公司法合同法

合同：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的撤銷：是指要約人在要約生效以后，受要約人發(fā)出承諾通知之前，將該要約取消，使其失去法律效力的意思表示。要約的撤回：是指在要約發(fā)出以后，尚未到達受要約人之前，也就是在要約發(fā)生效力之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。要約的撤銷與撤回的區(qū)別：要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作出之前來進行，二者的區(qū)別在于作為的時間不同，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人，即要約的撤回是在要約生效之前；撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人，即要約可在要約生效后、承諾生效前撤銷。要約的撤銷有例外情況，在要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷以及受要約人有理由認為要約是不可撤銷的并已經(jīng)為履行合同作了準備工作兩種情況下，要約是不可撤銷的。承諾，是指受要約人在要約的有效期內向要約人作出的，同意要約內容的意思表示。實質性變更是指有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。非實質性變更是指對不涉及屬于實質性變更條款所作的變更。對要約的內容作出非實質性變更的承諾是有效的，合同的內容以承諾的內容為準。但在要約人及時表示反對和要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更這兩種情況下，非實質性變更的承諾也無效。逾期承諾的兩種情況：本應到而未到：根據(jù)第二十九條受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。超過有效期到：根據(jù)第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?？沙蜂N合同：就是因意思表示不真實，通過有撤銷權的當事人行使撤銷權，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同?？沙蜂N的原因：一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。合同效力待定::指合同成立以后，因存在不足以認定合同無效的瑕疵，致使合同不能產(chǎn)生法律效力，在一段合理的時間內合同效力暫不確定，由有追認權的當事人進行補正或有撤銷權的當事人進行撤銷，再視具體情況確定合同是否有效。包括：1）限制民事行為能力人訂立的合同。2）無權代理的行為人代訂合同。3）無處分權人訂立的合同。4）越權訂立的合同。無效合同是相對有效合同而言的：它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效要件，其在內容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此確認為無效。因此，有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。無效合同和撤銷合同的法律后果：無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其人姝效力，其他部分仍然有效。返還財產(chǎn)：合同無效或者被撤銷后，因該事同取得的財產(chǎn)，應當予返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。締約過失責任：有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。行政處罰：當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。雙務合同履行中的抗辯權：是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利同時履行抗辯權：是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權利。構成要件：須有同一雙務合同互負債務須雙方互負的債務均已屆清償期3對方未履行債務或未提出履行債務須對方的對待給付是可能履行的不安抗辯權：是雙務合同中有先為給付義務的當事人，因他方財產(chǎn)顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待 給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔保前，有拒絕自己給付的權利。構成要件：1）雙方當事人因同一雙務合同而互負債務（2）對方喪失或者可能喪失履行債務的能力?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。效力：在不安抗辯權具備其成立要件時，首先，在后履行義務人提供適當擔保前，先履行義務人可以中止履行合同。其次，如果后履行義務人對履行合同提供了適當擔保，則不安抗辯權即歸于消滅，先履行義務人應恢復履行。最后，在先履行義務人中止履行后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力，也未提供適當擔保的，可根據(jù)第69條中止履行的一方可以解除合同。先履行抗辯權：是指在有先后履行順序的雙務合同中，后履行的一方有權要求應該先履行的一方先行履行自己的義務，如果應該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權拒絕，應先履行方的履行請求或拒絕其相應的履行請求。構成要件：（1）雙方當事人須由同一雙務合同互負債務。（2）須雙方所負的債務有先后履行順序。（3）應當先履行的當事人未履行債務或履行債務不符合約定。債權人代位權：是指債務人怠于行使其對第三人享有的權利，而對債權人的債權造成危害時，債權人為了保全自己的債權，向人民法院請求以自己的名義向第三人代位行使債務人的債權。構成要件：1.債務人享有對于第三人的權利2.債務人怠于行使其權利3.債務人已陷于延遲4.對債權人造成損害債權人撤銷權：是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷債權。構成要件：客觀要件：（1）須有債務人的行為；（2）債務人的行為必須以財產(chǎn)為標的；（3）須債務人的行為危害債權。主觀要件：（1）債務人的惡意；（2）受益人的惡意。違約：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。違約責任：是指當事人不履行或不完全履行生效合同所應當承擔的法律責任。構成違約責任應具備的要件有：有不履行或者不完全履行合同義務的行為；2.當事人的違約行為造成了損害事實；3.違約行為和損害結果之間存在著因果關系。預期違約：是指在合同的履行期限到來之前，一方當事人向對方當事人明確提出自己已經(jīng)不能履行合同的義務，或者以自己的行為明確表明不履行合同的義務。延遲履行，又稱債務人延遲：債務人能夠履行、但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同主要有以下特征：（1）買賣合同是轉移標的物所有權的合同。（2）買賣合同是標的物所有權與價款對價轉移的合同。（3）買賣合同是雙務有償合同。（4）買賣合同是諾成合同。（5）買賣合同是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。買賣合同有哪些主要內容？《合同法》第12條規(guī)定：”合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！薄逗贤ā返?31條規(guī)定：”買賣合同的內容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！币陨蟽蓷l規(guī)定囊括了買賣合同的內容。所有權轉移合同法第133條確立了所有權轉移時間：標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。1、動產(chǎn)適用交付主義，動產(chǎn)自交付之日發(fā)生轉移。2、不動產(chǎn)適用登記主義，不動產(chǎn)自登記之日所有權發(fā)生轉移。3、所有權保留買賣合同中，標的物所有權自買受人交清最后一筆款項時移轉給買受人。4、當事人另有約定的除外。（二）交付的方式1、 現(xiàn)實交付，即出賣人將標的物置于買受人的實際控制之下，即標的物直接占有的移轉。2、 觀念交付。觀念交付又分為三種：①擬制交付。②簡易交付。③占有改定。3、 現(xiàn)實交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：（1）送貨上門。（2）上門提貨。（3）代辦托運。二、風險轉移風險負擔，是指非可歸責于任何一方當事人的原因，標的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔標的轉移：第142條：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。1、第143條，因買受人原因交貨遲延的；2、第148條，出賣人瑕疵履行的；3、第144條，路貨買賣；4、 第145條，交貨地點不明確的；5、 第146條，買受人受領遲延的。（第147條）出賣人未交付物權憑證以外的標的物單證、資料的，不影響風險負擔轉移（第149條）買受人承擔風險負擔的，不影響出賣人承擔違約責任二、利益承受。利益承受，是指合同訂立后標的物所生的孳息的歸屬，包括天然孳息和法定孳息。利益承受一般與風險負擔相一致，除當事人另有約定外，風險隨標的物的交付而轉移，利益承受也隨標的物的交付而轉移。合同法163條規(guī)定，標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。公司的概念：是指依照公司法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。公司法的修訂：1993年的公司法共有11章230條，分別為：總則；有限責任公司的設立和組織機構；股份有限公司的設立和組織機構；股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓；公司債券；公司財務；會計；公司合并、分立；公司破產(chǎn)、解散和清算；外國公司的分支機構；法律責任；附則。在公司法中有限責任公司與股份有限公司兩種公司分別規(guī)定，實際上較多條款是重復的。1999年12月25日，九屆人大常委會第十三次會議對公司法進行了第一次修改。包括兩個方面1.在第67條增加了國有獨資公司設立監(jiān)事會以及監(jiān)事會的組成、職權等內容；2.在第229條增加了第二款，即關于支持高新技術股份有限公司發(fā)展的規(guī)定。2005年公司法在原來總共229個條文中，刪除的條款達46條，增加的條款達41條、修改的條款達137條。主要表現(xiàn)在以下方面：1.）了公司設立和公司制度方面的規(guī)定2.）修改完善了公司法人治理結構方面的規(guī)定3.進一步強化了對勞動者利益的保護和對職工對公司管理的參與，規(guī)定了1/3的職工監(jiān)事的最低化比例和和職工董事的自愿設置。4.）健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制。5.）確規(guī)定了公司法人格否定制度。6.）確規(guī)定中介機構弄虛作假將承擔賠償責任。公司的分類：有限責任公司：由兩個以上、五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的經(jīng)濟組織。國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司（注冊資本最低限額為人民幣十萬元）股份有限公司：是指全部注冊資本由等額股份構成并通過發(fā)行股票（或股權證）籌集資本，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔有限責任的企業(yè)法人。上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。二、股份有限公司的設立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)：設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。（注意：原公司法要求應當有5人以上的發(fā)起人，但沒有上限限制。）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4.發(fā)起人制定公司章程；采用募集方式設立的，章程經(jīng)創(chuàng)立大會通過。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。 6.有公司住所。有限責任公司（國有獨資公司屬于有限責任公司：1單獨發(fā)起設立2國有企業(yè)改組設立）根據(jù)我國新《公司法》第23條的規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：股東符合法定人數(shù)：除國有獨資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責任公司由50人以下股東出資設立。我國目前允許設立一人有限責任公司。注冊資本達到法定資本最低限額：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股東共同制定公司章程：公司章程是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司組織和活動的基本準則。公司章程由股東共同制定，經(jīng)股東簽名、蓋章后生效。有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。5.有公司住所。公司住所的法律意義：一，可以據(jù)以確定訴訟管轄。二，以據(jù)以確定法律文書的送達處所。三，以據(jù)以確定登記、稅收等管理機關四，便于公司開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。五，涉外經(jīng)濟及民事訴訟中確定適用何國法律。公司章程：是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、公司股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調整公司內部關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書面性質固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司資本：是指記載于公司章程的由股東出資構成的公司財產(chǎn)。注冊資本：在公司登記機關登記注冊的公司資本總額。公司不能成立時應承擔的責任（一）公司不能成立時，發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；（二） 公司不能成立時，發(fā)起人對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；（三） 在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。公司成立時發(fā)起人的法律責任：第一，損害賠償責任?！豆痉ā返?5條第3款規(guī)定，在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。第二，資本充實責任。《公司法》第28條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。這里講的股東實際上就是有限責任公司的發(fā)起人?！豆痉ā返?1條規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。這里的股東也是指有限責任公司的發(fā)起人?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。公司法人格否認：是指在公司依法成立以后，在特定事件中因有濫用公司法人格之情事時，若在該事件中仍完全承認該公司具有形式上的獨立人格，將違反公平正義原則或侵害第三人的交易安全，則暫時性否認在該特定事件中公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權人或公共利益直接負責的一種法律措施。我國對公司法人格否定的規(guī)定：公司法第二十條共三款公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！狈ǘㄙY本制也稱確定資本制，是指在設立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度。第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份一般有以下三層含義：1、股份是股份有限公司資本的構成成分;2、股份代表了股份有限公司股東的權利與義務；3、股份可以通過股票價格的形式表現(xiàn)其價值。股東表決權：是股東基于股東資格而享有的、在股東會會議上就議決事項予以表決的權利。一般原則為“一股一票”“資本多數(shù)決”。累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人，董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。股