工程造價結算法律法規(guī)

工程造價結算法律法規(guī)第一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日譚敬慧建緯（北京）律師事務所主任中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員北京仲裁委員會仲裁員中國人民大學客座教授工學碩士、法學碩士英國皇家特許建造師國家造價工程師聯(lián)系/p>

郵箱：tanjinghui@第二頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日目錄工程造價法律基本08版《清單計價規(guī)范》主要條款08版《清單計價規(guī)范》與招投標08版《清單計價規(guī)范》與合同價款約定08版《清單計價規(guī)定》與工程價款支付工程合同實施重點工程結算爭議解決第三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日工程造價法律基本概念1、工程造價：直接費+間接費2、合同造價：

工程實體價值、違約金、索賠合同全部權利義務的清算3、工程結算：4、合同結算：5、合同清算：合同法98條，合同終止后的結算和清理第四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日工程造價法律基本工程合同類型，按價格方式來分：1、固定總價合同2、固定單價合同3、可調(diào)價格合同4、成本加酬金合同第五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日工程造價法律基本工程結算1、實質是工程承包合同的履約行為2、結算協(xié)議與工程承包合同的關系3、結算方式：按工程量清單結算按定額結算按實結算第六頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》的法律效力

2008年住房與城鄉(xiāng)建設部第63號公告頒布

國家標準違反規(guī)范的后果

第七頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款1.0.2本規(guī)范適用于建設工程工程量清單計價活動。建設工程包括：建筑工程、裝修裝飾工程、安裝工程、市政工程、園林綠化工程和礦山工程。建設工程工程量清單計價活動包括：工程量清單編制、工程量清單招標控制價編制、工程量清單投標報價編制、工程合同價款的約定、竣工結算的辦理以及工程施工過程中工程計量與工程價款的支付、索賠與現(xiàn)場簽證、工程價款的調(diào)整和工程計價爭議處理等工程建設施工階段的全過程活動。第八頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款1.0.3全部使用國有資金投資或國有資金投資為主的工程建設項目，必須采用工程量清單計價。國有資金（含國家融資資金）為主的工程建設項目是指國有資金占投資總額50%以上或雖不足50%但國有投資者實質上擁有控股權的工程建設項目。《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家計委第3號令）

第四條使用國有資金投資項目的范圍包括：

（一）使用各級財政預算資金的項目；

（二）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；

（三）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權的項目。第九頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款2.0.4綜合單價完成一個規(guī)定計量單位的分部分項工程量清單項目或措施清單項目所需的人工費、材料費、施工機械使用費和企業(yè)管理費與利潤，以及一定范圍內(nèi)的風險費用。本定義并不是真正意義上的全包括的綜合單價，而是狹義上的綜合單價，規(guī)費和稅金等不可競爭的費用并不包括在項目單價中。國際上所謂的綜合單價，一般是指全包括的綜合單價，在我國目前建筑市場存在過度競爭的情況下，本規(guī)范規(guī)定保障稅金和規(guī)費等不可競爭的費用的很有必要。第十頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日一、08版《清單計價規(guī)范》主要條款2.0.7暫估價招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但不能確定價格的材料的單價以及專業(yè)工程的金額。暫估價為新增術語。與07《標準施工招標文件》的定義一致，同時又對施工招標階段一些無法確定價格的材料（設備）或專業(yè)工程分包提出了具有操作性的解決辦法。第十一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款2.0.13規(guī)費根據(jù)省級政府或省級有關權力部門規(guī)定必須繳納的，應計入建筑安裝工程造價的費用。4.1.8規(guī)費和稅金應按國家或省級、行業(yè)建設主管部門的規(guī)定計算，不得作為競爭性費用。規(guī)費為新增術語?！督ㄖ惭b工程費用項目組成》（建標【2003】206號）的規(guī)定，規(guī)費包括工程排污費、工程定額測定費、社會保障費（含養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險）、住房公積金、危險作業(yè)意外傷害保險?！瓣P于專項治理涉及建筑企業(yè)收費的通知”（財綜【2003】46號）規(guī)定的行政事業(yè)收費的政策界限：“各地區(qū)凡在法律、法規(guī)規(guī)定之外，以及國務院或財政部、原國家計委和省、自治區(qū)、直轄市人民政府及其所屬財政、價格主管部門規(guī)定之外，向建筑企業(yè)收取的行政事業(yè)性收費，均屬于亂收費，應當予以取消?！钡谑?，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款2.0.20招標控制價2.0.21投標價2.0.22合同價2.0.23竣工結算價2.0.20-2.0.23規(guī)定的招標控制價、投標價、合同價、竣工結算價這4條新增術語，反映了工程造價的計價具有動態(tài)性和階段性（多次性）的特點。工程建設項目從決策到竣工交付使用，都有一個較長的建設期。在整個建設期內(nèi)，構成工程造價的任何因素發(fā)生變化都必然會影響工程造價的變動，不能一次確定可靠的價格，要到竣工結算后才能最終確定工程造價，因此需要對建設程序的各個階段進行計價，以保證工程造價確定和控制的科學性。工程造價的多次性計價反映了不同的計價主體對工程造價的逐步深化、逐步細化、逐步接近和最終確定工程造價的過程。第十三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日08版《清單計價規(guī)范》主要條款4.1.2分部分項工程量清單應采用綜合單價計價強制性條款。采用綜合單價法進行工程量清單計價時，綜合單價包括除規(guī)費和稅金之外的全部費用。《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（建設部令第107號）第五條規(guī)定：工程計價方法包括工料單價法和綜合單價法。其中綜合單價法。分部分項工程量的單價為全費用單價。全費用單價綜合計算完成分部分項工程所發(fā)生的直接費、間接費、利潤、稅金。第十四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日一、08版《清單計價規(guī)范》主要條款4.1.9采用工程量清單計價的工程，應在招標文件或合同明確風險內(nèi)容及其范圍（幅度），不得采用無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定風險內(nèi)容及其范圍（幅度）一個成熟的建設市場應該是一個體現(xiàn)交易公平性的市場，在工程建設施工發(fā)包中實行風險共擔和合理分攤原則是實現(xiàn)建設市場交易公平性的具體體現(xiàn)，是維護建設市場正常秩序的措施之一。主要由市場價格波動導致的價格風險，如建筑材料、燃料等價格風險、應在招標文件中或在合同中對此類風險的范圍和幅度進行約定，進行合理分攤。根據(jù)工程特點和工期要求，承包人可承擔5%以內(nèi)的材料價格風險，10%以內(nèi)的施工機械適用費風險。對于法律、法規(guī)、規(guī)章或有關政策出臺導致工程稅金、規(guī)費、人工發(fā)生變化并由省級、行業(yè)建設行政主管部門或其授權的工程造價管理機構根據(jù)上述變化發(fā)布的政策性調(diào)整，承包人不應承擔此類風險，應按照有關調(diào)整規(guī)定執(zhí)行。第十五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日二、工程量清單計價規(guī)范下的招投標（一）編制招標控制價時規(guī)避投訴的對策分析1、新《清單計價規(guī)范》實施后招標控制價的編制非常敏感《清單規(guī)范》4.2.8規(guī)定招標控制價應在招標時公布并在工程造價管理機構備案。投標人可對招標人公布的招標控制價未按規(guī)定計價進行投訴。同時參與招標控制價編制的機構和人員也將承擔相應責任。和施工條件，本著經(jīng)濟實用、先進高效的原則確定。

第十六頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日接上頁2、

招標控制價編制要重點關注以下幾個方面：

（1）嚴格依據(jù)招標文件（包括招標答疑紀要）和發(fā)布工程量清單編制招標控制價；

（2）正確、全面地使用行業(yè)和地方的計價定額（包括相關文件）和信息價格，對招標文件規(guī)定可使用的市場價格應有可靠依據(jù)；

（3）依據(jù)國家有關規(guī)定計算不可競爭的措施費用和規(guī)費、稅金；

（4）競爭性的措施方案依據(jù)專家論證后的方案進行合理確定，并正確計算其費用。

（5）編制招標控制價時，施工機械設備的選型應根據(jù)工程特點和施工條件，本著經(jīng)濟實用、先進高效的原則確定。

第十七頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日接上頁3、招標人可以從以下幾個方面規(guī)避投標人投訴招標控制價總價是否與細節(jié)構成完全吻合？招標人編制招標控制價時人材機單價是否先用信息價再用市場價？建設主管部門對費用或費用標準的政策規(guī)定有幅度時，是否按幅度上限執(zhí)行？招標人編制招標控制價時對于安全文明施工費、規(guī)費和稅金是否進行了競爭？招標控制價中的綜合單價是否包括招標文件中招標人要求投標人所承擔的風險內(nèi)容及其范圍（幅度）產(chǎn)生的風險費用。招標文件中有無無限風險所有風險由承包人承擔的字樣？招標人提供了有暫估單價的材料時，是否按暫定的單價計入綜合單價？第十八頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日二、工程量清單計價規(guī)范下的招投標（二）工程量清單計價規(guī)范下的投標價的編制1、投標報價編制的基本原則

可以自主的：定額消耗量、人材機單價、企業(yè)管理費率、利潤率、風險費用、措施費用、計日工單價、總承包管理費等；不能自主的：安全文明施工費、規(guī)費、稅金、暫列金額、暫估價、計日工量、投標報價不得低于成本。第十九頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日二、工程量清單計價規(guī)范下的招投標（二）工程量清單計價規(guī)范下的投標價的編制2、投標報價編制的關鍵點投標人應按招標人提供的工程量清單填報價格。填寫的項目編碼、項目名稱、項目特征、計量單位、工程量必須與招標人提供的一致。措施項目的內(nèi)容應依據(jù)招標人提供的措施項目清單和投標人投標時擬定的施工組織設計或施工方案；投標人可根據(jù)工程實際情況結合施工組織設計，對招標人所列的措施項目進行增補。投標人應依據(jù)招標文件中分部分項工程量清單項目的特征描述確定清單項目的綜合單價，當出現(xiàn)招標文件中分部分項工程量清單項目的特征描述與設計圖紙不符時，應以工程量清單項目的特征描述為準；當施工中施工圖紙或設計變更與工程量清單項目的特征描述不一致時，發(fā)、承包雙方應按實際施工的項目特征，依據(jù)合同約定重新確定綜合單價。第二十頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日二、工程量清單計價規(guī)范下的招投標（二）工程量清單計價規(guī)范下的投標價的編制2、投標報價編制的關鍵點應考慮招標文件中要求投標人承擔的風險內(nèi)容及其范圍（幅度）以及相應的風險費用。在施工過程中，當出現(xiàn)的風險內(nèi)容及其范圍（幅度）在招標文件規(guī)定的范圍內(nèi)時，綜合單價不得變更，工程價款不做調(diào)整。第二十一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(三)投標人在低報價的情況下業(yè)主造價控制重點關鍵控制點——把握對競爭性費用報價的控制非競爭性費用是指招標文件中根據(jù)省級政府或省級有關權力部門的規(guī)定列項或由招標單位自行統(tǒng)一規(guī)定的部分，投標人直接將其加入投標報價部分即可。競爭性費用是指由投標單位按清單計價規(guī)范、招標文件等要求，在勘察現(xiàn)場場地狀況結合自身的能力優(yōu)勢、施工組織、材料市場信息價并考慮風險后自行報價的部分

將工程量清單的工作內(nèi)容劃分為非競爭性、競爭性兩個部分，對承包商來說主要是為了分清、理順投標工作管理的輕重關系，抓住核心工作（確定競爭性費用）、將非競爭性費用直接列入或計入綜合單價中，以便投標人能夠有的放矢地開展投標報價工作。對業(yè)主來說，就成為造價控制的重點。二、工程量清單計價規(guī)范下的招投標第二十二頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(一)合同價款形式選擇1、新《規(guī)范》對合同類型的規(guī)定

4.4.3款明確規(guī)定“實行工程量清單計價的工程，應采用單價合同”。即合同約定的工程價款中所包含的工程量清單項目綜合單價在約定條件內(nèi)是固定的，不予調(diào)整，工程量允許調(diào)整。工程量清單項目綜合單價在約定的條件外，允許調(diào)整。調(diào)整方式、方法應在合同中約定。在實際中，可采用固定總價合同、可調(diào)總價合同、固定單價合同、可調(diào)單價合同、成本加酬金合同等。若不采用單價合同，失去了實行工程量清單的真正意義。三、工程量清單計價規(guī)范下合同價款約定第二十三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(一)合同價款形式選擇2、采用綜合單價形式的理由采用單價合同形式，與國際工程合同管理慣例接軌：

FIDIC合同條件、英國的NEC合同條件以及美國的AIA系列合同條件等,主要采用的就是固定單價合同。采用單價合同形式，符合工程量清單計價模式的基本要求：根據(jù)工程量清單計價的特點，工程量清單由招標人編制，清單量實際上是一種預算量，結算時可按實調(diào)整；而其綜合單價則由投標人根據(jù)自身企業(yè)的管理水平，考慮市場風險后自主確定，所以其在約定的條件及范圍內(nèi)是固定的，不予調(diào)整采用單價合同形式，能夠真正體現(xiàn)風險共擔的風險管理原則：發(fā)包人承擔工程量清單的風險，承包人承擔綜合單價的風險。發(fā)包人在施工準備階段，精心編制工程量清單，分析工程中可能產(chǎn)生的問題，制定相應的管理對策。承包人由于綜合單價的不可調(diào)整性，必須提高自身的投標報價水平，增強企業(yè)的管理能力，以自己的綜合實力完成工程建設，實現(xiàn)自己的利潤目標。三、工程量清單計價規(guī)范下合同價款約定第二十四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(二)合同價款約定內(nèi)容和事項1、新《規(guī)范》4.4.4發(fā)、承包人雙方應在合同條款中對下列事項進行約定；合同中沒有約定或約定不明的，由雙方協(xié)商確定；協(xié)商不能達成一致的，按本規(guī)范執(zhí)行1.預付工程款的數(shù)額、支付時間及抵扣方式2.工程計量與支付工程進度款的方式、數(shù)額及時間3.工程價款的調(diào)整因素、方法、程序、支付及時間4.索賠與現(xiàn)場簽證的程序、金額確認與支付時間5.發(fā)生工程價款爭議的解決方法及時間6.承擔風險的內(nèi)容、范圍以及超出約定內(nèi)容、范圍的調(diào)整辦法7.工程竣工價款結算編制與核對、支付及時間8.工程質量保證（保修）金的數(shù)額、預扣方式及時間2003版《規(guī)范》、1999《建設工程施工合同》文本、07《標準施工招標文件》中的合同條款對此均無規(guī)定三、工程量清單計價規(guī)范下合同價款約定第二十五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(二)合同價款約定內(nèi)容和事項《建設工程價款結算暫行辦法》（369號文）第七條1.預付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式2.工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限3.工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式4.安全措施和意外傷害保險費用；

5.工期及工期提前或延后的獎懲辦法6.發(fā)生工程價款糾紛的解決方法7.約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法8.工程竣工價款的結算與支付方式、數(shù)額及時限9.工程質量保證（保修）金的數(shù)額、預扣方式及時限三、工程量清單計價規(guī)范下合同價款約定第二十六頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(三)有關合同價款其他規(guī)定4.4.1實行招標的工程合同價款應在中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，由發(fā)、承包雙方依據(jù)招標文件和中標人的投標文件在書面合同中約定。

不實行招標的工程合同價款，在發(fā)、承包雙方認可的工程價款基礎上，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。4.4.2實行招標的工程，合同約定不得違背招、投標文件中關于工期、造價、質量等方面的實質性內(nèi)容。招標文件與中標人投標文件不一致的地方，以投標文件為準。注：《建設工程價款結算暫行辦法》、《建設工程施工合同》GF-1999-0201和07《標準施工招標文件》中的合同條款對此均無規(guī)定。三、工程量清單計價規(guī)范下合同價款約定第二十七頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(一)預付款支付1、工程預付款概念及其法律性質：工程預付款是建設工程施工合同訂立后由發(fā)包人按照合同的約定，在正式開工前預先交付給承包人的工程款。它是施工準備和所需采購主要材料、結構件等流動資金的主要來源。其法律性質為：發(fā)包人為幫助承包人順利啟動項目而提供的一筆無息貸款。2、新《規(guī)范》下預付款支付的操作：4.5.1發(fā)包人應按照合同約定支付工程預付款。支付的工程預付款，按照合同約定在工程進度款中抵扣。四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第二十八頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日3、當合同對工程預付款的支付沒有約定時，就按以下法定（369號文件）辦理：工程預付款的額度：原則上預付比例不低于合同金額（應扣除暫列金額）的10%，不高于合同金額（扣除暫列金額）的30%，對重大工程項目，按年度工程計劃逐年預付。實際工程量清單計價的工程，實體性消耗和非實體性消耗部分宜在合同中分別約定預付款比例（金額）。工程預付款的支付時限：在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應在雙方簽訂合同后的一個月內(nèi)或不遲于約定的開工日起前的7天內(nèi)預付工程款。若發(fā)包人未按合同約定預付工程款，承包人應在預付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預付，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應從約定應付之日其按同期銀行貸款利率計算向承包人支付應付預付款的利息，并承擔違約責任。凡是沒簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā)包人不得預付工程款，不得以預付款為名轉移資金。

四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第二十九頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(二）工程計量4.5.3工程計量時，若發(fā)現(xiàn)工程量清單中出現(xiàn)漏項、工程量計算偏差，以及工程變更引起工程量的增減，應按承包人在履行合同義務過程中實際完成的工程量計算。4.5.4：承包人應按照合同約定，向發(fā)包人遞交已完工程量報告。發(fā)包人應在接到報告后按合同約定進行核對。四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第三十頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日工程計量方法要依據(jù)實事求是的原則，通過查驗竣工圖、隱蔽驗收單、監(jiān)理記錄、現(xiàn)場勘察等方法，將多列的工程量扣除，漏報的工程量添加進結算，從而切實保護業(yè)主和承包商的利益不受損失。1.采用預算綜合報價的招標工程，應依據(jù)設計施工圖，按照計算規(guī)則，通過仔細計算，逐項進行認定；2.采用工程量清單招標的工程，應依據(jù)設計施工圖，對索賠和反索賠的實物工程量，通過仔細計算予以核實。3.工程完工后，根據(jù)確定的工程量結果和發(fā)、承包雙方約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項進行工程竣工結算。接上頁第三十一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(二）進度款支付4.5.5對進度款支付的規(guī)定如下：（1）承包人遞交進度款支付申請的時間：每個付款周期末。（2）進度款支付申請內(nèi)容：除合同另有約定外，應包括下列10項內(nèi)容：1、本周期已完成工程的價款2、累計已完成的工程價款3、累計已支付的工程價款4、本周期已完成計日工金額5、應增加和扣減的變更金額6、應增加和扣減的索賠金額7、應抵扣的工程預付款8、應扣減的質量保證金9、根據(jù)合同應增加和扣減的其他金額10、本付款周期實際應支付的工程價款四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第三十二頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(四）合同價款調(diào)整4.7.2若施工總出現(xiàn)施工圖紙（含設計變更）與工程量清單項目特征描述不符的，發(fā)、承包雙方應按新的項目特征確定相應工程量清單項目的綜合單價。4.7.3因分部分項工程量清單漏項或非承包人原因的工程變更，造成增加新的工程量清單項目，其對應的綜合單價按下列方法確定：1、合同中已有適用的綜合單價，按合同中已有的綜合單價確定；2、合同中已有類似的綜合單價，參照類似的綜合單價確定；3、合同中沒有適用或類似的綜合單價，由承包人提出綜合單價，經(jīng)發(fā)包人確認后執(zhí)行。四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第三十三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(四）合同價款調(diào)整4.7.4因分部分項工程量清單漏項或非承包人原因的工程變更，引起措施項目發(fā)生變化，造成施工組織設計或施工方案變更，原措施費中已有的措施項目，按原措施費的組價方法調(diào)整；原措施費中沒有的措施項目，由承包人根據(jù)措施項目變更情況，提出適當?shù)拇胧┵M變更，經(jīng)發(fā)包人確認后調(diào)整。4.7.5因非承包人原因引起的工程量增減，該項工程量變化在合同約定幅度以內(nèi)的，應執(zhí)行原有的綜合單價；該項工程量變化在合同約定幅度以外的，其綜合單價及措施項目費應予以調(diào)整。四、工程量清單計價規(guī)范下的工程價款支付第三十四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日（1）停工的涵義什么情形下可以停工：依法停工：開工許可、圖紙審核依約停工：不支付工程價款停工權的行使主體：業(yè)主承包商行政主管部門五、工程合同實施重點－停工第三十五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日（1）抗辯權的行使應注意的問題程序上：告知、合理期限證據(jù)上：書面要件實體上：實質影響履約法律后果：承擔違約責任五、工程合同實施重點－停工第三十六頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日標準施工招標文件：22.2.2承包人有權暫停施工發(fā)包人發(fā)生除第22.2.1（4）目以外的違約情況時，承包人可向發(fā)包人發(fā)出通知，要求發(fā)包人采取有效措施糾正違約行為。發(fā)包人收到承包人通知后的28天內(nèi)仍不履行合同義務，承包人有權暫停施工，并通知監(jiān)理人，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和（或）工期延誤，并支付承包人合理利潤。五、工程合同實施重點－停工第三十七頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－工程合同違約責任違約責任的涵義：

違約責任是指當事人違反合同約定所應承擔的民事責任。

據(jù)合同法第107條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。一般，違約責任與侵權責任相對應，但存在行為人實施一個行為而導致違約責任與侵權責任競合的法律現(xiàn)象。基本歸責原則：違約責任的歸責原則主要有“嚴格責任原則”和“過錯責任原則”兩種。嚴格責任原則是指合同一方當事人不履行或者不適當履行合同義務，違約方就應當承擔違約責任。合同法解釋二：

第二十九條：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。

當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。第三十八頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－工程合同違約責任工程合同常見的違約行為：工期違約質量缺陷變更索賠通知逾期結算逾期支付價款逾期提交竣工圖紙等

第三十九頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－工程合同違約責任如何規(guī)范工程合同違約責任的條款約定，要注意以下幾個方面：

1、約定明確的違約金額

2、工期違約的注意

3、從控制風險角度出發(fā)，均應該約定違約責任的上限，往往發(fā)生這種極端的情況下，合同履行的基本條件發(fā)生了巨大變化，雙方重新協(xié)商履約顯得比較公平。第四十頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－建筑業(yè)勞務管理概述勞務管理現(xiàn)狀以及管理建議現(xiàn)狀：

1、合法化從2001年7月1日起施行《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》（部令87號）開始到2007年9月1日起施行《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》（部令159號），即在管理層與操作層分離思想的指導下，均將建筑業(yè)企業(yè)分成了施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列，建筑業(yè)勞務企業(yè)有了合法的身份；

2、門檻低，工人質量技能有風險建筑勞務是勞動密集型產(chǎn)業(yè)，農(nóng)村剩余勞動力經(jīng)培訓即成為建筑業(yè)工人，未經(jīng)培訓直接上崗有風險。

3、涉及面廣，關系到社會穩(wěn)定建議：

資源準備，價格合理，規(guī)范管理第四十一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－勞務合同

個人勞務分包合同：無效后果：

1.質量合格，按合同約定支付價款

2.其他條款無效，很多爭議

3.非法收益上繳

司法解釋：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。第四十二頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－質量保修的爭議保修責任的認定：1、質量缺限的涵義建設工程質量不符合工程建設強制性標準、設計文件，以及承包合同的約定。2、責任主體

建設單位，勘察、設計單位，施工單位，工程監(jiān)理單位

根據(jù)《建筑法》第79條規(guī)定，負責頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負責工程質量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質量合格文件或者按合格工程驗收的，造成的損失，由該部門承擔相應的賠償責。

特殊：對于建筑材料、建筑構配件和設備生產(chǎn)廠商的質量責任追究,適用《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》的規(guī)定和我國相應的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。第四十三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日

（1）索賠索賠是指合同中的權利被侵害人對非請求人原因引起的工期、費用、利潤的增加而要求合同受益人進行補償?shù)幕顒?。示范文本定義：索賠指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向對方提出經(jīng)濟補償和（或）工期順延的要求。實質：非請求人原因、實際損失、通知。五、工程合同實施重點－工程合同索賠第四十四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日三、工程合同實施重點－工程合同索賠索賠與簽證、變更

簽證：一種文件形式，內(nèi)容包括合同履行過程中的技術、工期、人員、造價、索賠等各方面。變更：改變、調(diào)整。在國內(nèi)合同中沒有特別說明，可以將二者結合，但是文字表述應體現(xiàn)合同的實質性內(nèi)容。（FIDIC99版）索賠：根據(jù)本條件任何條款或與合同有關的其他文件，承包商有權得到竣工時間的延長和（或）任何追加付款，承包商應向工程師發(fā)出通知、說明引起索賠的事件或情況。（FIDIC99版）變更：工程量、質量、特性、標準、位置、尺寸、永久工程所需的附加工程、材料、設備、服務等。（標準施工招標文件）：23.1承包人索賠的提出根據(jù)合同約定，承包人認為有權得到追加付款和（或）延長工期的，應按以下程序向發(fā)包人提出索賠：承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權利；第四十五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日工期索賠的計算：

1、發(fā)包人工期索賠：承包人違約

2、索賠費用的組成：C/P/T成本和利潤如何主張

3、索賠證據(jù)小業(yè)主索賠租金損失利潤損失證據(jù)？五、工程合同實施重點－工期索賠第四十六頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日質量索賠

1、質量缺陷：承包人引起

2、合同違約責任

3、侵權責任：按照侵權的一般構成要件

4、保修責任：按照保修義務履行責任問題未竣工驗收出現(xiàn)的質量缺陷責任承擔？

五、工程合同實施重點－質量索賠第四十七頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－證據(jù)收集證據(jù)種類：

1.法定分類：我國民事訴訟法規(guī)定了7種，分別為書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論、勘驗筆錄

2.學理分類：根據(jù)不同的標準，學理上對民事訴訟證據(jù)進行了不同的分類：本證與反證、直接證據(jù)與間接證據(jù)、原始證據(jù)與傳來證據(jù)、言詞證據(jù)與實物證據(jù)等證據(jù)的證明力：也稱證據(jù)價值，是指證據(jù)對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小。為了限制法官濫用裁量權，法律和司法解釋根據(jù)不同情形規(guī)定了不同證據(jù)的證明力，包括證明力的規(guī)則和有關證據(jù)證明力的等級。例如，《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第77條規(guī)定，原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)、直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)。證據(jù)的關聯(lián)性、合法性和真實性即證據(jù)三性貫穿于舉證、調(diào)取證據(jù)、查證屬實和認證的全過程，也決定著證明力的大小第四十八頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－證據(jù)收集孤證不能定案：證據(jù)法上的基本規(guī)則，要求包括科技證據(jù)在內(nèi)的所有證據(jù)應當互相映證，形成閉合的合證據(jù)鎖鏈，并排除任何合理的懷疑，從而達到一個相當高的證明標準。例如，《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第69條規(guī)定，（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；

（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；

（三）存有疑點的視聽資料；

（四）無法與原件、原物核對的復印件、復制品；

（五）無正當理由未出庭作證的證人證言。

第四十九頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－質量保修金的法律問題質量保修金的涵義：法律規(guī)定：建筑法、建設工程質量管理條例、建設工程質量保證金管理暫行辦法注意：

1、保修期間與保修金返還的時間區(qū)別

2、建議期間與比率

“缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月”

第二條本辦法所稱建設工程質量保證金（保修金）（以下簡稱保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。第七條全部或者部分使用政府投資的建設項目，按工程價款結算總額5％左右的比例預留保證金。

第五十頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－證據(jù)收集工程項目證據(jù)收集的范圍：1.招標文件、工程合同及附件、業(yè)主認可的施工組織設計、工程圖紙、技術規(guī)范等2.工程各項有關設計交底記錄、變更圖紙、變更施工指令等3.工程各項經(jīng)業(yè)主或監(jiān)理工程師簽認的簽證4.工程各項往來信件、指令、信函、通知、答復等5.工程各項有關會議紀要6.施工計劃和現(xiàn)場實施情況記錄7.施工日報及工長工作日志、備忘錄8.工程預付款、進度款撥付的數(shù)額及日期記錄9.工程驗收報告及各項技術鑒定報告等

第五十一頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日五、工程合同實施重點－證據(jù)收集

業(yè)主拒絕簽收的應對：公證、快遞如何形成有力證據(jù)：施工組織設計先技術后經(jīng)濟形式互補第三方表見代理

第五十二頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日(一）結算依據(jù)4.8.3工程竣工結算應依據(jù)1、本規(guī)范2、施工合同3、工程竣工圖紙及資料4、雙方確認的工程量5、雙方確認追加（減）的工程價款6、雙方確認的索賠、現(xiàn)場簽證事項及價款7、投標文件8、招標文件六、工程量清單計價規(guī)范下的工程結算第五十三頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日（二）結算計算規(guī)則4.8.4分部分項工程費應依據(jù)雙方確認的工程量、合同約定的綜合單價計算；如發(fā)生調(diào)整的，以發(fā)、承包雙方確認調(diào)整的綜合單價計算。4.8.5措施項目費應依據(jù)合同約定的項目和金額計算；如發(fā)生調(diào)整的，以發(fā)、承包雙方確認調(diào)整的金額計算，其中安全文明施工費應按國家或省級、行業(yè)建設主管部門的規(guī)定計價，不得作為競爭性費用。4.8.6其他項目費用應按以下規(guī)定計算：1、計日工應按發(fā)包人實際簽證確認的事項計算；2、暫估價中的材料單價應按發(fā)、承包雙方最終確認價在綜合單價中調(diào)整；專業(yè)工程暫估價應按中標價或發(fā)包人、承包人與分包人最終確認價計算。3、總承包服務費應依據(jù)合同約定金額計算，如發(fā)生調(diào)整的，以發(fā)承包人雙方確認調(diào)整的金額計算。4、索賠費用應依據(jù)發(fā)承包雙方確認的索賠事項和金額計算。5、現(xiàn)場簽證費用應依據(jù)發(fā)承包雙方簽證資料確認的金額計算。6、暫列金額應減去工程價款調(diào)整與索賠、現(xiàn)場簽證金額計算，如有余額歸發(fā)包人。六、工程量清單計價規(guī)范下的工程結算第五十四頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日（三）業(yè)主核對規(guī)則4.8.9發(fā)包人在收到承包人遞交的竣工結算書后，應按合同約定時間核對。同一工程竣工結算核對完成，發(fā)、承包雙方簽字確認后，禁止發(fā)包人又要求承包人與另一個或多個工程造價咨詢?nèi)酥貜秃藢⒐そY算。4.8.10發(fā)包人或受其委托的工程造價咨詢?nèi)耸艿匠邪诉f交的竣工結算書后，在合同約定時間內(nèi)，核對竣工結算或為提出核對意見的，視為承包人遞交的竣工結算書已經(jīng)認可，發(fā)包人應向承保人支付工程結算價款。承包人在接到發(fā)包人提出的核對意見后，在合同約定時間內(nèi)，不缺人也未提出異議的，視為發(fā)包人提出的核對意見已經(jīng)認可，竣工結算辦理完畢。六、工程量清單計價規(guī)范下的工程結算第五十五頁，共六十二頁，編輯于2023年，星期日合同中對核對竣工結算時間沒有約定或約定不明的，根據(jù)財政部、建設部印發(fā)的《建設工程價款結算暫行辦法》（財建【2004】369號）第十四條（三）項規(guī)定按下表規(guī)定時間進行核對并提出核對意見。建設項目竣工總結算在最后一個單項工程竣工結算核對確認后15天內(nèi)匯總