民法的概念構(gòu)成體系及基本原則

年4月19日民法的概念構(gòu)成體系及基本原則文檔僅供參考民法的概念、構(gòu)成、體系、基本原理及基本原則一.民法的起源與發(fā)展1、民法的語源中華法系：諸法合一民刑不分；民法一詞傳自日本，具體說法不一。羅馬法市民法萬民法2.民法之發(fā)展?jié)h謨拉比法典（公元前十八世紀古巴比倫王國）羅馬法十二銅表法（公元前451年）《優(yōu)帝法典》、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》、《優(yōu)帝新律》法國民法典、德國民法典、日本民法典，中國民法典（清末）3.近代民法模式與現(xiàn)代民法模式抽象的人格——具體的人格私的所有——私的所有的社會制約私法自治——受規(guī)制的競爭自己責(zé)任——社會責(zé)任4.大陸法系與英美法系民法大陸法系：羅馬法系，形式上的法典化英美法系：普通法系，判例法法系的相互滲透與合流二.民法的含義調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。1.平等主體人格平等：人格獨立，互不隸屬，不存在人身依附關(guān)系意思自治：行動自主，不能經(jīng)過命令令她人服從自己平等與獨立：只具有抽象的、相正確和法律理念或形式上的意義2.平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)：對人具有經(jīng)濟價值的一切事務(wù)。財產(chǎn)關(guān)系：人與人之間因財產(chǎn)所發(fā)生的具有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。3.平等主體之間的人身關(guān)系人身關(guān)系：與人身不可分離而不直接體現(xiàn)為一定物質(zhì)利益的社會關(guān)系。生命健康、姓名、肖像、名譽。人身關(guān)系的分類：人格關(guān)系與身份關(guān)系分行三.民法的構(gòu)成1、形式民法與實質(zhì)民法形式民法：以民法命名的成文法典實質(zhì)民法：成文的民法典，以及一切具有民法性質(zhì)的法律、法規(guī)及判例、習(xí)慣法2、普通民法與特別民法普通民法指民法典，為整個私法之普通法。對人、地域、事項等不作限制，規(guī)范一般的民事生活關(guān)系。特別民法：各民事單行法、商法典。中國采民商合一主義，民法通則相當(dāng)于民法典的普通法地位四.民事法律關(guān)系模型有甲乙二人，各有其財產(chǎn)AB。甲乙協(xié)商，就交換財產(chǎn)達成合意。另有一人丙，對甲或乙（及其財產(chǎn)）實施了侵害行為。就此形成需要由民法予以規(guī)范的三種關(guān)系：1、甲乙之間的約束關(guān)系——契約關(guān)系；2、甲乙及其各自所有物之間的關(guān)系——財產(chǎn)所有關(guān)系；3、甲乙與加害者丙之間的關(guān)系——A在財物被侵占的情形下，則要求加害人丙返還財物；B財產(chǎn)毀壞不能返還，或人身傷害的情形，則要求以金錢賠償損害。五.社會關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)表示上述假設(shè)中市民社會的基本情形與關(guān)系，民法將之用權(quán)利與義務(wù)的概念予以表示。第一種關(guān)系中，甲乙間因契約的成立，甲對乙取得一定的權(quán)利，乙對甲負有一定的義務(wù)。關(guān)于契約關(guān)系發(fā)生什么樣的權(quán)利義務(wù)，乙怠于履行義務(wù)時甲能夠采取什么樣保護手段，規(guī)定了各種規(guī)則。這些規(guī)則就構(gòu)成了契約法。第二種關(guān)系為財產(chǎn)所有關(guān)系。甲乙對各自所有物的關(guān)系，被稱為對物的權(quán)利，稱為所有權(quán)。民法就所有權(quán)的內(nèi)容設(shè)立了詳細的規(guī)則，同時在所有物受侵害的情形下，所有人能夠采取的救濟方法。這些就是所有權(quán)法。第三種關(guān)系即侵害關(guān)系，在基于所有權(quán)的救濟之外，給予受害人請求金錢賠償?shù)臋?quán)利。有關(guān)的規(guī)則構(gòu)成了侵權(quán)行為法。六.民法的體系化1.以契約和所有權(quán)為基軸的體系化英美法系：對于判例法的整理大致按照契約法、財產(chǎn)法、侵權(quán)行為法以及家庭法。法國民法典：人（法律關(guān)系主體），財產(chǎn)（對物的權(quán)利），財產(chǎn)取得方法（契約法與侵權(quán)行為法）2.以物權(quán)和債權(quán)為基軸的體系化德國民法典，日本民法典，中華民國民法典三歸二：契約、所有權(quán)、侵權(quán)——債權(quán)與物權(quán)3.體系化程度更高與法律思維方式更為抽象債權(quán)：契約關(guān)系——產(chǎn)生權(quán)利——要求行為的權(quán)利——例：甲要求交付乙財產(chǎn)B——債權(quán)——契約是債權(quán)發(fā)生的原因之一侵權(quán)——發(fā)生損害——產(chǎn)生要求損害賠償?shù)臋?quán)利——例：丙支付賠償金——債權(quán)——侵權(quán)行為是債權(quán)發(fā)生的原因物權(quán)：所有權(quán)——人對物的權(quán)力——物權(quán)4.為什么說以債權(quán)物權(quán)為基軸的體系化程度更高？分類基礎(chǔ)：對人與對物；更為簡潔的邏輯；抽象程度更高七.體系1.民法的體系民法規(guī)范財產(chǎn)關(guān)系外和規(guī)范身份關(guān)系,財產(chǎn)法包括債權(quán)法與物權(quán)法；身份法包括親屬法和繼承法。2.債權(quán)的體系債權(quán)的產(chǎn)生例外情形，不但是由于契約和侵權(quán)行為。債權(quán)產(chǎn)生的原因：契約、侵權(quán)行為、無因管理、不當(dāng)?shù)美?.物權(quán)的體系物權(quán)若只有所有權(quán)一種，則實際生活中多有不便?？稍俜?。用益物權(quán)：將作為所有權(quán)之一部分的用益的權(quán)能交予她人。擔(dān)保物權(quán)：將所有權(quán)中支配交換價值的權(quán)能讓與她人。占有（事實支配狀態(tài)）4.身份法親屬法：關(guān)于因家庭而產(chǎn)生的各種身份關(guān)系及財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)則。繼承法：因某個家庭成員死亡而發(fā)生的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的法律規(guī)則。八.民法的法源法源：法院裁判案件所必須遵循的基準?；卮鸬氖?，法院應(yīng)當(dāng)從何處尋求能夠作為裁判基準的法律規(guī)范的問題。民法的法源：實質(zhì)意義上的民法的存在形式（一）中國民法的法源1、法律：民法通則，民事單行法，行政法律中的民法規(guī)范2、行政法規(guī)。3、有權(quán)解釋：最高人民法院的解釋。4、習(xí)慣法：5、判例法6、法理7、學(xué)說（二）作為法源的習(xí)慣：民事采用習(xí)慣法的條件：1、須有習(xí)慣的確實存在2、須為任人確認其有法之效力3、須系法規(guī)所未規(guī)定之事項4、須不悖于公共秩序與善良風(fēng)俗5、需經(jīng)國家（法院）明示或默示承認（三）作為法源的判例法中國民法理論原本不承認判例法的地位,但由于民事立法很不完善，給判例法的發(fā)展留下了很大的余地。最高人民法院發(fā)表的批復(fù)、解答和判例中就形成了很多判例規(guī)則。（四）作為法源的法理所謂法理，即為由法律精神而出的一般法律規(guī)則。照現(xiàn)行法律，法理并無拘束力，故不為民法的法源。但，可能經(jīng)由有解釋權(quán)機關(guān)的解釋或裁判獲得法律拘束力。因，在解釋或裁判時無明文規(guī)定，往往以法理為依據(jù)，從而成為法源。作為法源的學(xué)說學(xué)說為學(xué)者個人意見，系學(xué)理解釋，無約束力。但，法院在無其它方法之情況下，會采納學(xué)者之意見。故，學(xué)說同樣經(jīng)由裁判發(fā)生拘束力，為間接法源。九.民法的本質(zhì)1、民法為市民社會之法。市民社會相對政治國家而言。前提是兩者在歐洲18-19世紀的徹底分離。以家為原型的傳統(tǒng)政治社會解體，關(guān)于國家權(quán)力的“公”與無關(guān)國家權(quán)力的“私”徹底分離。2、民法為私法公法與私法：凡法律關(guān)系涉及到國家或公共團體，且以權(quán)力服從關(guān)系為基礎(chǔ)的是公法。凡規(guī)范私人或私人團體之間相互關(guān)系，以平等關(guān)系為基礎(chǔ)的是私法。公私法劃分并不明確，存在爭議。但大致范圍可定。3、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范行為規(guī)范：公民和企業(yè)活動所應(yīng)遵循的規(guī)則。裁判規(guī)范：法院裁判案件所應(yīng)遵循的規(guī)則。民法是為一切民事主體規(guī)定的行為規(guī)則，以國家強制力為保障。若不尊此規(guī)則，發(fā)生糾紛訴請法院裁判，法院應(yīng)以民法作為裁判之基準4、民法為實體法實體法：規(guī)定公民和企業(yè)的權(quán)利義務(wù)或具體事項的法律程序法：規(guī)定實體法如何運用和如何實行的程序手續(xù)的法律民法屬于實體法，民事訴訟法屬于程序法5.民法的功能為市場經(jīng)濟活動提供行為規(guī)范；為人權(quán)提供保障；維護社會公平正義；促進民主政治十.民法的基本原理1.私法自治，又稱意思自治。經(jīng)濟生活和家庭生活中的一切民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變更和消滅，均取決于當(dāng)事人自己的意思，原則上國家不作干預(yù)，只有當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛不能經(jīng)過協(xié)商解決時，國家才以仲裁者的身份出面予以裁決。2.民法的本位A.義務(wù)本位：法律的基本理念在于使各人盡其特定身份上的義務(wù)。義務(wù)本文的立法皆禁止性規(guī)定和義務(wù)性規(guī)定，且民刑責(zé)任不分。B.權(quán)利本位：法律的基本任務(wù)，由使人盡其義務(wù)轉(zhuǎn)向保護權(quán)利，為使權(quán)利之內(nèi)容得以實現(xiàn)，方有義務(wù)的履行。權(quán)利成為法律的中心觀念，個人權(quán)利的保護，成為法律的最高使命。權(quán)利本位的立法，是自由主義法律思想和自由放任經(jīng)濟政策的產(chǎn)物權(quán)利本位的體現(xiàn)——近代民法三大原則：契約自由原則；所有權(quán)絕對原則；自己責(zé)任亦即過失責(zé)任原則C.社會本位：限制契約絕對自由，保護弱者:所有權(quán)行使需遵守誠實信用原則:無過錯責(zé)任原則的采用(19世紀中期之后，資本主義出現(xiàn)的社會問題：貧富懸殊，勞資對立，經(jīng)濟危機。民法思想由極端尊重個人自由變?yōu)橹匾暽鐣哺＠?中國民法基本原則民法的基本原則，是其效力貫穿于整個民事立法制度和規(guī)范之中的民法根本原則，是指導(dǎo)民事立法、司法和進行民事活動的帶有普遍指導(dǎo)意義的基本行為準則。民法基本原則與民法規(guī)范的區(qū)別：a民法規(guī)范為人民提供一定的行為模式，而民法基本原則并未提供具體的、可操作的行為模式，只屬于原則性的規(guī)定。b民法規(guī)范兼有行為規(guī)范和裁判規(guī)范的功能，而民法基本原則只有在民法規(guī)范對基本的民事法律關(guān)系缺乏規(guī)定時，才能發(fā)揮行為規(guī)范的作用。c民法基本原則是制定民事基本法和低位階民事立法的立法準則，具有對后者效力的監(jiān)督作用。d民法的基本原則是關(guān)于民法目的的法律是準則法。而民法規(guī)范是維持目的的法律，是技術(shù)法，起到確保準則實施的作用。民法基本原則與民事活動基本原則的區(qū)別：兩者內(nèi)涵一直，前者的外延較大。民事活動的基本原則只具有守法準則的意義，而民法的基本原則不但與守法有關(guān)，而且與立法司法有關(guān)，同時兼有立法準則行為準則和裁判準則的功能。平等原則：民事活動中一切當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意志強加給對方。同時法律對當(dāng)事人的合法權(quán)益提供平等的法律保護。（平等并非經(jīng)濟地位或經(jīng)濟實力上的平等，而是法律地位的平等。）自愿原則：《民法通則》第4條，民事主體在進行民事活動時意志獨立、自由和行為自主。民事主體是按照自己的自主意志來表示自己的意愿，根據(jù)自己的意愿來設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系，任何機關(guān)、組織和個人不得非法干預(yù)。民事主體在從事民事活動時有一定的意志自由。民事主體依法設(shè)立的民事法律行為具有法律效力。意思表示的內(nèi)容具有優(yōu)先于任意性規(guī)范而適用的效力。公平原則：《民法通則》第4條。指民事主體應(yīng)當(dāng)本著社會公認的公平觀念從事民事活動，由當(dāng)事人一方或第三方確定法律行為內(nèi)容的，其確定只在符合公平原則時，始得對她方當(dāng)事人發(fā)生效力。司法機關(guān)對民事糾紛行使裁判權(quán)的時候，也要求體現(xiàn)社會正義和公共道德的要求。民事主體有同等機會參與民事活動，行使和實現(xiàn)自己合法的民事權(quán)益；民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有對應(yīng)性，不得顯失公平；民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任，在一般情況下適用過錯責(zé)任，責(zé)任與過錯的程度應(yīng)相適應(yīng)。(公平原則注重的實質(zhì)的結(jié)果的公平，而平等原則更強調(diào)形式的地位的平等。與自愿原則，當(dāng)當(dāng)事人的真實意思與外在表示不一致的時候，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過行為的結(jié)果是否合理公平來判斷當(dāng)事人是否出于自愿。)誠實信用原則：指民事主體在從事民事活動、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時，應(yīng)本著善良誠實的態(tài)度。具體表現(xiàn)為：a不為欺詐行為；b恪守信用、尊重交易習(xí)慣；c不得規(guī)避