物權(quán)法培訓(xùn)課件

物權(quán)法培訓(xùn)第一編物權(quán)總論

第一章物一、物的概念1、物權(quán)法的定義：動產(chǎn)和不動產(chǎn)第2條本法所稱物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。

2、技術(shù)性術(shù)語A、非人格性能賣血嗎？B、支配性月球大使館案件

C、獨(dú)立性D、有體性技術(shù)、信息由何法調(diào)整？二、物的分類（一）動產(chǎn)和不動產(chǎn)1、定義88《民通意見》第186條土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。

95擔(dān)保法第92條本法所稱不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等定著物，動產(chǎn)是不動產(chǎn)以外的物。07城市房地產(chǎn)管理法第2條第二款：本法所稱房屋，是指土地上的房屋等建筑物及構(gòu)筑物。臺地民法第66條稱不動產(chǎn)者，謂土地及其定著物。不動產(chǎn)之出產(chǎn)物，尚未分離者，為該不動產(chǎn)之部分。臺地民法第

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條稱動產(chǎn)者，為前條所稱不動產(chǎn)以外之物。

動產(chǎn)是能夠移動并且不因移動損害價值的物；不動產(chǎn)是不能夠移動或雖可移動但卻會因移動損害價值的物。

2、二者的區(qū)別（1）物權(quán)變動的公示方式不同（2）設(shè)立的他物權(quán)類型不同。（3）權(quán)利的限制不同（4）司法管轄和法律適用不同

3、土地和房屋問題（1）權(quán)利上的獨(dú)立性擔(dān)保法55條城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

物權(quán)法第200條建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償

（2）轉(zhuǎn)讓上的依附性07物權(quán)法第146條建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。第147條建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。

第182條以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。

第183條鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

（二）種類物和特定物1、定義種類物是指具有共同的特征，能用品種、型號、規(guī)格之等類的分類標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行歸類的物。特定物則是獨(dú)一無二的物，或者已經(jīng)被專門指定了的、不能以其他物代替的種類物。民草（王）1185條在種類之債中，債務(wù)人為交付種類物而完成必要行為時，或者經(jīng)債權(quán)人同意指定其應(yīng)交付的標(biāo)的物時，該債成為特定之債2、區(qū)分意義（1）形成的民事法律關(guān)系種類不同（2）滅失后產(chǎn)生的法律后果不同（3）所有權(quán)移轉(zhuǎn)時間不同這種分類只有債法上的意義，物權(quán)的客體必須是特定物（三）流通物、限制流通物和禁止流通物1、定義流通物，是指法律允許在民事主體之間自由流通的物。限制流通物，是指法律對其流通的范圍和程度加以一定限制的物。禁止流通物，是指法律明確禁止流通，不能成為交易標(biāo)的物的物2、意義判斷具體民事行為的效力

（四）消耗物和不可消耗物

1、定義消耗物是指根據(jù)物的通常使用方法，一次性使用就會歸于消滅或改變原有形態(tài)和性質(zhì)的物。非消耗物，是指根據(jù)物的通常使用方法，可多次使用而不會改變原有形態(tài)和性質(zhì)的物。2、意義決定了民事法律關(guān)系的類型（五）可分物與不可分物1、定義可分物是指可以分割并且經(jīng)分割后并不會改變其性質(zhì)或損害其效用的物。不可分物是指根據(jù)物的性質(zhì)不能分割，一旦分割就會改變其性質(zhì)或損害其效用的物。2、區(qū)分意義決定共有物的分割方法（六）有主物與無主物1、定義有主物是指有確定的所有人的物，而無主物是沒有所有人的物。2、無主動產(chǎn)先占原則（七）主物和從物1、定義主物是指由同一所有人所有的，需共同使用才能更好發(fā)揮效用的兩物中，不需依賴于他物而能獨(dú)立存在并起主要作用的物。從物是指處于附屬地位，起輔助和配合主物更好發(fā)揮效用的物。2、認(rèn)定從物的要件從物須為獨(dú)立之物而非主物的組成部分從物和主物同屬一人須沒有交易上的特別習(xí)慣3、區(qū)分意義除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，對主物的處分及于從物

物權(quán)法第115條主物轉(zhuǎn)讓的，從物隨主物轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外。

（八）原物和孳息1、定義原物是指依照其自然屬性或法律規(guī)定產(chǎn)生新物的物。孳息是指由原物產(chǎn)生的收益物，孳息可分為天然孳息和法定孳息。2、區(qū)分意義決定孳息的歸屬（1）一般原則天然孳息一般由原物所有權(quán)人或用益物權(quán)人取得，法定孳息則依據(jù)交易習(xí)慣決定歸屬。

物權(quán)法第116條天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。

法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。（2）例外在買賣合同中，孳息由占有人取得

合同法第163條（買賣合同中）標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

（九）單一物和集合物1、定義單一物是指獨(dú)立為一體的物；而集合物是指多個單一物合為一體的物。2、區(qū)分意義（1）一物一權(quán)原則（2）集合物成為物權(quán)客體第二章物權(quán)和物權(quán)法一、民事權(quán)利體系（一）法律與權(quán)利：權(quán)利是法律的原點(diǎn)一切法律制度皆是圍繞權(quán)利而構(gòu)建，法律沖突就是權(quán)利的沖突，沖突的解決實際上是權(quán)利的平衡。(二）財產(chǎn)權(quán)的體系

1、物權(quán)

2、債權(quán)

3、知識產(chǎn)權(quán)

4、繼承權(quán)

5、其他財產(chǎn)權(quán)

（三）物權(quán)在財產(chǎn)權(quán)體系中的位置1、物的支配：歸屬與利用－－所有權(quán)和他物權(quán)羅馬法的所有日爾曼法的利用2、物權(quán)和債權(quán)構(gòu)成基本的財產(chǎn)權(quán)體系物權(quán)：支配－－前提和結(jié)果－－靜態(tài)債權(quán)：流轉(zhuǎn)－－過程和手段－－動態(tài)3、物權(quán)的體系

（1）所有權(quán)A、建設(shè)用地使用權(quán)

B、土地承包經(jīng)營權(quán)

C、宅基地使用權(quán)（2）用益物權(quán)物權(quán)

D、地役權(quán)E、特別法上的權(quán)利

F、習(xí)慣法上的典權(quán)

A、抵押權(quán)（3）擔(dān)保物權(quán)B、質(zhì)權(quán)

C、留置權(quán)（四）債權(quán)的體系1、合同2、無因管理3、見義勇為4、侵權(quán)5、不當(dāng)?shù)美?、拾得行為7、締約過失

（五）知識產(chǎn)權(quán)的體系1、傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)：版權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)2、知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展:

集成電路布圖設(shè)計、植物新品種、地理標(biāo)記、商號、域名、商業(yè)秘密、反不正當(dāng)競爭3、體系的擴(kuò)展商譽(yù)權(quán)、信用權(quán)、商品化形象權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)

（六）繼承權(quán)1、財產(chǎn)權(quán)和身份權(quán)的爭議與一定身份關(guān)系相聯(lián)系；專屬性2、客觀意義上的繼承權(quán):期待權(quán)3、主觀意義上的繼承權(quán)：既得權(quán)（七）特殊財產(chǎn)權(quán)1、有價證券從流轉(zhuǎn)的角度看，可以自由背書的票據(jù)類似于貨幣——物權(quán)從變現(xiàn)和追索的角度看，類似于存折、提單——債權(quán)

2、股權(quán)物權(quán)說，債權(quán)說，社員權(quán)說3、信托權(quán)（1）英美法系的雙重所有權(quán)理論受托人是普通法上所有人或名義所有人，而受益人則為衡平法上所有人或事實所有人（2）大陸法系A(chǔ)、物權(quán)——債權(quán)理論B、物權(quán)——管理權(quán)理論

二、物權(quán)的概念和特征（一）物權(quán)概念

1、英美法系的財產(chǎn)權(quán)體系英美法中的財產(chǎn)權(quán)，指的是以有體物為客體的支配權(quán)。（不列顛百科全書）財產(chǎn)權(quán)，指人對物的權(quán)利，即以所有權(quán)為核心的、以滿足主體支配需求為目的的一系列具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的私法權(quán)利的總稱。

LawofProperty財產(chǎn)法，指規(guī)定對物的直接的排他的權(quán)利的法律。英美法系財產(chǎn)法與債權(quán)法是分立的，比如魁百克民法典，其債權(quán)編與財產(chǎn)權(quán)編分立。

2、大陸法系財產(chǎn)權(quán)體系法國民法典：第一編

人；第二編

財產(chǎn)及對所有權(quán)的各種限制；第三編

財產(chǎn)的取得方法（繼承、贈與、契約和侵權(quán)行為、婚姻財產(chǎn)、抵押和時效）德國民法典：第一編

總則；第二編

債權(quán)；第三編

物權(quán)；第四編

親屬；第五編

繼承瑞士民法典：第一編

人法；第二編

親屬法；第三編

繼承法；第四編

物權(quán)法；第五編

債務(wù)法

3、我國物權(quán)法立法過程中的爭論（1）“財產(chǎn)法”與“物權(quán)法”之爭事件主角：鄭成思、柳經(jīng)緯（2）違憲之爭

鞏獻(xiàn)田狙擊物權(quán)法4、物權(quán)的本質(zhì)（1）“對物關(guān)系說”：權(quán)利人直接對物的“支配性”。（2）“對人關(guān)系說”：強(qiáng)調(diào)權(quán)利的“排他性”。（3）折中說物權(quán)是指民事主體依法對特定的物享有直接支配和排他的財產(chǎn)性權(quán)利

物權(quán)法第2條本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

（二）物權(quán)的特征1、物權(quán)是支配權(quán)知識產(chǎn)權(quán)也是支配權(quán)，但知識產(chǎn)權(quán)的無形性使得權(quán)利主體根本無法進(jìn)行事實上的支配?！扒Ю镏?，權(quán)利已被侵害，只剩下了無奈”，知識只能依靠虛擬的法律防線進(jìn)行法律上的支配。

知識產(chǎn)權(quán)對法律的完全依賴性，沒有執(zhí)法者，便沒有真正的知識產(chǎn)權(quán),知識產(chǎn)權(quán)是法律塑造的，具有較強(qiáng)的人造色彩。知識產(chǎn)權(quán)同時要受到法律的限制，這種限制要遠(yuǎn)比所有權(quán)的限制更具體、更嚴(yán)厲。無形的知識產(chǎn)權(quán)需要一定的載體來體現(xiàn)出來，發(fā)行權(quán)用盡、展覽權(quán)用盡和首賣等原則，體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)在物權(quán)面前的退讓。

2、物權(quán)是絕對權(quán)99合同法第121條當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

合同法第64條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

合同法第65條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。3、物權(quán)的客體是物。（1）主要限于有體物，在法律有特別規(guī)定的情況下，權(quán)利也可以成為物權(quán)客體（2）必須是特定物（3）一般是單一物

（三）物權(quán)與債權(quán)的相互融合1、債權(quán)物權(quán)化“買賣不破租賃”“抵押不破租賃”建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)船舶優(yōu)先權(quán)破產(chǎn)企業(yè)職工社會保險費(fèi)用優(yōu)先權(quán)

2、物權(quán)債權(quán)化物權(quán)的證券化所有權(quán)的期限化二、物權(quán)的分類（一）民法理論中的分類1、所有權(quán)與他物權(quán)2、用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)3、動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)4、本權(quán)與占有5、普通物權(quán)與特別物權(quán)（二）我國實證法中物權(quán)的類型1、所有權(quán)2、用益物權(quán)3、擔(dān)保物權(quán)4、占有三、物權(quán)法（一）物權(quán)法的概念和特征物權(quán)法是調(diào)整因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系，規(guī)定各種物權(quán)種類和內(nèi)容的法律規(guī)范的總和。（1）物權(quán)法是私法物權(quán)法能夠拯救民眾嗎？

物權(quán)法出臺的一波三折物權(quán)法不能承受之重：物權(quán)法作為私法無力解決憲政問題

對公民權(quán)利的最大侵害來自于政府，沒有憲政就沒有真正的權(quán)利保護(hù)，（2）物權(quán)法具有強(qiáng)行性（3）物權(quán)法為固有法（4）物權(quán)法屬于一般法(二)物權(quán)法的基本原則1、物權(quán)法定原則第5條物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。物權(quán)的絕對性和排他性使得物權(quán)對社會生活影響巨大，不能因當(dāng)事人的意思自治而損害公共利益。（1）概念和內(nèi)容（2）物權(quán)法定的意義物權(quán)種類法定和物權(quán)內(nèi)容法定

物權(quán)的種類、內(nèi)容有法律統(tǒng)一規(guī)定，當(dāng)事人自由約定的法定范圍之外的“物權(quán)”，不具有法律上的物權(quán)效力。保護(hù)交易安全促進(jìn)交易迅捷——節(jié)約調(diào)查成本物盡其用——減輕物上負(fù)擔(dān)清理舊物權(quán)——防止封建復(fù)辟（3）物權(quán)法定的軟化（4）違反物權(quán)法定主義的法律后果A、不產(chǎn)生想要的物權(quán)效力，如果符合債權(quán)或者其他物權(quán)的規(guī)定，產(chǎn)生相應(yīng)的債權(quán)或物權(quán)的設(shè)立效力B、部分內(nèi)容違反法律規(guī)定，但其他內(nèi)容可單獨(dú)生效的，產(chǎn)生部分效力C、無法取得物權(quán)，也不能產(chǎn)生債權(quán)的，設(shè)立行為無效法律（物權(quán)法定主義）————————社會生活相對穩(wěn)定變動不居適應(yīng)之物權(quán)法定主義軟化2、公示公信原則公示即是公開，公示原則要求物權(quán)變動必須以適當(dāng)方式向公眾公開，在動產(chǎn)為交付，而不動產(chǎn)則登記。公示的效果即是產(chǎn)生公信力，即使公示方法所表現(xiàn)出的物權(quán)并不存在，但對于信賴公示而進(jìn)行物權(quán)交易的善意第三人，法律依然進(jìn)行保護(hù)，使其產(chǎn)生與真實物權(quán)存在的相同的法律效果。甲乙出租動產(chǎn)AA甲乙出賣不動產(chǎn)A丙登記錯誤信賴保護(hù)信賴保護(hù)善意第三人法律行為善意第三人法律行為3、區(qū)分原則

擔(dān)保法41條抵押合同自辦理抵押物登記之日起生效。物權(quán)變動本身和物權(quán)變動原因分別作為兩個獨(dú)立的法律事實，債權(quán)獨(dú)立于物權(quán)變動，物權(quán)是否變動不影響債權(quán)的效力。

第三章物權(quán)的效力一、排他效力：一物不容二主一物不能設(shè)立兩種以上沖突的他物權(quán)（一）物權(quán)排他效力的表現(xiàn)1、不能并存之排他排斥（1）所有權(quán)所有權(quán)（2）所有權(quán)他物權(quán)排斥（3）用益物權(quán)用益物權(quán)排斥2、可得并存之排他排斥（1）他物權(quán)所有權(quán)（2）擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)排斥（二）“優(yōu)”、“劣”的確定方法——物權(quán)對抗規(guī)則1、法定物權(quán)最優(yōu)2、以合意設(shè)立的物權(quán)，在合意的雙方之間，后者為優(yōu)甲（所有權(quán)）抵押乙（抵押權(quán)）留置丙（留置權(quán)）3、以合意設(shè)立的物權(quán)，在非合意的雙方之間——（1）具備公示的物權(quán)為優(yōu)（2）均具備公示的，先公示者為優(yōu)甲（所有權(quán)）抵押乙（抵押權(quán)）抵押丙（抵押權(quán)）登記孰優(yōu)孰劣？抵押權(quán)登記抵押權(quán)未登記（3）均不具備公示的，先成立者為優(yōu)4、無償取得的物權(quán)最劣甲（所有權(quán)）抵押乙（抵押權(quán)）抵押丙（抵押權(quán)）未登記孰優(yōu)孰劣？抵押權(quán)登記抵押權(quán)未登記甲（所有權(quán)）抵押乙（抵押權(quán)）贈予丙（所有權(quán)）登記孰優(yōu)孰劣？抵押權(quán)登記抵押權(quán)未登記二、物權(quán)的優(yōu)先效力1、對外：物權(quán)優(yōu)于債權(quán)2、對內(nèi)：先設(shè)定的物權(quán)優(yōu)于后設(shè)定的物權(quán)3、法定效力的例外：買賣不破租賃優(yōu)先權(quán)留置權(quán)的優(yōu)先性三、物上請求權(quán)（一）概念和特征

對物權(quán)圓滿行使?fàn)顟B(tài)的保護(hù)，一種獨(dú)立的權(quán)利，源于物權(quán)的排他性、絕對性的防衛(wèi)性請求權(quán)，伴隨物的存在。

（二）種類返還原物，排除妨害，消除危險（三）物上請求權(quán)和債權(quán)請求權(quán)物上請求權(quán)附屬于物，物不在權(quán)也不在，而債權(quán)請求權(quán)是一種獨(dú)立的權(quán)利，不依附于其他權(quán)利。兩種請求權(quán)的構(gòu)成要件不同價值不同：前者是事前防御后者是事后救濟(jì)物權(quán)請求權(quán)債權(quán)請求權(quán)目的回復(fù)物權(quán)的完滿令對方為給付產(chǎn)生基礎(chǔ)基于物權(quán)法律上的特別原因權(quán)利地位附屬于物權(quán)獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓性不可單獨(dú)轉(zhuǎn)讓可單獨(dú)轉(zhuǎn)讓損害賠償要件不以過錯為要件過錯性質(zhì)防衛(wèi)性請求權(quán)索求性請求權(quán)（四）訴訟時效問題1、物權(quán)法的回避2、一般認(rèn)為登記不動產(chǎn)不適用訴訟時效，而未登記的不動產(chǎn)、動產(chǎn)則適用結(jié)論：沒有時效取得制度配套，不應(yīng)適用訴訟時效

臺民第

768

條以所有之意思，五年間和平公然占有他人之動產(chǎn)者，取得其所有權(quán)。第769條以所有之意思，二十年間和平繼續(xù)占有他人未登記之不動產(chǎn)者，得請求登記為所有人。第

770條以所有之意思，十年間和平繼續(xù)占有他人未登記之不動產(chǎn)，而其占有之始為善意并無過失者，得請求登記為所有人。（四）物上請求權(quán)和追及效力物權(quán)的追及效力是物上請求權(quán)表現(xiàn)的一個方面，追及效力來自于物上請求權(quán)，其內(nèi)容已經(jīng)被物上請求權(quán)所涵蓋，物權(quán)的追及效力并非獨(dú)立的物權(quán)效力。1、追及保護(hù)的是物權(quán)人的支配權(quán)，維護(hù)的是物權(quán)靜態(tài)的安全。

2、善意取得是對追及效力的中斷，維護(hù)的是交易安全第四章物權(quán)變動一、物權(quán)變動的概念（一）物權(quán)的取得：1、原始取得：基于法律的直接規(guī)定而不是基于前手權(quán)利與意志而取得物權(quán)生產(chǎn)、先占、添附、孳息收取、時效取得、善意取得、留置、法定繼承、無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物收歸國有、所有人不明的埋藏物隱藏物收歸國有、無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)收歸國有或集體所有、無主財產(chǎn)收歸國有或集體所有、征收、沒收、罰款、罰金等。2、繼受取得基于前手的權(quán)利和意志而取得物權(quán)，又可分為創(chuàng)設(shè)與移轉(zhuǎn)兩種方式（1）創(chuàng)設(shè)創(chuàng)設(shè)土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等。（2）移轉(zhuǎn)依據(jù)合同的移轉(zhuǎn)，比如買賣、互易、贈與、投資等依據(jù)原權(quán)利人單方意思而發(fā)生的移轉(zhuǎn)，比如遺囑繼承、遺贈等（二）物權(quán)的變更（三）物權(quán)的消滅

1、絕對的消滅主體的混同；拋棄；存續(xù)期屆滿；權(quán)利實現(xiàn)導(dǎo)致消滅；主權(quán)利消滅導(dǎo)致消滅；物滅失導(dǎo)致消滅；因撤銷而消滅。2、相對的消滅合同轉(zhuǎn)讓、繼承、遺贈、添附、時效取得、善意取得、無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物收歸國有、所有人不明的埋藏物隱藏物收歸國有、無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)收歸國有或集體所有、征收、沒收、罰款、罰金等。二、物權(quán)變動的公示（一）動產(chǎn)物權(quán)變動的公示1、交付－－－生效主義交付就是轉(zhuǎn)移占有，即由前手對物的掌控轉(zhuǎn)為后手對物的掌控（1）現(xiàn)實的交付：以現(xiàn)實地移轉(zhuǎn)直接占有而實現(xiàn)的交付2、簡易交付：在物權(quán)取得人已經(jīng)先行占有動產(chǎn)的情況下，只需雙方物權(quán)變動的合意成立，便可發(fā)生物權(quán)變動的效果。甲乙出租AA買賣他主占有——自主占有合意達(dá)成，所有權(quán)轉(zhuǎn)移3、占有改定：在原物權(quán)人保持動產(chǎn)的直接占有的情況下，由取得人取得物權(quán)。甲乙買賣A借用合意達(dá)成，所有權(quán)轉(zhuǎn)移自主占有——他主占有甲乙出租AA丙買賣4、指示交付：在動產(chǎn)由第三人占有的情況下，通過移轉(zhuǎn)動產(chǎn)的返還請求權(quán)，以發(fā)生物權(quán)變動的效果。指示返還請求權(quán)所有權(quán)指示完成2、登記－－對抗主義（95）民用航空法14條民用航空器所有權(quán)的取得轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院民用航空主管部門登記；未經(jīng)登記的，不得對抗第三人。物權(quán)法24條

船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

物權(quán)法

188條

以本法第一百八十條第一款第四項（生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品）；第六項（交通運(yùn)輸工具）規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

物權(quán)法

189條

企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)（現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品）抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

（二）不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示

1、《物權(quán)法》中的登記類型（1）不動產(chǎn)登記－－生效主義（2）動產(chǎn)登記－－－對抗主義（3）權(quán)利登記－－－權(quán)利質(zhì)押中的登記－－生效主義2、不動產(chǎn)登記的具體制度（1）屬地的統(tǒng)一登記（2）登記的實質(zhì)審查登記錯誤，給他人造成損害的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

民通第121條國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。國家賠償法第2條國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。國家賠償由本法規(guī)定的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行賠償義務(wù)。3、登記更正和異議登記討論：民事訴訟和行政訴訟的選擇問題4、預(yù)告登記制度債權(quán)通過登記產(chǎn)生物權(quán)效力

5、登記的查詢登記簿的查詢，查詢的主體只限于權(quán)利人和利害關(guān)系人。（三）有價證券的公示1、性質(zhì)2、公示（1）交付（2）背書加交付（3）登記股票轉(zhuǎn)讓和股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題（四）特殊的物權(quán)變動第二十八條因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。

第二十九條因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力。

第三十條因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。

三、物權(quán)行為（一）物權(quán)變動的原因1、民事法律行為－－－以物權(quán)變動為目的的合法的民事行為是物權(quán)行為2、事實行為3、自然事實4、公法行為（二）物權(quán)變動的立法模式1、意思主義（法國、日本）債權(quán)合意＝物權(quán)變動，公示的目的在于對抗甲乙先出賣未登記不動產(chǎn)A已經(jīng)取得物權(quán)不能對抗丙丙后出賣已登記無權(quán)處分善意2、形式主義（德國）物權(quán)變動＝債權(quán)合意＋【物權(quán)合意＋公示】乙出賣甲不動產(chǎn)A登記債權(quán)合意物權(quán)合意3、折衷主義（瑞士）物權(quán)變動＝合意＋公示甲乙出賣而未登記不動產(chǎn)A沒有取得物權(quán)丙出賣并已登記有權(quán)處分無所謂善意、惡意物權(quán)優(yōu)于債權(quán)買賣合同成立—————交付/登記意思主義合意無合意—事實行為折衷主義合意無合意—事實行為形式主義債權(quán)合意物權(quán)合意—法律行為＋事實行為物權(quán)行為的“獨(dú)立性”（對抗要件）（成立要件）（成立要件）（三）物權(quán)行為1、物權(quán)行為的概念物權(quán)行為是指以意思表示為要素，旨在產(chǎn)生物權(quán)變動效果的法律行為。物權(quán)行為＝物權(quán)合意＋事實行為（登記或交付）2、物權(quán)行為和債權(quán)行為關(guān)系：（1）二者并存，既有債權(quán)行為又有物權(quán)行為A、債權(quán)行為作為原因，物權(quán)變動則是后果－－－買賣、互易、贈與和通過合同設(shè)定移轉(zhuǎn)的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等他物權(quán)；

B、用債權(quán)規(guī)則來調(diào)整物權(quán)規(guī)則所可能帶來的不正義－－拾得行為（2）僅有債權(quán)行為而沒有物權(quán)的變動－－無償?shù)膭趧?wù)合同；（3）僅有物權(quán)的變動而沒有債權(quán)行為－－拋棄、生產(chǎn)制造、繼承、征收、以及裁判所引起的物權(quán)變動留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，無需合意，宅基地使用權(quán)需要通過行政審批。甲動產(chǎn)A買賣合同乙動產(chǎn)A返還財產(chǎn)物權(quán)請求權(quán)債權(quán)請求權(quán)有因無因3、物權(quán)行為無因性問題無因：原權(quán)利人喪失權(quán)利，只能主張不當(dāng)?shù)美颠€有因：原權(quán)利人可以行使物上請求權(quán)，主張返還權(quán)行為的無因性

1、問題的提出債權(quán)行為效力物權(quán)行為效力法律效果有效成立有效成立（1）依據(jù)物權(quán)行為取得所有權(quán)（2）債權(quán)為其法律上的原因未有效成立與影響債權(quán)行為效力的同樣原因，導(dǎo)致物權(quán)行為未有效成立（1）不能依據(jù)物權(quán)行為取得所有權(quán)（2）債權(quán)行為無效導(dǎo)致欠缺占有本權(quán)（3）請求返還物的物上請求權(quán)（4）請求返還價金有效成立未有效成立（1）不能依據(jù)物權(quán)行為取得所有權(quán)（2）債權(quán)行為有效，債之損害賠償不成立、無效或被撤消物權(quán)行為的效力（1）債權(quán)行為無效或歸于無效（2）物權(quán)行為無因性問題（1）物權(quán)行為無因性的前提——物權(quán)行為的有效成立（2）有因主義與無因主義

〖1〗有因主義：物權(quán)行為的效力為其原因行為（債權(quán)行為）所決定，即債權(quán)行為的不成立、不生效力、被撤消或無效的，其物權(quán)行為隨之相同命運(yùn)。

〖2〗無因主義：物權(quán)行為的效力不為其原因行為（債權(quán)行為）所決定，債權(quán)行為的不成立、不生效力、被撤消或無效的，物權(quán)行為不受影響，仍然發(fā)生物權(quán)變動的效果

（3）無因性對相對人及第三人利益的影響（見下A/B表）2、物權(quán)行為的無因性及當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系案情對相對人的影響A出售鋼材給B，依據(jù)讓與合同交付后，發(fā)現(xiàn)買賣合同不成立，因意思表示錯誤被撤消，或違反公序良俗無效；有因主義無因主義（1）物權(quán)行為同命運(yùn)（2）B不能取得所有權(quán)（3）B為無權(quán)占有（4）A可基于所有權(quán)主張返還（物權(quán)請求權(quán)）

A：（1）破產(chǎn)時的取回權(quán)（2）強(qiáng)制執(zhí)行時，可提出執(zhí)行異議（1）B取得所有權(quán)（2）A基于不當(dāng)?shù)美埱?/p>

A：（1）破產(chǎn)時的只能參加分配；（2）強(qiáng)制執(zhí)行時，不能提出執(zhí)行異議A無因性對相對人利益的影響案情對第三人的影響A出售鋼材給B，依據(jù)讓與合同交付后，發(fā)現(xiàn)買賣合同不成立，或因意思表示錯誤被撤消，或違反公序良俗無效；B將該鋼材讓與C。有因主義無因主義（1）B不能取得所有權(quán)，為無權(quán)處分，（2）C原始取得所有權(quán)——善意取得。（1）B取得所有權(quán)，有權(quán)處分；（2）C繼受取得所有權(quán)

B無因性對第三人利益的影響物權(quán)行為無因性的相對化（1）物權(quán)行為理論獨(dú)立性及無因性的評價

〖1〗物權(quán)行為之利

①法律關(guān)系明確，易于判斷②有助交易安全③物權(quán)行為的必要性：抵押權(quán)的設(shè)定等行為發(fā)生之際，即已為權(quán)利的實現(xiàn)，無所謂履行問題，與債權(quán)行為完全不同；從負(fù)擔(dān)行為（債權(quán)行為）與處分行為（含物權(quán)行為）看物權(quán)行為存在的必要性④民法的高度技術(shù)性、體系性，及非法律人平行評價⑤大陸法系立法例的普遍性〖2〗物權(quán)行為之弊

①過分技術(shù)性，難于理解

——如，一個買賣關(guān)系，有一債權(quán)二物權(quán)的契約關(guān)系；②物上請求權(quán)人淪為債權(quán)請求權(quán)人，對出賣人的保護(hù)失衡；

——承認(rèn)獨(dú)立性及無因性，則買賣合同未成立、無效或撤消，賣方淪為債權(quán)人。③善意取得制度足以保護(hù)交易安全，以此保護(hù)交易安全，似乎多余。第五章物權(quán)的保護(hù)一、物權(quán)的公法保護(hù)（一）物權(quán)的公法限制1、物權(quán)取得的限制物權(quán)法第41條

法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)。礦藏、水流、海域、無線電頻譜資源、文物、國防資產(chǎn)，和土地、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、野生動植物資源等。2、計劃性開發(fā)第43條

國家對耕地實行特殊保護(hù)，嚴(yán)格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量。不得違反法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收集體所有的土地。3、國家征收征用（二）物權(quán)的公法保護(hù)對國家征收征用進(jìn)行嚴(yán)格的限制1、目的正當(dāng)性的限制2、對價合理性的限制3、程序正當(dāng)性的限制二、物權(quán)的民法保護(hù)（一）民法保護(hù)的途徑1、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險和自助2、和解3、調(diào)解4、仲裁5、訴訟（二）民法保護(hù)的方式1、物上請求權(quán)和債權(quán)請求權(quán)的選擇2、民法保護(hù)的具體方式（1）確認(rèn)物權(quán)（2）返還原物、排除妨礙、消除危險、恢復(fù)原狀（3）賠償損失第三編用益物權(quán)第一章用益物權(quán)概述一、概念和特點(diǎn)對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。1、定限物權(quán)，區(qū)別于所有權(quán)。2、對物：占有、使用和收益的權(quán)利。對權(quán)利：處分的權(quán)利3、客體問題：不以不動產(chǎn)為限。注意：只有日本法例外。二、用益物權(quán)的價值1、與社會的發(fā)展同步2、用益物權(quán)法逐漸成為物權(quán)法的中心。羅馬法體系：個人主義，所有日爾曼法體系：團(tuán)體主義，利用三、傳統(tǒng)的用益物權(quán)（一）地上權(quán)在他人土地上以營造建筑物或其他工作物，或者種植竹木為目的而使用他人土地的權(quán)利。臺地民法第

832條

稱地上權(quán)者，謂以在他人土地上有建筑物，或其它工作物，或竹木為目的而使用其土地之權(quán)。讓與權(quán)、工作物及竹木之取回權(quán)、建筑物之補(bǔ)償權(quán)，支付租金（欠租兩年可以撤銷地上權(quán)，縱因不可抗力不得請求免除或減少租金）。

1、我國的建設(shè)用地使用權(quán)與地上權(quán)的比較2、土地承包經(jīng)營權(quán)與地上權(quán)的比較（二）永佃權(quán)支付佃租在他人土地上耕作或牧畜的權(quán)利。臺地民法第

842條稱永佃權(quán)者，謂支付佃租永久在他人土地上為耕作或牧畜之權(quán)。永佃權(quán)之設(shè)定，定有期限者，視為租賃，適用關(guān)于租賃之規(guī)定。1、讓與權(quán)、租金減免請求權(quán)、工作物和竹木取回權(quán)臺民第

843

條永佃權(quán)人得將其權(quán)利讓與他人。第844

條永佃權(quán)人因不可抗力，致其收益減少或全無者，得請求減少或免除佃租。2、撤佃臺地民法：第

845

條永佃權(quán)人不得將土地出租于他人。永佃權(quán)人違反前項之規(guī)定者，土地所有人得撤佃。第

846條永佃權(quán)人，積欠地租達(dá)二年之總額者，除另有習(xí)慣外，土地所有人得撤佃。3、與土地承包經(jīng)營權(quán)的比較：身份，租金，期限，所有權(quán)人（三）用益權(quán)用益權(quán)為對他人所有物，如同自己所有，享受其使用和收益之權(quán)，但用益權(quán)人負(fù)有保存該物本體的義務(wù)。（四）居住權(quán)對他人所有的住房及其他附屬物所享有的占有、使用的權(quán)利?；谏钅康?，恩惠無償，長期性，不可轉(zhuǎn)讓。（五）地役權(quán)（下講）（六）典權(quán)1、概念和特征典權(quán)人支付典價，占有他人不動產(chǎn)而進(jìn)行使用收益的權(quán)利。不動產(chǎn)之上的他物權(quán)；使用收益為目的；轉(zhuǎn)移占有；支付典價，為賣價的5成到8成；有期物權(quán)，30年2、法律性質(zhì)用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的雙重屬性3、典權(quán)人權(quán)利和義務(wù)占有使用收益；轉(zhuǎn)典；出租；讓與，即退典；抵押；優(yōu)先購買；修繕重建和費(fèi)用求償；保管和返還。4、出典人的權(quán)利義務(wù)典物的法律處分權(quán)；回贖，形成權(quán)；瑕疵擔(dān)保和費(fèi)用返還5、典物的危險負(fù)擔(dān)典權(quán)和回贖權(quán)皆消滅6、典權(quán)的消滅回贖，找貼，絕賣，別賣四、我國現(xiàn)行的用益物權(quán)體系1、土地承包經(jīng)營權(quán)2、建設(shè)用地使用權(quán)3、宅基地使用權(quán)4、地役權(quán)5、特別法上的物權(quán)A、海域使用權(quán)B、探礦權(quán)C、采礦權(quán)D、取水權(quán)E、漁業(yè)權(quán)

第二章土地承包經(jīng)營權(quán)一、性質(zhì)（一）物權(quán)性質(zhì)的確立（二）農(nóng)用地土管法第4條國家實行土地用途管制制度。國家編制土地利用總體規(guī)劃，規(guī)定土地用途，將土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。嚴(yán)格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護(hù)。前款所稱農(nóng)用地是指直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的土地，包括耕地、林地、草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面等；--------使用土地的單位和個人必須嚴(yán)格按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途使用土地。二、主體（一）權(quán)利主體1、農(nóng)戶和農(nóng)民：主體特定性和平等性，戶口問題2、非集體組織成員：不宜進(jìn)行家庭承包的荒山荒溝荒丘和荒灘；多數(shù)人同意并經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)批準(zhǔn)；招標(biāo)拍賣和公開協(xié)商的方式；組織成員優(yōu)先權(quán)。（二）義務(wù)主體1、非特定性2、發(fā)包人：村委會和村民小組三、客體1、集體所有；國家所有由集體使用的；

2、耕地：30年草地：30——50

林地：30——70

四荒：約定四、內(nèi)容（一）承包權(quán)人：農(nóng)業(yè)生產(chǎn)1、家庭承包人（1）無償：占有、使用、收益、（2）流轉(zhuǎn)問題A轉(zhuǎn)包、互換、出租－發(fā)包方備案最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第十四條承包方依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方僅以該土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同未報其備案為由，請求確認(rèn)合同無效的，不予支持。B轉(zhuǎn)讓－發(fā)包方批準(zhǔn)最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第十三條承包方未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。C農(nóng)業(yè)合作入股：不同于公司法上的入股D抵押：禁止最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第十五條承包方以其土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押或者抵償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。對因此造成的損失，當(dāng)事人有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。E繼承

繼承法第四條：個人承包應(yīng)得的個人收益，可以繼承。個人承包依照法律允許由繼承人承包的，按照承包合同辦理。

93農(nóng)業(yè)法第十三條

：承包人在承包期內(nèi)死亡的，該承包人的繼承人可以繼續(xù)承包。（02年刪除此規(guī)定）02土地承包經(jīng)營法第三十一條：林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包。

討論：減人減地還是不減地的立法選擇（3）承包地被征用征收，獲得補(bǔ)償土地補(bǔ)償費(fèi)，安置補(bǔ)助費(fèi)，附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第1條第三款集體經(jīng)濟(jì)組織成員就用于分配的土地補(bǔ)償費(fèi)數(shù)額提起民事訴訟的，人民法院不予受理。第22條承包地被依法征收，承包方請求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)的，應(yīng)予支持。承包方已將土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)包、出租等方式流轉(zhuǎn)給第三人的，除當(dāng)事人另有約定外，青苗補(bǔ)償費(fèi)歸實際投入人所有，地上附著物補(bǔ)償費(fèi)歸附著物所有人所有。

第23條承包地被依法征收，放棄統(tǒng)一安置的家庭承包方，請求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的安置補(bǔ)助費(fèi)的，應(yīng)予支持。第24條農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會、村民小組，可以依照法律規(guī)定的民主議定程序，決定在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補(bǔ)償費(fèi)。征地補(bǔ)償安置方案確定時已經(jīng)具有本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的人，請求支付相應(yīng)份額的，應(yīng)予支持。但已報全國人大常委會、國務(wù)院備案的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方政府規(guī)章對土地補(bǔ)償費(fèi)在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的分配辦法另有規(guī)定的除外?？偨Y(jié)：1、地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)：個人2、安置補(bǔ)助費(fèi)：?？顚Ｓ脷w屬安置人3、土地補(bǔ)償費(fèi)：集體所有

2、其他方式的承包人（1）有償；（2）占有使用收益（3）流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或其他方式（4）繼承:土地承包經(jīng)營法50條：在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包（5）征收補(bǔ)償

（二）發(fā)包人1、遵守土地承包原則方案須經(jīng)三分之二多數(shù)同意，程序合法；2、監(jiān)督承包人維持土地的農(nóng)業(yè)用途和合理利用保護(hù)土地；3、不得收回（轉(zhuǎn)非除外），不得調(diào)整（除非自然災(zāi)害損毀并經(jīng)三分之二同意和縣鄉(xiāng)批準(zhǔn)）。五、變動（一）產(chǎn)生：依據(jù)合同產(chǎn)生，登記具有對抗效力最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第二十條發(fā)包方就同一土地簽訂兩個以上承包合同，承包方均主張取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，按照下列情形，分別處理：（一）已經(jīng)依法登記的承包方，取得土地承包經(jīng)營權(quán)；（二）均未依法登記的，生效在先合同的承包方取得土地承包經(jīng)營權(quán)；（三）依前兩項規(guī)定無法確定的，已經(jīng)根據(jù)承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包經(jīng)營權(quán)，但爭議發(fā)生后一方強(qiáng)行先占承包地的行為和事實，不得作為確定土地承包經(jīng)營權(quán)的依據(jù)。（二）流轉(zhuǎn)1、書面合同2、登記的對抗效力3、非家庭承包的流轉(zhuǎn)，需要取得權(quán)利證書最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第21條（非家庭）承包方未依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書，即以轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押等方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方請求確認(rèn)該流轉(zhuǎn)無效的，應(yīng)予支持。但非因承包方原因未登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書的除外。

4、非家庭承包四荒的抵押，登記的生效要件第三章建設(shè)用地使用權(quán)一、定義權(quán)利人依法在國有或集體所有的土地建造建筑物構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施，使用、享有其收益并排除他人干涉的權(quán)利。二、客體－－建設(shè)用地

（一）物權(quán)法的優(yōu)缺點(diǎn)

1、對用益物權(quán)體系的整理——用建設(shè)用地使用權(quán)代替國有土地使用權(quán)；

2、物權(quán)法的保守：把集體建設(shè)用地使用權(quán)立法推給了特別法物權(quán)法第135條建設(shè)用地使用權(quán)人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施。

物權(quán)法第151條集體所有的土地作為建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)依照土地管理法等法律規(guī)定辦理。

(二）何謂建設(shè)用地04土地管理法第4條------建設(shè)用地是指建造建筑物、構(gòu)筑物的土地，包括城鄉(xiāng)住宅和公共設(shè)施用地、工礦用地、交通水利設(shè)施用地、旅游用地、軍事設(shè)施用地等----（三）國有土地（四）集體土地1、概括限制：不能進(jìn)行非農(nóng)建設(shè)2、目的特定：興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施、公用事業(yè)建設(shè)3、審批的限制4、主體特定，限制流轉(zhuǎn)

土地法63條：不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)建設(shè)，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)因破產(chǎn)兼并導(dǎo)致轉(zhuǎn)移的除外。

物權(quán)法183條：鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押，以廠房等建筑物抵押的，其占有范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。三、建設(shè)用地使用權(quán)的出讓取得（一）出讓主體：國家（二）出讓條件07城市房地產(chǎn)管理法第10條土地使用權(quán)出讓，必須符合土地利用總體規(guī)劃、城市規(guī)劃和年度建設(shè)用地計劃。（三）公開競價

07城市房地產(chǎn)管理法第13條土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式。

商業(yè)、旅游、娛樂和豪華住宅用地，有條件的，必須采取拍賣、招標(biāo)方式；沒有條件，不能采取拍賣、招標(biāo)方式的，可以采取雙方協(xié)議的方式。

采取雙方協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的最低價。物權(quán)法第137條工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、拍賣等公開競價的方式出讓。（三）內(nèi)容1、支付出讓金

90城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例第14條

土地使用者應(yīng)當(dāng)在簽訂土地使用權(quán)出讓合同后六十日內(nèi)，支付全部土地使用權(quán)出讓金。逾期未全部支付的，出讓方有權(quán)解除合同，并可請求違約賠償。

2、占有使用收益房地產(chǎn)管理法第26條超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的，可以征收相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金百分之二十以下的土地閑置費(fèi)；滿二年未動工開發(fā)的，可以無償收回土地使用權(quán)；但是，因不可抗力或者政府、政府有關(guān)部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。3、流轉(zhuǎn)：轉(zhuǎn)讓、作價入股和抵押物權(quán)法第143條建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押，但法律另有規(guī)定的除外。對轉(zhuǎn)讓的限制：全部支付出讓金并取得土地使用權(quán)證書；房屋建設(shè)的要完成投資額25%，成片開發(fā)的要形成工業(yè)用地或其他建設(shè)用地條件；房屋已建成的還應(yīng)持有房屋所有權(quán)證書。討論：物權(quán)法143條為什么沒有規(guī)定出租權(quán)？4、合理利用不得改變用途

07城市房地產(chǎn)管理法第18條土地使用者需要改變土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途的，必須取得出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意，簽訂土地使用權(quán)出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同，相應(yīng)調(diào)整土地使用權(quán)出讓金。5、基于公共利益收回的補(bǔ)償和出讓金的退還6、期限

（1）居住用地70年，工業(yè)50，教科文衛(wèi)體50，商旅娛40，綜合和其他50（2）住宅用地期滿自動續(xù)期，是否無償？（3）非住宅用地期滿續(xù)期問題：

城市房地產(chǎn)管理法第22條

土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限屆滿，土地使用者需要繼續(xù)使用土地的，應(yīng)當(dāng)至遲于屆滿前一年申請續(xù)期，除根據(jù)社會公共利益需要收回該幅土地的，應(yīng)當(dāng)予以批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)準(zhǔn)予續(xù)期的，應(yīng)當(dāng)重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同，依照規(guī)定支付土地使用權(quán)出讓金。

土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限屆滿，土地使用者未申請續(xù)期或者雖申請續(xù)期但依照前款規(guī)定未獲批準(zhǔn)的，土地使用權(quán)由國家無償收回。（四）變動問題書面合同1、設(shè)立（出讓）2、流轉(zhuǎn)（轉(zhuǎn)讓）

城市房地產(chǎn)管理法

第37條

房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指房地產(chǎn)權(quán)利人通過買賣、贈與或者其他合法方式將其房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人的行為。

（1）年限的扣除；（2）土地用途的保持3、抵押:登記成立

城市房地產(chǎn)管理法第49條

房地產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)憑土地使用權(quán)證書、房屋所有權(quán)證書辦理。

第50條

房地產(chǎn)抵押，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)簽訂書面抵押合同。

4、流轉(zhuǎn)時的房地一體原則（五）消滅1、期滿2、客體滅失3、征收四、建設(shè)用地使用權(quán)的劃撥（一）對價問題：繳納補(bǔ)償、安置費(fèi)或者無償07城市房地產(chǎn)管理法第23條

土地使用權(quán)劃撥，是指縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)，在土地使用者繳納補(bǔ)償、安置等費(fèi)用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。（二）劃撥類別：機(jī)關(guān)和軍事、公用事業(yè)或國家重點(diǎn)扶持的企業(yè)07城市房地產(chǎn)管理法第24條

下列建設(shè)用地的土地使用權(quán)，確屬必需的，可以由縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)劃撥：

（一）國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地；

（二）城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地；

（三）國家重點(diǎn)扶持的能源、交通、水利等項目用地；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。（三）沒有期限（四）限制流轉(zhuǎn)城市房地產(chǎn)管理法第40條以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。

以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)報批時，有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府按照國務(wù)院規(guī)定決定可以不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定將轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)所獲收益中的土地收益上繳國家或者作其他處理。

城市房地產(chǎn)管理法第51條

設(shè)定房地產(chǎn)抵押權(quán)的土地使用權(quán)是以劃撥方式取得的，依法拍賣該房地產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)從拍賣所得的價款中繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償。

90城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例第44條

劃撥土地使用權(quán)，除本條例第四十五條規(guī)定的情況外，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。

第45條

符合下列條件的，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)，其劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物，其他附著物所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押：

（一）土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人；

（二）領(lǐng)有國有土地使用證；

（三）具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明；

（四）依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權(quán)出讓合同，向當(dāng)?shù)厥?、縣人民政府補(bǔ)交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金。城市房地產(chǎn)管理法第56條以營利為目的，房屋所有權(quán)人將以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋出租的，應(yīng)當(dāng)將租金中所含土地收益上繳國家。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。結(jié)論：在法定條件下，可以轉(zhuǎn)讓、抵押和出租討論：能入股嗎？第四章宅基地使用權(quán)一、概念和特點(diǎn)農(nóng)村集體組織成員為建造住宅及其附屬設(shè)施而對集體土地所享有的占有和使用的權(quán)利。討論：有收益和處分的權(quán)利嗎？（一）主體特定（二）無償取得1、法定程序申請土地法62條：村申請——鄉(xiāng)審核——縣批準(zhǔn)，占用農(nóng)用地的需要辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批2、因自然災(zāi)害滅失的重新分配（三）一戶一宅（四）禁止流轉(zhuǎn)不能繼承、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押二、房屋買賣和出租問題（一）限制問題使用權(quán)不能買賣和出租土管法62條：出賣出租住房后，再申請宅基地的不予批準(zhǔn)。房屋登記辦法86條申請村民住房所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，還應(yīng)當(dāng)提交農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織同意轉(zhuǎn)移的證明材料。

（二）受讓人問題房屋登記辦法第87條申請農(nóng)村村民住房所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，受讓人不屬于房屋所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予辦理。1、本集體組織成員可以2、城鎮(zhèn)居民完全禁止3、非本集體組織成員有疑問：重建問題三、繼承問題（一）宅基地使用權(quán)不能繼承，權(quán)利人死后收歸集體（二）房屋可以繼承1、繼承人是本集體組織成員的，同時取得宅基地使用權(quán)2、繼承人是城鎮(zhèn)居民的，僅取得房屋所有權(quán)，面臨改建和重建的問題。3、繼承人是本集體組織成員之外的農(nóng)民，也面臨問題。四、抵押問題（一）宅基地使用權(quán)禁止抵押物權(quán)法184條：宅基地使用權(quán)不得抵押（二）農(nóng)村房屋抵押

物權(quán)法180條：建筑物其他土地附著物可以抵押（三）抵押權(quán)實現(xiàn)時的矛盾

第五章地役權(quán)

一、概念及特點(diǎn)

為自己土地使用的便利而利用他人土地的權(quán)利。

156條地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn),以提高自己的不動產(chǎn)的效益。

前款所稱他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。問題：地役權(quán)的客體是不動產(chǎn)還是土地？

法民第637條：役權(quán)是指，為使用與便利屬于另一所有權(quán)人的不動產(chǎn)而對某項不動產(chǎn)強(qiáng)制所加的一種負(fù)擔(dān)。

德民第1018條：一土地可以為另一土地在其時的所有人的利益，以此人可以在個別關(guān)系中使用此土地，或在此土地上不得實施某些行為，或排除行使基于對此土地的所有權(quán)而對此另一土地產(chǎn)生的權(quán)利的方式，設(shè)定負(fù)擔(dān)?！兜聡穹ǖ洹冯m然在界定地役權(quán)時只提及土地，但由于德國民法上建筑物為土地的重要成分，故地役權(quán)的標(biāo)的自然包括地上建筑物。我國臺灣地區(qū)“民法”將地役權(quán)的標(biāo)的僅限于土地。房屋登記辦法第63條在房屋上設(shè)立地役權(quán)的，當(dāng)事人可以申請地役權(quán)設(shè)立登記。

（一）存在于他人不動產(chǎn)上（二）目的在于為自己不動產(chǎn)的利用提供方便

1、相鄰關(guān)系：法定的最低限度利用，永久無償，無須登記，非獨(dú)立的物權(quán)；

兩種制度

2、地役權(quán)：約定的利用，有償，期限，登記對抗，獨(dú)立的物權(quán)。（三）權(quán)利從屬于不動產(chǎn)上的主權(quán)利1、需役地轉(zhuǎn)讓，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，地役權(quán)不能單獨(dú)轉(zhuǎn)讓、抵押。2、在已經(jīng)設(shè)立用益物權(quán)的供役地上設(shè)立的地役權(quán)的期限不能超過用益物權(quán)的期限。（四）不可分性：需役地或供役地為共有的，地役權(quán)共同享有或負(fù)擔(dān)。（準(zhǔn)共有）

105條

兩個以上單位、個人共同享有用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的，參照本章規(guī)定。

需役地或供役地分割的，地役權(quán)及于各分割部分。

166條需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。

167條供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，地役權(quán)對受讓人具有約束力。

臺地民法第

856條需役地經(jīng)分割者，其地役權(quán)，為各部分之利益，仍為存續(xù)。但地役權(quán)之行使，依其性質(zhì)，只關(guān)于需役地之一部分者，僅就該部分仍為存續(xù)。第

857

條供役地經(jīng)分割者，地役權(quán)就其各部分，仍為存續(xù)。但地役權(quán)之行使，依其性質(zhì)，只關(guān)于供役地之一部分者，僅對于該部分仍為存續(xù)。甲乙丙甲乙丙需役地A供役地BA地所有權(quán)人B地所有權(quán)人地役權(quán)不可分總結(jié)：1、供役地和需役地的分割不影響地役權(quán)2、所有權(quán)、共有、地役權(quán)和擔(dān)保物權(quán)（下講）的不可分性二、地役權(quán)的取得：（一）設(shè)定、讓與、繼承等。（二）地役權(quán)合同：要式，雙務(wù)、有償（無償）（三）公示方式：登記對抗主義三、地役權(quán)的效力（一）地役權(quán)人

1、誠信利用第一百六十條地役權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的利用目的和方法利用供役地，盡量減少對供役地權(quán)利人物權(quán)的限制

2、必要的附屬行為3、支付地租

（二）供役地人1、容忍義務(wù)第159條供役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，允許地役權(quán)人利用其土地，不得妨害地役權(quán)人行使權(quán)利。2、收取地租：法定的地役權(quán)合同解除權(quán)

四、地役權(quán)的消滅1、期限屆滿2、供役地人依法解除合同

第168條地役權(quán)人有下列情形之一的，供役地權(quán)利人有權(quán)解除地役權(quán)合同，地役權(quán)消滅：

（一）違反法律規(guī)定或者合同約定，濫用地役權(quán)；

（二）有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費(fèi)用。3、地役權(quán)人拋棄土地承包經(jīng)營權(quán)能否拋棄？4、混同5、征收第四編擔(dān)保物權(quán)

浙江平湖當(dāng)湖街道辦轄區(qū)

第一章?lián)Ｎ餀?quán)概述一、物權(quán)法與擔(dān)保法的關(guān)系1、結(jié)構(gòu)上的差別2、制度上的差異：以物權(quán)法為準(zhǔn)第178條擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。3、內(nèi)容上的補(bǔ)充二、擔(dān)保物權(quán)的概念為了擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)作為客體而設(shè)定的限定物權(quán)。1、客體問題：與所有權(quán)不同，權(quán)利也可以作為客體

物權(quán)法第2條第2款：法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。

2、擔(dān)保的主債權(quán)的種類

問題：非合同債權(quán)能否設(shè)定擔(dān)保？

擔(dān)保法第2條：在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動中，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔(dān)保。本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

擔(dān)保法解釋第1條當(dāng)事人對由民事關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)，在不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，以擔(dān)保法規(guī)定的方式設(shè)定擔(dān)保的，可以認(rèn)定為有效。

物權(quán)法第171條債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現(xiàn)其債權(quán)，需要擔(dān)保的，可以依照本法和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔(dān)保物權(quán)。

三、擔(dān)保物權(quán)的特征（一）價值權(quán)性與用益物權(quán)不同（二）從屬性1、設(shè)立上的從屬性2、移轉(zhuǎn)上的從屬性

第192條抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

擔(dān)保法50條：抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。

海商法18條:抵押權(quán)人將被抵押船舶所擔(dān)保的債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓他人的，抵押權(quán)隨之轉(zhuǎn)移。

臺民第

870條抵押權(quán)不得由債權(quán)分離而為讓與，或為其它債權(quán)之擔(dān)保。3、效力上的從屬性

172條設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

擔(dān)保法第5條擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

討論：擔(dān)保合同無效承擔(dān)的是什么責(zé)任？4、消滅上的從屬性擔(dān)保法52條抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。擔(dān)保法74條質(zhì)權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，質(zhì)權(quán)也消滅。擔(dān)保法88條留置權(quán)因下列原因消滅：（一）債權(quán)消滅的；物權(quán)法177條有下列情形之一的，擔(dān)保物權(quán)消滅：（一）主債權(quán)消滅；結(jié)論：物權(quán)法對擔(dān)保法進(jìn)行了體系化的整理

5、訴訟上的從屬性A、訴訟當(dāng)事人：擔(dān)保人和主債務(wù)人為共同被告

擔(dān)保法解釋128條債權(quán)人向人民法院請求行使擔(dān)保物權(quán)時，債務(wù)人和擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟。B、管轄：依據(jù)主合同確定管轄

擔(dān)保法解釋129條主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定案件管轄。擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任的擔(dān)保合同發(fā)生糾紛，債權(quán)人向擔(dān)保人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)由擔(dān)保人住所地的法院管轄。合同和擔(dān)保合同選擇管轄的法院不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定案件管轄。

6、時效的從屬

擔(dān)保法解釋12條第二款：擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

物權(quán)法第202條抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。比較：臺民第145條以抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)或留置權(quán)擔(dān)保之請求權(quán)，雖經(jīng)時效消滅，債權(quán)人仍得就其抵押物、質(zhì)物或留置物取償。臺民第

880條以抵押權(quán)擔(dān)保之債權(quán)，其請求權(quán)已因時效而消滅，如抵押權(quán)人，于消滅時效完成后，五年間不實行其抵押權(quán)者，其抵押權(quán)消滅。

結(jié)論：1、擔(dān)保法解釋12條統(tǒng)一規(guī)定了擔(dān)保物權(quán)行使期間是在主債權(quán)訴訟時效結(jié)束后的二年。物權(quán)法第202條規(guī)定抵押權(quán)行使期間是在主債權(quán)訴訟時效內(nèi)。

2、臺民沒用訴訟時效而用除斥期來限制抵押權(quán)行使，沒有從屬性一說。討論：1、用益物權(quán)有存續(xù)期間，擔(dān)保物權(quán)有存續(xù)期嗎？為什么？2、物權(quán)法沒有規(guī)定質(zhì)權(quán)和留置權(quán)的訴訟時效，

是遺漏還是另有玄機(jī)？臺民880條為什么也只提到抵押權(quán)而無質(zhì)權(quán)和留置權(quán)？

結(jié)論：

財產(chǎn)掌握在擔(dān)保物權(quán)人手里，是否折價拍賣變賣行使權(quán)利對物權(quán)人并沒有利益上的影響，如果擔(dān)保人想行使所有權(quán)則需受一般訴訟時效的限制，這樣看來設(shè)定質(zhì)權(quán)和留置權(quán)的訴訟時效沒有意義。但由于沒有取得時效制度的對接，如果擔(dān)保物權(quán)人不行使權(quán)利也無法取得所有權(quán)。（三）不可分性擔(dān)保物權(quán)及于擔(dān)保物之上，不受主債權(quán)變化和擔(dān)保物價值變化的影響

擔(dān)保法解釋71條主債權(quán)未受全部清償?shù)模盅簷?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。

抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。

擔(dān)保法解釋72條主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。

主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個債務(wù)人履行債務(wù)。海商法第16條

第二款

船舶共有人設(shè)定的抵押權(quán)，不因船舶的共有權(quán)的分割而受影響。

（1）債權(quán)一部消滅，其他部分仍對擔(dān)保物行使全部權(quán)利；（2）債權(quán)被分割的，分得的部分債權(quán)仍對擔(dān)保物全部行使權(quán)利；（3）擔(dān)保物一部分損失，殘存部分擔(dān)保全部債權(quán)；（4）擔(dān)保物被分割的，分得的部分擔(dān)保物擔(dān)保全部債權(quán)；（5）擔(dān)保物價值上揚(yáng)，擔(dān)保人無權(quán)減少擔(dān)保物，歸因于擔(dān)保人的擔(dān)保物價值減少，擔(dān)保人有義務(wù)補(bǔ)充擔(dān)保。（四）物上代位性1、民法中的代位：人的代位和物的代位2、擔(dān)保物權(quán)的物上代位性

擔(dān)保法58條抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為抵押財產(chǎn)。

擔(dān)保法73條質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn)。

討論：留置物是否具有物上代位性？物權(quán)法

174條擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等。結(jié)論：物權(quán)法對擔(dān)保法進(jìn)行了體系上的整理，依據(jù)物權(quán)法留置物當(dāng)然具有物上代位性（五）優(yōu)先受償性1、物權(quán)優(yōu)先性原理擔(dān)保人擔(dān)保物權(quán)財產(chǎn)A————擔(dān)保權(quán)人債權(quán)人甲債權(quán)人乙債權(quán)人丙責(zé)任財產(chǎn)優(yōu)先于擔(dān)保人的其他債權(quán)人2、法律特別規(guī)定的優(yōu)先權(quán)的例外：A、建筑承包人的優(yōu)先權(quán)合同法286條發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。B、商品房購買人的優(yōu)先權(quán)《最高院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（２００２年６月）

一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

二、消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

三、建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。

C、破產(chǎn)法上的優(yōu)先權(quán)

破產(chǎn)法第113條破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。D、船舶優(yōu)先權(quán)

海商法第22條下列各項海事情求具有船舶優(yōu)先權(quán)：（一）船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費(fèi)用和社會保險費(fèi)用的給付請求；

（二）在船舶營運(yùn)中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求；

（三）船舶噸稅、引航費(fèi)、港務(wù)費(fèi)和其他港口規(guī)費(fèi)的繳付請求；

（四）海難救助的救助款項的給付請求；

（五）船舶在營運(yùn)中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。

海商法第24條因行使船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的訴訟費(fèi)用，保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費(fèi)用，以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付。

海商法第25條船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。前款所稱船舶留置權(quán)，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時，可以留置所占有的船舶，以保證造船費(fèi)用或者修船費(fèi)用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅。E、民用航空器優(yōu)先權(quán)民用航空法19條下列債權(quán)具有民用航空器優(yōu)先權(quán)

（一）援救該民用航空器的報酬；（二）保管維護(hù)該民用航空器的必需費(fèi)用。前款規(guī)定的各項債權(quán)，后發(fā)生的先受償。

民用航空法22條民用航空器優(yōu)先權(quán)

先于民用航空器抵押權(quán)受償。

F、浮動抵押中買受人的優(yōu)先權(quán)（下講）G、劃撥土地的出讓金優(yōu)先權(quán)擔(dān)保法第56條拍賣劃撥的國有土地使用權(quán)所得的價款，在依法繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。H、本集體經(jīng)濟(jì)組織成員在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的優(yōu)先權(quán)

最高院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋第十一條土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員在流轉(zhuǎn)價款、流轉(zhuǎn)期限等主要內(nèi)容相同的條件下主張優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)予支持。但下列情形除外：（一）在書面公示的合理期限內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的；（二）未經(jīng)書面公示，在本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的人開始使用承包地兩個月內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的。第十九條本集體經(jīng)濟(jì)組織成員在承包費(fèi)、承包期限等主要內(nèi)容相同的條件下主張優(yōu)先承包權(quán)的，應(yīng)予支持。但在發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人，已經(jīng)法律規(guī)定的民主議定程序通過，并由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)后主張優(yōu)先承包權(quán)的，不予支持。

四、擔(dān)保物權(quán)與用益物權(quán)（一）客體不同（二）內(nèi)容不同（三）存續(xù)期不同（四）從屬性不同（五）代位性不同五、人保和物保（一)主體不同（二）標(biāo)的不同（