2022年助理人力資源管理師考點合同生效實質(zhì)要件

2022助理人力資源管理師考點：合同生效實質(zhì)要件

一是當(dāng)事人必需具有相應(yīng)的民事行為力量。由于民事法律行為以意思表示為根底，并以產(chǎn)生肯定法律效果為目的，故合同當(dāng)事人必需具有相應(yīng)的民事行為力量，能夠正確熟悉自己行為的意義和后果。

訂立合同的主體有自然人、法人和非法人組織。作為合同生效的要件之一，自然人作為合同當(dāng)事人，必需具備民法通則規(guī)定的民事行為力量。即作為合同主體的自然人，應(yīng)當(dāng)是具有完全行為力量的自然人。作為合同主體的法人、非法人組織，它們的行為力量是不同的，法人、非法人組織只有在登記核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)濟(jì)活動，才具有法律效力，法人、非法人組織只有在它們的經(jīng)營范圍內(nèi)簽訂的合同，才受法律愛護(hù)。二是意思表示真實。意思表示真實為一切民事法律行為的生效條件。也是合同生效的核心要素。假如合同當(dāng)事人的意思表示不真實、或以欺詐、脅迫的手段、或者乘人之危、或躲避法律的行為，或在違反真實意思的狀況下所為的行為，都將導(dǎo)致合同不發(fā)生法律效力。三是不違反法律或者社會公共利益。合同的內(nèi)容和目的不得違反國家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；在法律、法規(guī)沒有規(guī)定時，不得違反國家有關(guān)規(guī)定的制止性規(guī)定。同時，合同的內(nèi)容和目的不得損害他人利益和危害國家利益、社會公共利益。此外在法律有明確規(guī)定的狀況下合同還應(yīng)當(dāng)符合法定形式。

合同生效合同的一般生效要件，是指合同發(fā)生法律效力普遍應(yīng)具備的條件。合同是雙方或多方的民事行為，有效合同是合法的民事行為即民事法律行為，因此民事法律行為應(yīng)具備的條件，也就是合同生效的一般條件?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為力量；（2）意思表示真實；（3）不違反法律或社會公共利益”。詳細(xì)言之如下：

1.行為人在締約時具有相應(yīng)的民事行為力量

民事行為力量是指民事主體以自己的行為設(shè)定民事權(quán)利或者義務(wù)的力量。合同作為民事法律行為，只有具備相應(yīng)民事行為力量的人才有資格訂立；不具有相應(yīng)的民事行為力量的人所訂立的合同為效力待定的合同。但不具有相應(yīng)民事行為力量的人可以通過其法定代理人訂立合同。行為人具有相應(yīng)的民事行為力量是指訂立合同的行為人具有訂立合同時相應(yīng)的意思表示力量，而非指合同的當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為力量。這也就說明，行為人可以是合同的當(dāng)事人，也可以不是合同的當(dāng)事人，即行為人可以與合同的當(dāng)事人為同一人，也可以消失不全都的情形。例如，甲為乙之代理人，甲以乙的名義與丙訂立了合同，但甲只能為行為人，而不能為合同的當(dāng)事人，真正的合同當(dāng)事人是乙和丙。正是由于代理制度的介入，才使得那些欠缺相應(yīng)的行為力量或?qū)I(yè)學(xué)問的人也可以成為合同的主體，以維護(hù)和實現(xiàn)自己的權(quán)益。

所謂“在締約時”是指合同成立時。假如當(dāng)事人在締約時不具備相應(yīng)的締約力量，待缺乏相應(yīng)的締約力量障礙消退后，在合同履行期到來之前，尚須經(jīng)追認(rèn)方能使合同生效。假如當(dāng)事人在締約時具有相應(yīng)的行為力量，而在訂立之后丟失了此行為力量，此時要依據(jù)詳細(xì)的狀況來進(jìn)展分析，或者連續(xù)履行合同，或者終止合同的履行。

對行為人在締約時具有“相應(yīng)的”民事行為力量，我將分為三種狀況來進(jìn)展說明。第一，就自然人而言，又可以分為兩種狀況。（1）當(dāng)行為人與合同的當(dāng)事人為同一人時，具有完全民事行為力量人固然可以成為合同的主體；限制民事行為力量人實施的與其年齡、智力或精神狀況相適應(yīng)的合同行為，或使其法定代理人同意的合同行為時，可以作為合同的主體；無民事行為力量人實施的承受嘉獎、贈與、酬勞等純獲利益的合同行為時，也可以作為合同的主體。另外，無民事行為力量人為滿意日常零用的小額購置也認(rèn)為是有效的。上面為自然人為適格的當(dāng)事人之情形。若自然人為不適格的當(dāng)事人，典型的就是限制民事行為力量人、無民事行為力量人所訂立的其所不能夠獨立進(jìn)展的民事行為，此時他們所訂立的合同為效力待定的合同，須經(jīng)其法定代理人追認(rèn)之后或其獲得了相應(yīng)的民事行為力量方可成為有效的合同。（2）當(dāng)行為人與合同的當(dāng)事人不全都的時，只要代理人（行為人）具有相應(yīng)的民事行為力量，且有代理權(quán)，那么其所訂立的合同對被代理人（合同的當(dāng)事人）即發(fā)生法律效力。其次，就法人而言，中國《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”。由此規(guī)定可以看出，我國民法通則規(guī)定法人僅于目的范圍內(nèi)享有權(quán)利力量。但是，在現(xiàn)實生活中，法人越權(quán)行為是較為普遍的，如一家家用電器商場從事鋼材購銷活動等等。對于法人越權(quán)行為，在早期立法，尤其是英國一般法時代是肯定排斥的，其效力是肯定無效的，這就是英美法上的“公司越權(quán)無效原則”。而在現(xiàn)代立法與司法實踐中，越權(quán)行為逐步呈現(xiàn)出一種由肯定無效到相對無效甚至完全有效的進(jìn)展趨勢，如美國很多州的公司法已明確廢除公司越權(quán)行為無效原則，這表達(dá)了價值取向由關(guān)注交易靜的安全到關(guān)注交易動的安全的轉(zhuǎn)變。

而民法的精神就是在情非得已的狀況下，不要輕易地認(rèn)為某個行為無效，否則會帶來許多消極后果，特殊是隨著現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)的飛速進(jìn)展和交易的日趨頻繁，越權(quán)無效原則的弊端也是日趨明顯，表現(xiàn)在：（1）嚴(yán)格要求企業(yè)在經(jīng)營范圍內(nèi)活動，嚴(yán)禁從事范圍之外的活動，就會使企業(yè)缺乏市場應(yīng)變力量。（2）法律一律確認(rèn)越權(quán)行為無效，可能會造成不公正后果，與法律所追求的公正正義目標(biāo)相背離。如甲公司有意從事越權(quán)行為，見無利可圖又主見合同無效，這清楚是一種惡意行為，若判決合同無效無疑就支持了甲的主見，從而起到了鼓舞惡意行為的作用，這明顯與法的公正正義目標(biāo)相沖突。（3）法律一律確認(rèn)越權(quán)行為無效，將有損于相對人利益，不利于民事流轉(zhuǎn)的順當(dāng)進(jìn)展，危及交易的安全。鑒于合同法的主要功能就是要促成交易，并刺激經(jīng)濟(jì)的進(jìn)展，因此我認(rèn)為對法人超越經(jīng)營范圍而訂立的合同，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效，但可以列舉一些無效的狀況。③由于法定代表人越權(quán)是內(nèi)部法律關(guān)系的問題，而超越經(jīng)營范圍不是一個內(nèi)部的問題，它都是外部的問題，所以不能從合同法第50條之規(guī)定法定代表人越權(quán)是有效的推導(dǎo)出法人越權(quán)也是有效的，列舉一些無效的狀況是必要之舉?，F(xiàn)行的司法解釋規(guī)定“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不應(yīng)因此認(rèn)定合同無效。但是違反國家限制經(jīng)營，特許經(jīng)營以及法律，行政法規(guī)制止經(jīng)營規(guī)定的除外”。我認(rèn)為這樣的規(guī)定是比擬合理的。第三，就不具備法人資格的其他組織而言，只有經(jīng)依法登記才能實施相當(dāng)?shù)暮贤袨闀r，才可以成為合同的主體。由于它不具有完全擔(dān)當(dāng)責(zé)任的力量，應(yīng)由成立該組織的法人或自然人最終擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。

2.意思表示真實

意思表示真實是指表意人即意思表示的行為人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實反映其內(nèi)心的效果意思，即當(dāng)事人的內(nèi)在意志和外在意思全都即為真實。意思表示中含有效果意思和表示行為這兩個要素，因此而產(chǎn)生了三種學(xué)說。一是“意思主義”，認(rèn)為意思表示是否真實，應(yīng)以內(nèi)心愿思為準(zhǔn)。二是“表示主義”認(rèn)為意思表示是否真實，應(yīng)以外部表示為準(zhǔn)。三是“折衷主義”，或以意思主義為原則，外部表示為例外，或以表示主義為原則，內(nèi)心愿思為例外。依據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定我國應(yīng)當(dāng)屬于“折衷主義”，即以表示主義為原則，內(nèi)心愿思為例外。

與意思表示真實相對應(yīng)的情形是意思表示不真實，又稱為意思表示瑕疵，包括意思與表示不全都和意思表示不自由兩種。依據(jù)法律規(guī)定，意思表示不真實的情形有：一是合同一方欺詐、脅迫對方，或乘人之危，使對方的意思表示不真實；二是合同形式上是合法的，但隱蔽了非法的真實意思，訂立的是以合法形式掩蓋非法目的的合同，其合法形式為不真實的意思表示；三是合同一方對合同有重大誤會，因而做出的表示是不真實的；四是合同一方對合同存在無閱歷等情形而做出的對自己顯失公正的表示，違反了自己訂立合同的目的，這個意思表示也不真實。這些意思表示不真實合同的法律后果，或者是導(dǎo)致合同無效，或者是合同被撤銷或被變更，并不完全都是無效合同，其中屬于可撤銷的合同，享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人在法定期間內(nèi)未行使撤銷權(quán)或放棄撤銷權(quán)的，則使可撤銷合同成為有效合同。

3.不違反法律或社會公共利益