司法考試卷二真題及答案解析

2013年國(guó)家司法考試卷二真題及答案解析

2013年國(guó)家司法考試

試卷二試題及解析

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含1—50

題，每題1分，共50分。

1.甲給機(jī)場(chǎng)打電話謊稱“3架飛機(jī)上有炸彈”，機(jī)場(chǎng)立即緊急疏散乘客，對(duì)飛機(jī)進(jìn)行地毯式安檢,

3小時(shí)后才恢復(fù)正常航班秩序。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.為維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，無論甲的行為是否嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序，都應(yīng)追究甲的刑事責(zé)任

B.為防范危害航空安全行為的發(fā)生，保護(hù)人民群眾，應(yīng)以危害公共安全相關(guān)犯罪判處甲死刑

C.從事實(shí)和法律出發(fā)，甲的行為符合編造、故意傳播虛假恐怖信息罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)追究其刑事

責(zé)任

D.對(duì)于散布虛假信息，危及航空安全，造成國(guó)內(nèi)國(guó)際重大影響的案件，可突破司法程序規(guī)定，以

高效辦案取信社會(huì)

［答案］C

析】依據(jù)刑法第291條之一的規(guī)定，編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者

明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的，成立此罪。甲謊稱機(jī)場(chǎng)有炸彈（爆炸信息）

而迫使機(jī)場(chǎng)緊急疏散的，嚴(yán)重?cái)_亂了機(jī)場(chǎng)的社會(huì)秩序，應(yīng)該成立編造、故意傳播虛假恐怖信息罪。

2.關(guān)于社會(huì)主義法治理念與罪刑法定原則的關(guān)系有以下觀點(diǎn)：

①罪刑法定的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義，具備社會(huì)主義法治理念的本質(zhì)屬性

②罪刑法定既約束司法者，也約束立法者，符合依法治國(guó)理念的基本要求

③罪刑法定的核心是限制國(guó)家機(jī)關(guān)權(quán)力，保障國(guó)民自由，與執(zhí)法為民的理念相一致

④罪刑法定是依法治國(guó)理念在刑法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)

關(guān)于上述觀點(diǎn)的正誤，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.第①句正確，第②③④句錯(cuò)誤

B.第①③句正確，第②④句錯(cuò)誤

C.第①②③句正確，第④句錯(cuò)誤

D.第①②③④句均正確

【答案】D

【解析】考點(diǎn)是罪刑法定的基本原理。罪刑法定原則來自于1215年英國(guó)大憲章和1628年英國(guó)權(quán)利

請(qǐng)?jiān)笗邢拗仆鯔?quán)的部分，天然地是為限制國(guó)家權(quán)力，保障國(guó)民自由而出現(xiàn)。罪刑法定原則的傳統(tǒng)思

想基礎(chǔ)是三權(quán)分立和心理強(qiáng)制說，現(xiàn)代罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)是立法權(quán)為民選代表所有并要求反映

國(guó)民的意思的民主主義，和法律不得懲罰未經(jīng)宣告為違法的行為的尊重人權(quán)主義。罪刑法定原則主要

是對(duì)司法者的限制，但是實(shí)質(zhì)的罪刑法定原則要求立法具有明確性以保障公民的行動(dòng)自由，從而體現(xiàn)

對(duì)立法者的約束。罪刑法定是現(xiàn)代法治國(guó)的基本憲政原則，體現(xiàn)的是法治在形式領(lǐng)域的要求。因此，

四句話表達(dá)的內(nèi)容都是正確的。

3.關(guān)于刑法解釋，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.學(xué)理解釋中的類推解釋結(jié)論，納入司法解釋后不屬于類推解釋

B.將大型拖拉機(jī)解釋為《刑法》第116條破壞交通工具罪的“汽車”，至少是擴(kuò)大解釋乃至是類

推解釋

C.《刑法》分則有不少條文并列規(guī)定了“偽造”與“變?cè)臁?，但不排除在其他一些條文中將“變

造”解釋為“偽造”的一種表現(xiàn)形式

D.《刑法》第65條規(guī)定，不滿18周歲的人不成立累犯；《刑法》第356條規(guī)定，因走私、販賣、運(yùn)

輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。根據(jù)當(dāng)然解釋的原理，對(duì)不

滿18周歲的人不適用《刑法》第356條

［答案］A

【點(diǎn)析】類推解釋是一種對(duì)法條的違背罪刑法定原則的解釋方法。通過三種方式來實(shí)現(xiàn)對(duì)法條文

義的突破：（1）新創(chuàng)犯罪構(gòu)成要件；（2）超出法條可能意義而擴(kuò)張犯罪構(gòu)成要件的涵蓋范圍；（3）加重刑

罰。由于類推的特點(diǎn)就是突破法條的文義，無法使國(guó)民通過法條文字預(yù)測(cè)自己的行為是否會(huì)被追究刑

責(zé)，所以違背了罪刑法定原則要求的文字的明確性。無論是何種對(duì)刑法法條的解釋，都不得采取類推

的模式，除非在法律文字違背立法目的的情況下，可以做出有利于被告人的類推解釋。所以，認(rèn)為“學(xué)

理解釋中的類推解釋結(jié)論，納入司法解釋后不屬于類推解釋”的說法是錯(cuò)誤的，是否為類推解釋不取

決于解釋主體而取決于解釋的方法。

在一般人的口語中，汽車并不當(dāng)然包含拖拉機(jī)，中國(guó)刑法學(xué)者歷來主張可以將拖拉機(jī)解釋為汽車,

不認(rèn)為是類推解釋而是擴(kuò)大解釋。實(shí)際上不能僅因破壞拖拉機(jī)對(duì)公共交通運(yùn)輸安全的威脅與破壞汽車

一樣，就將二者等同視之。不考慮事物與文字的相符度，只是依據(jù)危害性進(jìn)行解釋的，是類推解釋的

方法。所以有學(xué)者提出此種解釋有類推的嫌疑。將大型拖拉機(jī)解釋為《刑法》第116條破壞交通工具

罪的“汽車”，至少是擴(kuò)大解釋乃至是類推解釋的說法是正確的。

我國(guó)刑法區(qū)分偽造和變?cè)欤鐐卧熵泿抛锖妥冊(cè)熵泿抛?。但是個(gè)別地方志將偽造行為描寫為犯罪

行為，如《刑法》第177條規(guī)定“偽造信用卡”構(gòu)成偽造金融票證罪，就沒有獨(dú)立列舉“變?cè)臁钡那?/p>

況，如果生活中出現(xiàn)了變?cè)煨庞每ǖ模忉尀閭卧煨庞每?，按照偽造金融票證罪處理。所以《刑法》

分則有不少條文并列規(guī)定了“偽造”與“變?cè)臁?，但不排除在其他一些條文中將“變?cè)臁苯忉尀椤皞?/p>

造”的一種表現(xiàn)形式的說法是正確的。

總則規(guī)定的累犯與分則規(guī)定的特別再犯，都是法定的從重處罰情節(jié)。成立累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，

并且不得適用緩刑、假釋。成立特別再犯只是應(yīng)當(dāng)從重處罰，不禁止緩刑和假釋。所以累犯重于特別

再犯。為了保護(hù)未成年人，對(duì)于未成年人不適用累犯規(guī)定，那么重的不適用，輕的特別再犯就更不適

用了，這被出題者認(rèn)為是“出罪時(shí)，舉重以明輕”，視為當(dāng)然解釋。實(shí)際上，舉重以明輕是對(duì)行為人

的行為而言的，即重行為無罪，輕行為自然無罪，而不是針對(duì)量刑情節(jié)的。筆者更愿意將此觀點(diǎn)認(rèn)定

為有利于被告人的類推解釋。但是單選題目，D項(xiàng)就被和諧為正確說法了。

4.《刑法修正案（八）》于2011年5月1日起施行。根據(jù)《刑法》第12條關(guān)于時(shí)間效力的規(guī)定，下列

哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.2011年4月30日前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，適用修正前的刑法條文，應(yīng)當(dāng)減輕

或者免除處罰

B.2011年4月30日前拖欠勞動(dòng)者報(bào)酬，2011年5月1日后以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)方式拒不支付勞動(dòng)者報(bào)酬的，

適用修正后的刑法條文

C.2011年4月30日前組織出賣人體器官的，適用修正后的刑法條文

D.2011年4月30日前扒竊財(cái)物數(shù)額未達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn)的，不得以盜竊罪論處

［答案］C

【4析】罪刑法定原則就是要求成立犯罪，必須法律事前有規(guī)定，以不損害行動(dòng)自由、不破壞預(yù)

測(cè)可能性。所以禁止刑法溯及既往，除非新法對(duì)被告人更有利。

自首又重大立功的，依據(jù)《刑法修正案八》之前的法條，是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除的處罰原則，依據(jù)

《刑八》則是對(duì)自首可以從輕、減輕處罰，對(duì)重大立功可以減輕或者免除處罰，兩次適用。很顯然此

處“可以”型重于“應(yīng)當(dāng)”型，對(duì)行為人應(yīng)該適用舊法（更有利）。

《刑八》規(guī)定了拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪，此前同樣的行為并沒有被規(guī)定為犯罪。但是B選項(xiàng)不涉及

“從舊兼從輕”的原則，因?yàn)榇俗锏姆缸镄袨槭恰熬懿恢Ц丁?，而不是“拖欠工資”，由于犯罪行為

發(fā)生在《刑八》生效以后，所以只能適用《刑八》處理此案。

《刑八》規(guī)定了新的犯罪組織出賣人體器官罪，在此之前組織出賣人體器官的，按照故意傷害罪

處理?！缎贪恕穼?duì)組織出賣人體器官罪在一般情況下規(guī)定了“五年以下有期徒刑”的刑罰幅度，高于

一般故意傷害罪的“三年以下有期徒刑”。所以對(duì)于《刑八》生效之前的組織出賣人體器官行為，應(yīng)

該按照舊法認(rèn)定為故意傷害罪。

《刑八》規(guī)定，扒竊成立盜竊罪，但是沒有規(guī)定數(shù)額和次數(shù)，明顯比舊刑法盜竊數(shù)額較大或多次

盜竊才成立盜竊罪的規(guī)定降低了起刑點(diǎn)，加重了對(duì)竊賊的懲罰。即新法重于舊法，在《刑八》生效前

實(shí)施數(shù)額不大的單詞扒竊行為的，不應(yīng)成立盜竊罪，不得使用新法，否則違背了法不溯及既往的原則。

5.甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一雙滾軸旱冰鞋，企盼其運(yùn)動(dòng)時(shí)摔傷。乙穿此鞋運(yùn)動(dòng)時(shí)，果

真摔成重傷。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.甲的行為屬于作為的危害行為

B.甲的行為與乙的重傷之間存在刑法上的因果關(guān)系

C.甲具有傷害乙的故意，但不構(gòu)成故意傷害罪

D.甲的行為構(gòu)成過失致人重傷罪

【答案】C

【解析】考點(diǎn)是客觀歸責(zé)理論中的風(fēng)險(xiǎn)升高理論，即只有行為給對(duì)象制造或增加被法律所不容許

的風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)果才可以歸責(zé)于行為。甲雖然希望乙摔傷，但是送旱冰鞋的行為并沒有制造被法律所不容

許的風(fēng)險(xiǎn)，畢竟滑旱冰時(shí)自己不小心摔倒，屬于自擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，不應(yīng)責(zé)難于送鞋人。所以甲的行為本身

不是刑法上的危害行為，與乙的受傷之間也沒有因果關(guān)系。

依據(jù)三階層的犯罪論體系，C選項(xiàng)的設(shè)計(jì)也有問題。沒有犯罪行為的時(shí)候，是不存在犯罪故意的,

所以應(yīng)該將C項(xiàng)改為“甲具有傷害乙的行為故意”。

6.2010年某日，甲到乙家，發(fā)現(xiàn)乙家徒四壁。見桌上一塊玉墜，斷定是不值錢的仿制品，甲便順

手拿走。后甲對(duì)丙謊稱玉墜乃秦代文物，值5萬元，丙以3萬元買下。經(jīng)鑒定乃清代玉墜，市值5000

元。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.甲斷定玉墜為不值錢的仿制品具有一定根據(jù)，對(duì)“數(shù)額較大”沒有認(rèn)識(shí)，缺乏盜竊犯罪故意，

不構(gòu)成盜竊罪

B.甲將所盜玉墜賣給丙，具有可罰性，不屬于不可罰的事后行為

C.不應(yīng)追究甲盜竊玉墜的刑事責(zé)任，但應(yīng)追究甲詐騙丙的刑事責(zé)任

D.甲詐騙丙的詐騙數(shù)額為5萬元，其中3萬元既遂，2萬元未遂

［答案］D

【力析】盜竊罪的成立要求行為人有盜竊故意，即意欲盜竊數(shù)額較大財(cái)物或者可能是數(shù)額較大財(cái)

物。當(dāng)行為人認(rèn)定為不值錢之物而竊取時(shí)，則只有小偷小摸的故意，沒有盜竊故意。所以甲斷定玉墜

不值錢而拿走，即使玉墜實(shí)際上值錢，也因?yàn)闆]有盜竊數(shù)額較大財(cái)物的故意，不成立盜竊罪。但是甲

謊稱玉墜為秦代文物，欺騙丙購(gòu)買的，成立隱瞞真相、捏造事實(shí)，使得受騙人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而處分財(cái)

物的詐騙罪。一個(gè)詐騙行為，主觀上意欲騙取5萬，客觀上騙取3萬的，主客觀重合在輕的范圍內(nèi)，成

立詐騙罪既遂，按照可過所得3萬元計(jì)算。未遂的數(shù)額不可以和既遂的數(shù)額累加。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

7.甲對(duì)正在實(shí)施一般傷害的乙進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，致乙重傷(仍在防衛(wèi)限度之內(nèi))。乙已無侵害能力，

求甲將其送往醫(yī)院，但甲不理會(huì)而離去。乙因流血過多死亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.甲的不救助行為獨(dú)立構(gòu)成不作為的故意殺人罪

B.甲的不救助行為獨(dú)立構(gòu)成不作為的過失致人死亡罪

C.甲的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)

D.甲的行為僅成立正當(dāng)防衛(wèi)

［答案】司法部官方答案C

【解析】考點(diǎn)是正當(dāng)防衛(wèi)能否產(chǎn)生救助義務(wù)，防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件。

官方答案的理由不外張明楷教授所著《刑法學(xué)(第四版)》(以下簡(jiǎn)稱《刑法學(xué)》)第76——77頁，

第202頁的相關(guān)內(nèi)容。認(rèn)為：

(1)正當(dāng)防衛(wèi)人對(duì)于不法侵害人應(yīng)該有救助義務(wù)。理由：“如果否定甲的保證人地位，就意味著

甲的防衛(wèi)行為沒有過當(dāng)，但本書難以接受這樣的結(jié)論。應(yīng)當(dāng)肯定甲對(duì)可能過當(dāng)?shù)奈ｋU(xiǎn)具有保證人地位,

甲的不救助導(dǎo)致乙死亡的，屬于防衛(wèi)過當(dāng)?！?/p>

(2)不存在“手段過當(dāng)”而“結(jié)果不過當(dāng)”的情況。

異議觀點(diǎn)認(rèn)為答案應(yīng)該是D,甲仍然是正當(dāng)防衛(wèi)。

理由：爭(zhēng)議的處理依據(jù)不應(yīng)該是某個(gè)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，而應(yīng)該是法條和客觀現(xiàn)實(shí)。

(1)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)違背法條本意。

《刑法》第20條第三款明確規(guī)定：“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的”，才是防衛(wèi)過

當(dāng)。就意味著“明顯超過必要限度”是對(duì)手段的描述，”造成重大損害”是對(duì)結(jié)果的描述，這是最基

本的文義解釋。如果不存在和刑法目的的嚴(yán)重違背，是不可以對(duì)文義解釋隨意篡改的。而且在生活中

存在“手段過當(dāng)”而“結(jié)果不過當(dāng)”或者相反的情況。例如：乙用拳頭不法毆擊甲，甲舉槍開火還擊

的。此處甲的防衛(wèi)行為是明顯超過保護(hù)法益的必要限度的，但如果子彈并沒有擊中乙或者只是擦傷乙

的皮膚就將乙嚇退的，仍然在正當(dāng)防衛(wèi)的限度內(nèi)（“手段過當(dāng)”而“結(jié)果不嚴(yán)重”）；如果將乙打死或

者打傷才成立防衛(wèi)過當(dāng)（“手段過當(dāng)”而且“結(jié)果也嚴(yán)重”）0再如乙仍然用拳頭不法毆擊甲，甲拿起

板凳擋住乙的拳頭。很顯然甲的防衛(wèi)行為沒有超過保護(hù)法益的必要限度，但若乙因此而骨折或者不小

心脖子撞在凳腿上死亡的，顯然結(jié)果是重大損害（“手段不過當(dāng)”但“結(jié)果嚴(yán)重”），甲的行為不可能

因此被評(píng)價(jià)為防衛(wèi)過當(dāng)。因此，當(dāng)題目中明確甲對(duì)乙的防衛(wèi)屬于防衛(wèi)限度之內(nèi)時(shí)，就意味著造成重傷

的反擊行為本身并沒有明顯超出保護(hù)法益的必要限度，不應(yīng)該成立防衛(wèi)過當(dāng)。

（2）違背刑法學(xué)界的一般觀點(diǎn)。

臺(tái)灣學(xué)者林東茂教授指出，如果認(rèn)為正當(dāng)防衛(wèi)者也具備對(duì)不法侵害人的救助義務(wù)，那么意味著無

辜陌生人法益低于不法侵害者！因?yàn)閷?duì)前者不救助是無罪的，而對(duì)后者不救助竟然是有罪的!張教授自

己其實(shí)也不接受這一觀點(diǎn)，他只是認(rèn)為只要結(jié)果出現(xiàn)嚴(yán)重后果，就是防衛(wèi)過當(dāng)，所以防衛(wèi)人有阻止自

己的行為由“正當(dāng)”發(fā)展為“過當(dāng)”的義務(wù)。按照張教授的這個(gè)觀點(diǎn)，生活中大多數(shù)正當(dāng)防衛(wèi)人都會(huì)

有救助義務(wù)，因?yàn)楫?dāng)防衛(wèi)行為實(shí)施完畢后，防衛(wèi)人并不能確信對(duì)方的傷情不會(huì)發(fā)展加重。很顯然，給

正當(dāng)防衛(wèi)人加諸如此義務(wù)是違背正當(dāng)防衛(wèi)制度設(shè)立的目的的。用“本書難以接受”，作為對(duì)抗刑法界

一般觀點(diǎn)本身就缺乏論據(jù)，更不應(yīng)該出現(xiàn)在嚴(yán)肅的司法考試題目中。

（3）原有答案自相矛盾

假如認(rèn)為張教授的兩種觀點(diǎn)都是正確的，即甲由于不救助而成立防衛(wèi)過當(dāng)，甲有救助義務(wù)，就會(huì)

出現(xiàn)多個(gè)正確答案。因?yàn)榉佬l(wèi)過當(dāng)不是罪名，即案例中的甲必然對(duì)應(yīng)過失致人死亡罪或者故意殺人罪。

很顯然，若C正確，則A和B中必有一個(gè)正確，單選題出現(xiàn)多選的答案。雖然出題者意圖通過“獨(dú)立

的”來區(qū)分，但這種自創(chuàng)的文字游戲?qū)忌鷣碚f毫無區(qū)別的意義。

8.甲深夜進(jìn)入小超市，持槍脅迫正在椅子上睡覺的店員乙交出現(xiàn)金，乙說“錢在收款機(jī)里，只有

購(gòu)買商品才能打開收款機(jī)”。甲掏出100元錢給乙說“給你，隨便買什么"。乙打開收款機(jī)，交出所

有現(xiàn)金，甲一把抓跑。事實(shí)上，乙給甲的現(xiàn)金只有88元，甲“虧了”12元。關(guān)于本案，下列哪一說法

是正確的？

A.甲進(jìn)入的雖是小超市，但乙已在椅子上睡覺，甲屬于入戶搶劫

B.只要持槍搶劫，即使分文未取，也構(gòu)成搶劫既遂

C.對(duì)于持槍搶劫，不需要區(qū)分既遂與未遂，直接依照分則條文規(guī)定的法定刑量刑即可

D.甲雖“虧了”12元，未能獲利，但不屬于因意志以外的原因未得逞，構(gòu)成搶劫罪既遂

【答案】D

【解析】考點(diǎn)是搶劫罪等財(cái)產(chǎn)犯罪保護(hù)的法益是個(gè)別法益而非整體法益，即不考慮成本。甲持槍

壓制被害人的反抗，勒令對(duì)方當(dāng)場(chǎng)交付財(cái)物的，成立搶劫罪。搶劫罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)有二：侵犯人身權(quán)造

成輕傷害以上后果，或者侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)破壞了他人對(duì)財(cái)物的控制。所以持槍搶劫，也只有出現(xiàn)了人身傷

亡或者財(cái)產(chǎn)損失才是既遂。甲雖然為了搶劫付出了100元的損失，但這不是刑法的評(píng)價(jià)內(nèi)容，甲對(duì)于

被害人的88元形成搶劫罪。最后，入戶搶劫依據(jù)司法解釋指得是為了犯罪，進(jìn)入與外界相對(duì)隔離的具

有家庭生活內(nèi)容的空間搶劫，甲進(jìn)入商店搶劫，不是入戶。

9.《刑法》第29條第1款規(guī)定：”教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。

教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰?！睂?duì)于本規(guī)定的理解，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.無論是被教唆人接受教唆實(shí)施了犯罪，還是二人以上共同故意教唆他人犯罪，都能適用該款前

段的規(guī)定

B.該款規(guī)定意味著教唆犯也可能是從犯

C.唆使不滿14周歲的人犯罪因而屬于間接正犯的情形時(shí)，也應(yīng)適用該款后段的規(guī)定

D.該款中的“犯罪”并無限定，既包括一般犯罪，也包括特殊身份的犯罪，既包括故意犯罪，也

包括過失犯罪

【答案】司法部官方答案D

【解析】單獨(dú)教唆、共同教唆都適用《刑法》第29條的規(guī)定。教唆他人犯罪的，我國(guó)刑法對(duì)其沒

有獨(dú)立的處罰原則，而是將教唆犯根據(jù)在共同犯罪中所起的作用大小分為主犯、從犯來處罰。所以教

唆犯也可以使從犯。

A、B項(xiàng)的說法正確，并沒有爭(zhēng)議。爭(zhēng)議點(diǎn)在CD項(xiàng)上。

司法部官方答案認(rèn)為D項(xiàng)說法錯(cuò)誤，理由不外乎張明楷教授《刑法學(xué)》第410頁的內(nèi)容：“其中

不滿18周歲的人包括沒有達(dá)到法定年齡的人。如教唆13歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰?！词箍隙ㄟ@

種行為成立間接正犯，但由于間接正犯和教唆犯并不是對(duì)立關(guān)系，相反應(yīng)當(dāng)認(rèn)為這種情形的間接正犯

也完全符合教唆犯的成立條件，故應(yīng)當(dāng)對(duì)其適用上述規(guī)定?！?/p>

異議觀點(diǎn)認(rèn)為答案是C。

理由：依據(jù)《2013年國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書》（俗稱“三大本”）的內(nèi)容只能選C,依據(jù)限制從屬

性理論導(dǎo)致沒有答案。

（1）輔導(dǎo)教材和答案矛盾。

三大本第二卷第63頁寫的很清楚：“所應(yīng)注意的是，對(duì)教唆不滿十八周歲的人犯罪這一規(guī)定，應(yīng)

根據(jù)教唆犯的成立條件以及刑法第17條的規(guī)定進(jìn)行理解?！边@句話如果不是天書，而是要讓人看懂的

話，那么它的意思只能是教唆未成年人實(shí)施了未成年人可以承擔(dān)責(zé)任的犯罪，對(duì)于教唆犯應(yīng)當(dāng)從重!

而該書第62頁在教唆犯的成立條件下又寫道：“根據(jù)刑法理論，教唆犯所教唆的對(duì)象必須是達(dá)到刑事

責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。”同樣的知識(shí)點(diǎn)，輔導(dǎo)教材寫這樣，考試變成那樣，這不是玩人

嘛！

（2）違法共犯理論以及張教授自己的案例都證明D選項(xiàng)的說法是正確的。

認(rèn)為D選項(xiàng)錯(cuò)誤的理由應(yīng)該在教唆他人“過失犯罪”一處?？墒且罁?jù)共犯從屬性理論，只要教唆

犯引發(fā)被教唆者的實(shí)行行為就可以成立教唆犯，并不需要被教唆者有責(zé)任（包括年齡、責(zé)任、罪過），

依照張教授在《刑法學(xué)》第381頁的原話“并不以被教唆者產(chǎn)生犯罪故意為前提”。張教授還在緊隨

其后列舉了兩個(gè)案例“土藥案”、“無身份挪用案”，都在證明D項(xiàng)的正確性。

最讓人奇怪的是，C和D的原理是一樣的限制從屬性理論，即如果C是正確的，D同樣也是正確

的。既然張教授把教唆不滿14歲的間接正犯也解釋為包括了教唆犯，就是采納了限制從屬性理論，不

再看重被教唆者的責(zé)任，只在乎違法行為是否存在，那么在D選項(xiàng)中怎么又突然在乎起同屬責(zé)任的

“過失”了呢?這樣的前后矛盾讓考生如何取舍呢？

10.關(guān)于罪數(shù)判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.冒充警察招搖撞騙，騙取他人財(cái)物的，適用特別法條以招搖撞騙罪論處

B.冒充警察實(shí)施搶劫，同時(shí)構(gòu)成搶劫罪與招搖撞騙罪，屬于想象競(jìng)合犯，從一重罪論處

C.冒充軍人進(jìn)行詐騙，同時(shí)構(gòu)成詐騙罪與冒充軍人招搖撞騙罪的，從一重罪論處

D.冒充軍人劫持航空器的，成立冒充軍人招搖撞騙罪與劫持航空器罪，實(shí)行數(shù)罪并罰

［答案］

【薛析】考C點(diǎn)是招搖撞騙罪的罪數(shù)，招搖撞騙（包括冒充軍人招搖撞騙）的同時(shí)詐騙的，成立想象

競(jìng)合犯，應(yīng)該從一重論處。

知識(shí)點(diǎn)來自2011年最高法最高檢《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用問題若干法律問題的解釋》第

八條的內(nèi)容：”冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙，同時(shí)構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的

規(guī)定定罪處罰?！彼訟項(xiàng)特別法的說法錯(cuò)誤，C項(xiàng)想象競(jìng)合犯的說法正確。

冒充軍警進(jìn)行搶劫的，是《刑法》第269條第六項(xiàng)規(guī)定的法定刑升格條件，不適用想象競(jìng)合犯的

處理模式，只定搶劫罪。

冒充軍人劫持航空器的，只有一個(gè)行為，成立劫持航空器罪與冒充軍人招搖撞騙罪的想象競(jìng)合犯

從一重處罰，所以不會(huì)數(shù)罪并罰。

11.被宣告_____的犯罪分子，在_______考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒

有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷,對(duì)新犯的罪或著新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，

依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

關(guān)于三個(gè)空格的填充內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.均應(yīng)填“假釋”

B.均應(yīng)填“緩刑”

C.既可均填“假釋”，也可均填“緩刑”

D.既不能均填“假釋”，也不能均填“緩刑”

【答案】B

【解析】考點(diǎn)是緩刑的撤銷及其處理。根據(jù)《刑法》第77條的規(guī)定：“被宣告緩刑的犯罪分子，

在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對(duì)新犯的罪

或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑

罰?！?/p>

不可以填“假釋”的原因是，假釋的撤銷后的數(shù)罪并罰，存在與已執(zhí)行的刑期是否折抵的問題，

所以適用的是第70條和第71條?！缎谭ā返?6條規(guī)定：“被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新

罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯

罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并

罰?！?/p>

12.甲在建筑工地開翻斗車。某夜，甲開車時(shí)未注意路況，當(dāng)場(chǎng)將工友乙撞死、丙撞傷。甲背丙

去醫(yī)院，想到會(huì)坐牢，遂將丙棄至路溝后逃跑。丙不得救治而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.甲違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人死傷，觸犯交通肇事罪

B.甲在作業(yè)中違反安全管理規(guī)定，發(fā)生重大傷亡事故，觸犯重大責(zé)任事故罪

C.甲不構(gòu)成交通肇事罪與重大責(zé)任事故罪的想象競(jìng)合犯

D.甲為逃避法律責(zé)任，將丙帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后遺棄，致丙不得救治而亡，還觸犯故意殺人罪

【答案】A

【解析】重大責(zé)任事故罪與交通肇事罪都是危害公共安全的過失犯罪，二者最主要的區(qū)別是發(fā)生

的空間不同，前者保護(hù)生產(chǎn)、作業(yè)領(lǐng)域的公共安全，后者保護(hù)公共交通運(yùn)輸領(lǐng)域的公共安全。所以對(duì)

于發(fā)生在建筑工地的翻斗車施工事故應(yīng)該按照重大責(zé)任事故罪處理。

將自己有救助義務(wù)的人帶離現(xiàn)場(chǎng)，拋棄于路溝，導(dǎo)致對(duì)方死亡的，是對(duì)生命權(quán)的故意侵犯，屬于

故意殺人罪。

13.甲向乙借款50萬元注冊(cè)成立A公司，乙與甲約定在A公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的第二天，乙的B公

司向A公司借款50萬元。A公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，由甲經(jīng)手將A公司50萬元借給B公司。關(guān)于甲的行

為性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.虛報(bào)注冊(cè)資本罪

B.虛假出資罪

C.抽逃出資罪

D.無罪

［答案］D

【薛析】認(rèn)為無罪的理由在于案例中只是出現(xiàn)了兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，前者為個(gè)人之間，后者為公

司之間。所以并不涉及刑法。

但是2011年最高法《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十二條規(guī)定：公

司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)

求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出的。甲的A

公司將款借給B公司，明顯是沒有還款預(yù)期的借款，是為了償還甲對(duì)乙的個(gè)人借款，所以并不是獨(dú)立

的真實(shí)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，完全符合《公司法》（解釋三）的要求，屬于抽逃出資，應(yīng)該成立抽逃出資罪。

同樣的論述也可見張明楷《刑法學(xué)》第665頁。所以異議觀點(diǎn)認(rèn)為答案應(yīng)該是C。（且若無罪，此題和

刑法就毫無關(guān)系，無法理解為何要考一道純粹商法的題目。）

14.關(guān)于貨幣犯罪，下列哪?選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.偽造貨幣罪中的“貨幣”，包括在國(guó)內(nèi)流通的人民幣、在國(guó)內(nèi)可兌換的境外貨幣，以及正在流

通的境外貨幣

B.根據(jù)《刑法》規(guī)定，偽造貨幣并出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的，依照偽造貨幣罪從重處罰。據(jù)此,

行為人偽造美元，并運(yùn)輸他人偽造的歐元的，應(yīng)按偽造貨幣罪從重處罰

C.將低額美元的紙幣加工成高額英鎊的紙幣的，屬于偽造貨幣

D.對(duì)人民幣真幣加工處理，使100元面額變?yōu)?0元面額的，屬于變?cè)熵泿?/p>

［答案］B

【角/析】依據(jù)《偽造貨幣解釋（二）》第三條的規(guī)定，“以正在流通的境外貨幣為對(duì)象的假幣犯罪”，

成立刑法上的貨幣犯罪，偽造的正在流通的各種貨幣的，都成立偽造貨幣罪。

行為人偽造貨幣后，對(duì)偽造的貨幣進(jìn)行運(yùn)輸、販賣的，依照《刑法》第171條第三款的規(guī)定，依

照偽造貨幣罪從重處罰。但是必須偽造的對(duì)象與運(yùn)輸、販賣的對(duì)象是同一的，才會(huì)出現(xiàn)法定的事后不

可罰情形。如果運(yùn)輸、販賣的對(duì)象與偽造的對(duì)象不同一，意味著出現(xiàn)了新的結(jié)果，就應(yīng)該數(shù)罪并罰。

變?cè)熵泿攀菍?duì)真幣進(jìn)行各種方式的加工，改變真幣的價(jià)值或者形態(tài)，不改變貨幣同一性的行為。

在人民幣上加工，改變其面額的，無論價(jià)值升高還是降低，都是對(duì)貨幣公信力的損害，成立變?cè)熵泿拧?/p>

但是若改變貨幣的同一性，即改變貨幣的幣種，就超出了變?cè)斓姆秶?，?yīng)評(píng)價(jià)為偽造貨幣。

15.甲、乙為朋友。乙出國(guó)前，將自己的借記卡（背面寫有密碼）交甲保管。后甲持卡購(gòu)物，將卡

中1.3萬元用完。乙回國(guó)后發(fā)現(xiàn)卡里沒錢，便問甲是否用過此卡，甲否認(rèn)。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列

哪一選項(xiàng)是正確的？

A.侵占罪

B.信用卡詐騙罪

C.詐騙罪

D.盜竊罪

［答案］B

【嬴析】對(duì)信用卡的占有并不意味著同時(shí)就具有合法的取款權(quán)限，所以甲雖然合法占有者乙的信

用卡，卻沒有獲得取款的授權(quán)。甲背著乙去取款的，侵犯了持卡人乙對(duì)存款的占有（民法上稱間接占

有），屬于《刑法》第196條規(guī)定的冒用他人信用卡在商場(chǎng)使用的情況，成立信用卡詐騙罪（三角詐騙）。

16.關(guān)于侮辱罪與誹謗罪的論述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.為尋求刺激在車站扒光婦女衣服，引起他人圍觀的，觸犯強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，未觸犯侮辱

罪

B.為報(bào)復(fù)婦女，在大街上邊打婦女邊罵“狐貍精”，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以侮辱罪論處，不以誹謗罪

論處

C.捏造他人強(qiáng)奸婦女的犯罪事實(shí)，向公安局和媒體告發(fā)，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的，

觸犯誣告陷害罪，未觸犯誹謗罪

D.侮辱罪、誹謗罪屬于親告罪，未經(jīng)當(dāng)事人告訴，一律不得追究被告人的刑事責(zé)任

［答案］B

【薛析】考點(diǎn)是《刑法》第246條的內(nèi)容。該條規(guī)定，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏

造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，成立侮辱罪或者誹謗罪。第二款又規(guī)定，此二罪屬于親告罪，但是嚴(yán)

重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的可以非親告。

在車站這樣公眾場(chǎng)所扒婦女衣服飛，成立強(qiáng)制猥褻婦女罪，在侵犯女子性羞恥心理的同時(shí)侵犯女

子名譽(yù)權(quán)，也滿足侮辱罪的構(gòu)成，二罪想象競(jìng)合從一重論處。

對(duì)他人在公共場(chǎng)合進(jìn)行無實(shí)質(zhì)內(nèi)涵的謾罵的，并沒有捏造事實(shí)的行為，侵犯他人名譽(yù)權(quán)，只成立

侮辱罪。

捏造他人強(qiáng)奸事實(shí)去公安機(jī)關(guān)告發(fā)的，意圖侵犯他人人身自由，成立《刑法》第243條的誣告陷

害罪（捏造事實(shí)誣告陷害他人，意圖使他人受到刑事追究）。但是向媒體公布此種捏造事實(shí)的，侵犯了

他人的名譽(yù)權(quán)，滿足誹謗罪的構(gòu)成。

17.乙駕車帶甲去海邊游玩。到達(dá)后，乙欲游泳。甲騙乙說：“我在車?yán)镄菹?，把車鑰匙給我?！?/p>

趁乙游泳，甲將該車開往外地賣給他人。甲構(gòu)成何罪？

A.侵占罪

B.盜竊罪

C.詐騙罪

D.盜竊罪與詐騙罪的競(jìng)合

［答案］B

【薛析】盜竊罪于詐騙罪所侵犯的法益基本相同，二者的唯一不同點(diǎn)在于是否有交付行為，即受

騙人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)或者占有權(quán)。

刑法上的占有是指人對(duì)物有實(shí)力上的支配關(guān)系。對(duì)占有應(yīng)該綜合考慮占有的事實(shí)（客觀），以及占

有的意思（主觀，包括潛在的占有意思），然后根據(jù)一般的社會(huì)觀念進(jìn)行判斷。所有者本人特意將財(cái)物

放置于與自己的所在地相隔離的場(chǎng)所，物仍然處在所有者的支配力所及的范圍，能夠認(rèn)定所有者的占

有。所以在馬路上停放的車輛由車主或停車人占有。本案中雖然乙將車鑰匙交給了甲，但是并沒有同

意甲將汽車開走，只是允許甲在停駛的汽車內(nèi)休息，所以并沒有基于受騙轉(zhuǎn)移汽車的所有權(quán)、占有權(quán)。

甲乘乙不注意，將車開走的，是完全違背被害人意志的盜取型犯罪，成立盜竊罪。

18.醫(yī)生甲退休后，擅自為人看病2年多。某日，甲為乙治療，需注射青霉素。乙自述以前曾注射

過青霉素，甲便未做皮試就給乙注射青霉素，乙因青霉素過敏而死亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正

確的？

A.以非法行醫(yī)罪的結(jié)果加重犯論處

B.以非法行醫(yī)罪的基本犯論處

C.以過失致人死亡罪論處

D.以醫(yī)療事故罪論處

［答案］A

【薛析】有醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格是“醫(yī)師資格”與“執(zhí)業(yè)資格”的統(tǒng)一。退休的醫(yī)生仍然具備醫(yī)師資

格，但是卻沒有了執(zhí)業(yè)資格，所以相當(dāng)于刑法上的普通人，其行醫(yī)問診的，可以成立《刑法》第336

條規(guī)定的非法行醫(yī)罪。甲退休后擅自為人看病2年多，屬于沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格，而以行醫(yī)為業(yè)的非法

行醫(yī)罪。其行醫(yī)行為造成他人死亡的，屬于第236條“造成就診人死亡”因而法定刑加重的情況，是

此罪的結(jié)果加重犯。非法行醫(yī)致人死亡的，也滿足過失致人死亡罪的要求，但二罪是法條競(jìng)合關(guān)系，

特別法優(yōu)先，按照非法行醫(yī)罪處理。

19.甲公司豎立的廣告牌被路邊樹枝遮擋，甲公司在未取得采伐許可的情況下，將遮擋廣告牌的

部分樹枝砍掉，所砍樹枝共計(jì)6立方米。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.盜伐林木包括砍伐樹枝，甲公司的行為成立盜伐林木罪

B.盜伐林木罪是行為犯，不以破壞林木資源為要件，甲公司的行為成立盜伐林木罪

C.甲公司不以非法占有為目的，只成立濫伐林木罪

D.不能以盜伐林木罪判處甲公司罰金

【答案】D

【解析】依據(jù)2000年11月最高法《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第三條的規(guī)定，成立盜伐林木罪需要主觀上“以非法占有為目的”，甲公司砍樹枝并不是想利用材木

的經(jīng)濟(jì)用途或者其他用途,只是為了排除樹枝對(duì)廣告牌的遮擋，所以是對(duì)樹木的一種破壞而不是盜竊,

所以不成立盜伐林木罪。

依據(jù)上述司法解釋的第六條，濫伐林木需要數(shù)量較大才構(gòu)成犯罪，數(shù)量較大以10至20立方米或者

幼樹500至1000株為起點(diǎn)。甲公司未獲得采伐許可，濫伐他人所有的樹木，但是只有6立方米，沒有達(dá)

到犯罪的起刑點(diǎn)，所以不成立濫伐林木罪。

20.國(guó)有A公司總經(jīng)理甲發(fā)現(xiàn)A公司將從B公司購(gòu)進(jìn)的貨物轉(zhuǎn)手賣給某公司時(shí)，A公司即可賺取

300萬元。甲便讓其妻乙注冊(cè)成立C公司，并利用其特殊身份，讓B公司與A公司解除合同后，再將

貨物賣給C公司。C公司由此獲得300萬元利潤(rùn)。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.貪污罪

B.為親友非法牟利罪

C.詐騙罪

D.非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪

【答案】司法部官方答案A

【/析】考點(diǎn)為親友mg去牟利罪的成立條件。司法部官方答案選貪污罪，理由不外張明楷教授《刑

法學(xué)》第673頁的內(nèi)容：“實(shí)施本罪（為親友非法牟利罪）的行為同時(shí)觸犯貪污罪的，應(yīng)作為想象競(jìng)合

犯，以貪污罪論處?！?/p>

異議觀點(diǎn)認(rèn)為答案應(yīng)該是Bo

理由：對(duì)貪污罪對(duì)象的擴(kuò)張解釋涉嫌類推解釋，并且基于題干所問的行為“定性”（而非“論

處”），B項(xiàng)無論如何都是正確的定性。

（1）對(duì)尚未成為國(guó)有公司債權(quán)的未來利益不可能是貪污的對(duì)象。

依據(jù)《刑法》第382條的規(guī)定，貪污罪的對(duì)象只能是“公共財(cái)物”，立法者基于對(duì)司法實(shí)踐對(duì)“公

共財(cái)物”有類推解釋的余地，在第91條明確了“公共財(cái)產(chǎn)”的含義，包括：“國(guó)有財(cái)產(chǎn);勞動(dòng)群眾集

體所有的財(cái)產(chǎn);用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn);在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企

業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論?！彼^“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”指

的是國(guó)家所有、占有的財(cái)物，也包括國(guó)家的債權(quán)利益，但不應(yīng)該包括國(guó)家必須通過將來的交易行為才

能獲得的未來利益。題目中甲利用職權(quán)使得國(guó)有公司和B公司解除了合同，已經(jīng)不能使國(guó)家通過交易

行為獲得利益，國(guó)有公司對(duì)將來的300萬利潤(rùn)連債權(quán)都沒有，怎么可能成國(guó)有公司工作人員貪污的對(duì)

象?如果這種類推解釋的觀點(diǎn)成立，那就意味著只要國(guó)有公司的工作人員利用職務(wù)之便將國(guó)有公司的

盈利合同解除，都構(gòu)成貪污罪！因?yàn)樨澪鄣姆较蚣瓤梢允菗?jù)為己有，也可以是處分給他人（對(duì)他人沒有

限制，總會(huì)有人占便宜）！

（2）案件完全滿足為親友非法牟利罪。

題目的內(nèi)容完全符合《刑法》第166條規(guī)定的為親友非法牟利罪第一款第一項(xiàng)：”將本單位的盈

利業(yè)務(wù)交由親友經(jīng)營(yíng)”。如果按照張教授的觀點(diǎn)，第166條已經(jīng)沒有存在的必要，都按照貪污罪處理

了！

（3）提問的方式?jīng)Q定了B項(xiàng)一定是正確的。

想象競(jìng)合犯本身是滿足數(shù)個(gè)罪的犯罪構(gòu)成，基于一個(gè)行為而擇重罪處罰，但從成立的角度，數(shù)罪

都是成立的（否則“從一重”就變成了邏輯混亂，沒有兩個(gè)以上，何以選擇一重?）。此題問的是甲的

“定性”而不是“論處”，退一萬步講，就算承認(rèn)了前面的類推解釋，B項(xiàng)也是正確的。此處請(qǐng)出題

者不要用“單選題”這樣的理由為自己的失誤搪塞。

21.乙的孫子丙因涉嫌搶劫被刑拘。乙托甲設(shè)法使丙脫罪，并承諾事成后付其10萬元。甲與公安局

副局長(zhǎng)丁早年認(rèn)識(shí)，但多年未見面。甲托丁對(duì)丙作無罪處理，丁不同意，甲便以揭發(fā)隱私要挾，丁被

迫按甲的要求處理案件。后甲收到乙10萬元現(xiàn)金。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.對(duì)于“關(guān)系密切”應(yīng)根據(jù)利用影響力受賄罪的實(shí)質(zhì)進(jìn)行解釋，不能僅從形式上限定為親朋好友

B.根據(jù)A選項(xiàng)的觀點(diǎn)，“關(guān)系密切”包括具有制約關(guān)系的情形，甲構(gòu)成利用影響力受賄罪

C.丁構(gòu)成徇私枉法罪，甲構(gòu)成徇私枉法罪的教唆犯

D.甲的行為同時(shí)觸犯利用影響力受賄罪與徇私枉法罪，應(yīng)從一重罪論處

【答案】D

【解析】根據(jù)《刑法》第388條之一的規(guī)定，”國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人

員關(guān)系密切的人，通過該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的

便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收

受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的”，成立利用影響力受賄罪。“關(guān)系密切”既包括友

好關(guān)系，也包括制約關(guān)系。甲能夠用隱私要挾國(guó)家工作人員，是對(duì)國(guó)家工作人員有制約力的“密切關(guān)

系人”。甲收受請(qǐng)托人財(cái)物，通過國(guó)家工作人員的職權(quán)為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的，成立利用影響力

受賄罪。司法工作人員丁利用職權(quán)將明知有罪的人不再追究的，成立《刑法》第399條的徇私枉法罪。

甲成立丁徇私枉法罪的教唆犯。

行為人因貪賄型犯罪而進(jìn)一步犯瀆職型犯罪的，除刑法有特別規(guī)定的以外（《刑法》第399條第四

款，司法工作人員收受賄賂后，徇私枉法或者枉法裁判的，從一重），都實(shí)行數(shù)罪并罰，所以對(duì)甲應(yīng)

該按照利用影響力受賄罪與徇私枉法罪的共犯并罰。

22.在刑事司法實(shí)踐中堅(jiān)持不偏不倚、不枉不縱、秉公執(zhí)法原則，反映了我國(guó)刑事訴訟“懲罰犯

罪與保障人權(quán)并重”的理論觀點(diǎn)。如果有觀點(diǎn)認(rèn)為“司法機(jī)關(guān)注重發(fā)現(xiàn)案件真相的立足點(diǎn)是防止無辜

者被錯(cuò)誤定罪”，該觀點(diǎn)屬于下列哪一種學(xué)說？

A.正當(dāng)程序主義

B.形式真實(shí)發(fā)現(xiàn)主義

C.積極實(shí)體真實(shí)主義

D.消極實(shí)體真實(shí)主義

【答案】D

【解析】所謂正當(dāng)程序主義，是指刑事訴訟的目的不單是發(fā)現(xiàn)實(shí)體真實(shí)，更重要的是以公平與合

乎正義的程序來保護(hù)被告人的人權(quán)。而形式真實(shí)發(fā)現(xiàn)主義，是指刑事訴訟將真實(shí)設(shè)定為訴訟程序之外

的客觀實(shí)在，并謀求通過訴訟程序內(nèi)的活動(dòng)來接近它，刑事訴訟，強(qiáng)調(diào)在給定的程序范圍內(nèi)將以此認(rèn)

定的事實(shí)視作真實(shí)。所謂積極實(shí)體真實(shí)主義，是指凡是出現(xiàn)了犯罪，都應(yīng)毫無遺漏地加以發(fā)現(xiàn)、認(rèn)定

并予以處罰，而消極實(shí)體真實(shí)主義則是指刑事訴訟應(yīng)力求避免處罰無辜?？梢姡绢}應(yīng)該選D。

23.在刑事訴訟中，法官消極中立，通過當(dāng)事人舉證、辯論發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相，并由當(dāng)事人推動(dòng)訴訟

進(jìn)程。這種訴訟構(gòu)造屬于下列哪一-種類型？

A.職權(quán)主義

B.當(dāng)事人主義

C.糾問主義

D.混合主義

【答案】B

【解析】本題涉及的知識(shí)點(diǎn)在2013年三大本第二卷第275頁：“當(dāng)事人主義將開始和推動(dòng)訴訟的

主動(dòng)權(quán)委于當(dāng)事人，控訴、辯護(hù)雙方當(dāng)事人在訴訟中居于主導(dǎo)地位，適用于程序上保障人權(quán)的訴訟目

的。”另外，在三大本第二卷第423頁指出：“當(dāng)事人主義審判模式，是指法官居于中立且被動(dòng)的裁

判者地位，法庭審判的進(jìn)行由控方的舉證和辯方的反駁共同推動(dòng)和控制的一種審判模式。故本題選

B?！?/p>

24.趙某因綁架罪被甲省A市中級(jí)法院判處死刑緩期兩年執(zhí)行，后交付甲省B市監(jiān)獄執(zhí)行。死刑

緩期執(zhí)行期間，趙某脫逃至乙省C市實(shí)施搶劫被抓獲，C市中級(jí)法院一審以搶劫罪判處無期徒刑。趙

某不服判決，向乙省高級(jí)法院上訴。乙省高級(jí)法院二審維持一審判決。此案最終經(jīng)最高法院核準(zhǔn)死刑

立即執(zhí)行。關(guān)于執(zhí)行趙某死刑的法院，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.A市中級(jí)法院

B.B市中級(jí)法院

C.C市中級(jí)法院

D.乙省高級(jí)法院

【答案】B

【解析】一般而言，死刑的執(zhí)行是“第一?審人民法院執(zhí)行”，但是《解釋》第417條第2款規(guī)定：

“在死刑緩期執(zhí)行期間故意犯罪，最高人民法院核準(zhǔn)執(zhí)行死刑的，由罪犯服刑地的中級(jí)人民法院執(zhí)

行。”故本題選B。

25.高某涉嫌搶劫犯罪，公安機(jī)關(guān)經(jīng)二次補(bǔ)充偵查后將案件移送檢察機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)審查發(fā)現(xiàn)高

某可能還實(shí)施了另一起盜竊犯罪。檢察機(jī)關(guān)關(guān)于此案的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.再次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，并要求在一個(gè)月內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢

B.要求公安機(jī)關(guān)收集并提供新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪的證據(jù)材料

C.對(duì)新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪自行偵查，并要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助

D.將新發(fā)現(xiàn)的盜竊犯罪移送公安機(jī)關(guān)另行立案?jìng)刹?，?duì)已經(jīng)查清的搶劫犯罪提起公訴

【答案】D

【解析】本體考察審查起訴中特殊情況的處理，是對(duì)法條的直接考查?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)

則》（簡(jiǎn)稱《高檢規(guī)則》）第384條規(guī)定：“人民檢察院對(duì)已經(jīng)退回偵查機(jī)關(guān)二次補(bǔ)充偵查的案件，在

審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)移送偵查機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?對(duì)已經(jīng)查清的犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)依法

提起公訴?！惫时绢}選D。

26.關(guān)于我國(guó)人民陪審員制度與一些國(guó)家的陪審團(tuán)制度存在的差異，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.人民陪審員制度目的在于協(xié)助法院完成審判任務(wù)，陪審團(tuán)制度目的在于制約法官

B.人民陪審員與法官行使相同職權(quán)，陪審團(tuán)與法官存在職權(quán)分工

C.人民陪審員在成年公民中隨機(jī)選任，陪審團(tuán)從有選民資格的人員中聘任

D.是否適用人民陪審員制度取決于當(dāng)事人的意愿，陪審團(tuán)適用于所有案件

［答案］B

【薛析】我國(guó)陪審員制度的目的并不是單純協(xié)助法院完成審判任務(wù)，也可以發(fā)揮對(duì)其制約作用，

因此A錯(cuò)誤。人民陪審員參加審判活動(dòng)，除不得擔(dān)任審判長(zhǎng)外，同法官享有同等權(quán)利，陪審團(tuán)和法官

則分別負(fù)責(zé)定罪與量刑工作，故B正確。根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于完善人民陪審員制

度的決定》第8條規(guī)定：“符合擔(dān)任人民陪審員條件的公民，可以由其所在單位或者戶籍所在地的基

層組織向基層人民法院推薦，或者本人提出申請(qǐng)，由基層人民法院會(huì)同同級(jí)人民政府司法行政機(jī)關(guān)進(jìn)

行審查，并由基層人民法院院長(zhǎng)提出人民陪審員人選，提請(qǐng)同級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)任命?！笨?/p>

見，人民陪審員的選任是由其所在單位和戶籍所在地的基層組織想基層人民法院推薦，而不是從成年

公民中隨機(jī)選任，故C錯(cuò)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民陪審員參加審判活動(dòng)若干問題的規(guī)定》第2

條第1款規(guī)定：“第一審刑事案件被告人、民事案件原告或者被告、行政案件原告申請(qǐng)由人民陪審員

參加合議庭審判的，由人民陪審員和法官共同組成合議庭進(jìn)行?！笨梢?，只有部分案件的是否適用人

民陪審員制度，第二審案件就不適用陪審制，因此，并非完全取決于當(dāng)事人的意愿，而且，被害人也

無權(quán)啟動(dòng)陪審，另外，在西方，一旦案件選擇辯訴交易的方式加以解決，也不適用于陪審團(tuán)，因此D

錯(cuò)。

27.檢察院在查辦國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員劉某貪污賄賂案件中，發(fā)現(xiàn)劉某還涉嫌伙同其同事蘇某利用

職權(quán)實(shí)施非法拘禁犯罪。關(guān)于新發(fā)現(xiàn)的犯罪的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.將劉某涉嫌的兩個(gè)犯罪以及蘇某涉嫌的犯罪并案處理，由檢察院一并偵查

B.將劉某涉嫌的兩個(gè)犯罪并案移送公安機(jī)關(guān)處理

C.將劉某和蘇某涉嫌的非法拘禁犯罪移送公安機(jī)關(guān)處理

D.將劉某涉嫌的兩個(gè)犯罪以及蘇某涉嫌的犯罪，移送公安機(jī)關(guān)一并偵查

［答案］A

【薛析】根據(jù)《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第3條：.“具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)

關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案處理：（一）一人犯數(shù)罪的；（二）共同犯罪的；（三）共同犯罪的犯罪嫌疑人、

被告人還實(shí)施其他犯罪的；（四）多個(gè)犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施的犯罪存在關(guān)聯(lián)，并案處理有利于查明

案件事實(shí)的?！毙枰f明的是本案中的非法拘禁罪由于是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的，所以也

是符合檢察院立案?jìng)刹榈姆秶?，因此屬于“在檢察院職責(zé)范圍內(nèi)的并案處理”。本題選A。

28.法院審理過程中，被告人趙某在最后陳述時(shí)，以審判長(zhǎng)數(shù)次打斷其發(fā)言為理由申請(qǐng)更換審判

長(zhǎng)。對(duì)于這一申請(qǐng)，下列哪一說法是正確的？

A.趙某的申請(qǐng)理由不符合法律規(guī)定，法院院長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)駁回申請(qǐng)

B.趙某在法庭調(diào)查前沒有申請(qǐng)回避，法院院長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)駁回申請(qǐng)

C.如法院作出駁回申請(qǐng)的決定，趙某可以在決定作出后五日內(nèi)向上級(jí)法院提出上訴

D.如法院作出駁回申請(qǐng)的決定，趙某可以向上級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議一次

［答案］A

【薛析】《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》（下簡(jiǎn)稱《高法解釋》）

第30條第二款：”當(dāng)事人及其法定代理人申請(qǐng)回避被駁回的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。不屬

于刑事訴訟法第二十八條、第二十九條規(guī)定情形的回避申請(qǐng)，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議?！?/p>

回避申請(qǐng)的提出時(shí)間，法律并未加以限制，故B錯(cuò)誤。對(duì)于回避決定，不可上訴，也不可以抗訴，故

C錯(cuò)誤。本題趙某的回避理由并非法定理由，因此應(yīng)由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議。故D錯(cuò)誤。

但需要指出的是，A答案也不嚴(yán)謹(jǐn)，應(yīng)由法庭當(dāng)庭駁回，而非由法院院長(zhǎng)當(dāng)庭駁回。

29.魯某與洪某共同犯罪，洪某在逃。沈律師為魯某擔(dān)任辯護(hù)人。案件判決生效三年后，洪某被

抓獲并被起訴。關(guān)于沈律師可否擔(dān)任洪某辯護(hù)人，下列哪?說法是正確的？

A.沈律師不得擔(dān)任洪某辯護(hù)人

B.如果洪某系法律援助對(duì)象，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人

C.如果被告人洪某同意，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人

D.如果公訴人未提出異議，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人

［答案］A

【薛析】《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》（下簡(jiǎn)稱《高法解釋》）

第38條第二款：“一名辯護(hù)人不得為兩名以上的同案被告人，或者未同案處理但犯罪事實(shí)存在關(guān)聯(lián)的

被告人辯護(hù)?！惫时绢}選A。

30.在一起聚眾斗毆案件發(fā)生時(shí)，證人甲乙丙丁四人在現(xiàn)場(chǎng)目睹事實(shí)經(jīng)過，偵查人員對(duì)上述四名

證人進(jìn)行詢問。關(guān)于詢問證人的程序和方式，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.在現(xiàn)場(chǎng)立即詢問證人甲

B.傳喚證人乙到公安機(jī)關(guān)提供證言

C.到證人丙租住的房屋詢問證人丙

D.到證人丁提出的其工作單位附近的快餐廳詢問證人丁

【答案】B

【解析】本題涉及詢問證人的地點(diǎn)，考察法條為《刑訴法》第122條?！眰刹槿藛T詢問證人，可

以在現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行，也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點(diǎn)進(jìn)行，在必要的時(shí)候，可以通知證

人到人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)提供證言。在現(xiàn)場(chǎng)詢問證人，應(yīng)當(dāng)出示工作證件，到證人所在單位、住

處或者證人提出的地點(diǎn)詢問證人，應(yīng)當(dāng)出示人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)的證明文件?！眰鲉咀C人的地點(diǎn)

只能是現(xiàn)場(chǎng)、工作的單位、住處或證人提出的地點(diǎn)，而不能到公安機(jī)關(guān)或人民檢察院，故B錯(cuò)誤。本

題選B。

31.關(guān)于取保候?qū)彽某绦蛳拗?，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.保證金應(yīng)當(dāng)由決定機(jī)關(guān)統(tǒng)一收取，存入指定銀行的專門賬戶

B.對(duì)于可能判處徒刑以上刑罰的，不得采取取保候?qū)彺胧?/p>

C.對(duì)同一犯罪嫌疑人不得同時(shí)使用保證金擔(dān)保和保證人擔(dān)保兩種方式

D.對(duì)違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，不得對(duì)犯罪嫌疑人、被告人先行拘留

［答案］C

【薛析】《刑事訴訟法》第70條第2款規(guī)定：“提供保證金的人應(yīng)當(dāng)將保證金存入執(zhí)行機(jī)關(guān)指定銀

行的專門賬戶。”可見，保證金不應(yīng)由決定機(jī)關(guān)收取，故A錯(cuò)誤。第65條規(guī)定：“人民法院、人民檢

察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛海ㄒ唬┛赡芘刑幑苤?、拘?/p>

或者獨(dú)立適用附加刑的；（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的；（三）

患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)

性的；（四）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽??！笨梢姡赡芘刑幫叫桃陨闲塘P，

只要采取取保不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性，同樣可以適用取保候?qū)?，因此，B錯(cuò)誤。第66條規(guī)定：“人民法

院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)決定對(duì)犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，?yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出

保證人或者交納保證金。”可見，保證人和保證金不可同時(shí)適用，故C正確。第69條規(guī)定：“對(duì)違反

取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對(duì)犯罪嫌疑人、被告人先行拘留?！惫蔇錯(cuò)誤。本題選C。

32.王某被姜某打傷致殘，在開庭審判前向法院提起附帶民事訴訟，并提出財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)。法

院對(duì)于該申請(qǐng)的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.不予受理

B.可以采取查封、扣押或者凍結(jié)被告人財(cái)產(chǎn)的措施

C.只有在王某提供擔(dān)保后，法院才予以財(cái)產(chǎn)保全

D.移送財(cái)產(chǎn)所在地的法院采取保全措施

【答案】B

【解析】《解釋》第152條規(guī)定：“人民法院對(duì)可能因被告人的行為或者其他原因，使附帶民事判

決難以執(zhí)行的案件，根據(jù)附帶民事訴訟原告人的申請(qǐng)，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者凍結(jié)

被告人的財(cái)產(chǎn)?！笨梢?，法院可以受理訴前財(cái)產(chǎn)保全，A錯(cuò)誤。B正確。

“附帶民事訴訟原告人未提出申請(qǐng)的，必要時(shí)，人民法院也可以采取保全措施。”可見，C錯(cuò)誤。

“有權(quán)提起附帶民事訴訟的人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害

的，可以在提起附帶民事訴訟前，向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請(qǐng)人居住地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民

法院申請(qǐng)采取保全措施。"D錯(cuò)誤。故本題選B。

33.關(guān)于刑期計(jì)算，下列哪一說法是不正確的？

A.甲被判處拘役六個(gè)月，其被指定居所監(jiān)視居住154天的期間折抵刑期154天

B.乙通過賄賂手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行，其在監(jiān)外執(zhí)行的267天不計(jì)入執(zhí)行刑期

C.丙在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃，脫逃的78天不計(jì)入執(zhí)行刑期

D.丁被判處管制，其判決生效前被逮捕羈押208天的期間折抵刑期416天

【答案】A

【解析】《刑訴法》第74條規(guī)定：”指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期。被判處管制的，監(jiān)

視居住一日折抵刑期一日；被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住二日折抵刑期一日。"。故A錯(cuò)誤。

《刑訴法》第257條第3款規(guī)定："不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯通過賄賂等非法手段被暫予監(jiān)外執(zhí)

行的，在監(jiān)外執(zhí)行的期間不計(jì)入執(zhí)行刑期。罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃的，脫逃的期間不計(jì)入執(zhí)行

刑期?！惫蔅C正確。根據(jù)刑法規(guī)定，羈押一日折抵管制二日，故D正確。

34.盧某墜樓身亡，公安機(jī)關(guān)排除他殺，不予立案。但盧某的父母堅(jiān)稱他殺可能性大，應(yīng)當(dāng)立案,

請(qǐng)求檢察院監(jiān)督。檢察院的下列哪一做法是正確的？

A.要求公安機(jī)關(guān)說明不立案理由

B.拒絕受理并向盧某的父母解釋不立案原因

C.認(rèn)為符合立案條件的，可以立案并交由公安機(jī)關(guān)偵查

D.認(rèn)為公安機(jī)關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)建議公安機(jī)關(guān)立案

【答案】A

【解析】《刑事訴訟法》第111條規(guī)定：“人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣?/p>

案?jìng)刹榈?，或者被害人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣競(jìng)刹椋蛉嗣駲z察院提出的，人

民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)

當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)立案，公安機(jī)關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案?！惫时绢}選A。

35.對(duì)偵查所實(shí)施的司法控制，包括對(duì)某些偵查行為進(jìn)行事后審查。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.事后審查的對(duì)象主要包括逮捕、羈押、搜查等

B.事后審查主要針對(duì)的是強(qiáng)行性偵查措施

C.采取這類偵查行為不可以由偵查機(jī)關(guān)獨(dú)立作出決定

D.對(duì)于這類行為，公民認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)侵犯其合法權(quán)益的，可以尋求司法途徑進(jìn)行救濟(jì)

【答案】D

【解析】此題又是一道理論性的題目，出題依據(jù)在三大本卷二偵查章節(jié)中的偵查司法控制，第

390-391頁。接受事前審查的偵查行為主要有逮捕、羈押和搜查等強(qiáng)行性偵查錯(cuò)誤，故AB均錯(cuò)誤。事

后審查主要針對(duì)的是偵查機(jī)關(guān)可以獨(dú)立作出決定的事項(xiàng)，般此類行為稱為任意性偵查措施。故C

錯(cuò)誤。本題正確答案為D選項(xiàng)。

36.只要有足夠證據(jù)證明犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪，檢察機(jī)關(guān)就必須提起公訴。關(guān)于這一制度的法理

基礎(chǔ)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.起訴便宜主義

B.起訴法定主義

C.公訴壟斷主義

D.私人訴追主義

［答案］B

【薛析】本題考查的是刑事公訴的一般理論。所謂公訴壟斷主義，是指刑事案件的起訴權(quán)被國(guó)家

壟斷，排除被害人自訴，所謂私人訴追主義，是指刑事案件一律由私人追訴。而起訴法定主義，是指

只要被告人的行為符合法定起訴條件，公訴機(jī)關(guān)就必須起訴。起訴便宜主義，是指被告人的行為在具

備起訴條件時(shí)，是否起訴，由檢察官根據(jù)被告人及其行為的具體情況，以及刑事政策等因素自由裁量。

故本題選B。

37.開庭審判過程中，一名陪審員離開法庭處理個(gè)人事務(wù)，辯護(hù)律師提出異議并要求休庭，審判

長(zhǎng)予以拒絕，四十分鐘后陪審員返回法庭繼續(xù)參與審理。陪審員長(zhǎng)時(shí)間離開法庭的行為違背下列哪一

審判原則？

A.職權(quán)主義原則

B.證據(jù)裁判規(guī)則

C.直接言詞原則

D.集中審理原則

【答案】D

【解析】集中審理原則，又稱不中斷審理原則，是