織可以主動(dòng)向