國際商法教案

/第一章導論教學目的：通過本章教學，使學生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。教學內容：國際商法的基本概念；兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢。教學重難點：兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢。教學時數：2課時。第一節(jié)國際商法的概念和淵源[案例]一個住所在法國的法國籍男子在19歲時及一個住所在英國年齡已有25歲的英國籍女子結了婚，他們是在英國按英國方式舉行的結婚儀式。按《法國民法典》，年齡在21歲以下的人結婚須征得父母的同意，而且這一點是必要條件。然而，英國法則把父母對未成年人婚姻的同意識別為婚姻形式問題，不影響婚姻效力。問：此案應適用哪國法律，結果應如何？一個19歲的西班牙人A在中國締結一份供應鋼材的合同，逾期未交貨，合同的中方當事人訴至中國法院，要求A承擔法律責任，A以自己19歲未達到西班牙法律21歲為完全行為能力人的法定條件而抗辯。此案應如何判決？一、國際商法的概念國際商法（InternationalCommercialLaw）是調整國際商事交易和商事組織的各種關系法律規(guī)范的總和。概念分析：1.國際商法是法律規(guī)范的總合法律規(guī)范即由國家制定或認可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。法律及道德規(guī)范的不同：（1）起源不同:道德起源于原始社會（2）表現形式不同:道德存在于認的思維中（3）具體內容不同:法律體現權利及義務的一致性,道德強調義務。（4）實現方式不同:道德依靠社會輿論（5）調整的范圍不同:道德更為廣泛,深刻2.國際商法是調整跨越國界的商事關系的法律規(guī)范的總和。A.國際意為“跨越國界”，國際商事關系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關系，而不是國家和國家之間的商事關系，后者由國際公法調整。B.商事關系包括:（1）商事組織關系（2）商事交易關系：傳統(tǒng)商法僅調整有形商品的交易，現代商法除調整有形商品的交易外，還調整無形商品的交易，如國際技術轉讓、國際投資、國際融資等。二、國際商法的歷史[國際商法歷史發(fā)展簡圖]古羅馬時期出現了商法規(guī)范（萌芽）11世紀威尼斯商人習慣法（成為獨立的法律部門）16世紀成為國內法一部分（喪失了國際性）二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）三、國際商法及鄰近法律部門的關系（一）國際商法及國際公法（二）國際商法及國際私法（三）國際商法及國際經濟法（四）國際商法及國內商法四、國際商法的特點1.國際商法的技術性2.國際商法的統(tǒng)一性3.國際商法的迅捷性第二節(jié)國際商法的淵源一、國際條約（概念）即兩個或兩個以上的國際法主體依據國際法確定其相互之間權利義務的一致的意思表示。*國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織.*影響較大的有：1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》二、國際慣例（概念）即在長期國際商事交往中，反復運用而逐步確立的行為規(guī)范。*影響較大的有：1990年《國際貿易術語解釋通則》；1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》三、國內立法*世界主要國家的商事立法:法國1673年<商事條例>--路商1681年<海事條例>--海商1807年<法國商法典>共4編,648條[性質]商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都適用商法[內容]1.通則2.海商3.破產4.商業(yè)裁判權四、國內判例判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。英國判決由理由和事實兩部分組成，只有理由部分可以構成先例。英國的法院組織、英國的先例約束力原則*英國的法院組織高等法院1.高級法院——高級法庭————商事法庭海事法庭樞密大臣法庭——企業(yè)法庭破產法庭親屬法庭2.王冠法院3.上訴法院⊙上議院上訴委員會低等法院1.治安法院2.郡法院*英國的“先例約束力原則”1.上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關都有約束力。2.上訴法院的判決可構成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。3.高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構成先例。美國的法院組織、美國的先例約束力原則*美國的法院組織聯邦法院最高法院：設在華盛頓。由首席法官一人，法官八名，有違憲監(jiān)督權。聯邦上訴法院：共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件聯邦地區(qū)法院：共94所，分設在各州境內。實行獨任制1.州法院第一審法院（1）有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件（2）普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件2.州的上訴法院3.州的最高法院*美國的先例約束力原則1.在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2.在聯邦法方面，須受聯邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3.聯邦法院在審理涉及聯邦法的案件時，須受其上級聯邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應的州法院判決的約束，但以不違反聯邦法為原則。4.聯邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。*聯邦法院和州法院的管轄權聯邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權的范圍內才有管轄權。確定聯邦法院管轄權的依據：（1）訴訟的性質：凡涉及聯邦憲法和條約的案件。（2）當事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當事人之間的案件且訴訟標的在一萬元以上者，聯邦法院有管轄權。第三節(jié)兩大法系的結構及其特點一、法系法系即比較法學家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。二、西方兩大法系1.大陸法系即以羅馬法為基礎，以法國法和德國法為代表，融合相關法律因素逐步形成的世界性法律體系。2.英美法系即以中世紀英國法為基礎，以英國法和美國法為代表，融合相關法律因素逐步形成的世界性法律體系。三、羅馬法對大陸法和英美法的影響（一）羅馬法羅馬法是指羅馬奴隸制國家的全部法律，即從公元前六世紀羅馬國家形成時期起至東羅馬帝國從奴隸制轉變?yōu)榉饨ㄖ茣r止的整個歷史時期的法律。其中主要是指從公元前五世紀羅馬最早的成文法《十二銅表法》開始，到公元六世紀東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼安編纂的《國法大全》為止這一時期的法律。《國法大全》集羅馬法之大成，對世界法學的發(fā)展具有深遠的影響。《國法大全》由四部法律匯編組成：1.《學說匯編》它收集了羅馬歷史上著名的法學家的著作。2.《法學階梯》是一種法學教本。3.《優(yōu)士丁尼安法典》是歷代皇帝敕令的匯編。4.《新律》是優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典后頒布的敕令，由私人編纂而成。（二）羅馬法對大陸法的影響羅馬法對大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀隨著羅馬帝國的覆滅，羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在及人們的記憶中。但是到十一世紀，地中海經濟貿易的繁榮使羅馬法從又復興，意大利成為最早接受羅馬法的國家?！秶ù笕凡粌H在法學教學中被認為是最理想的法律制度，而且在法院的實踐中也得到了貫徹執(zhí)行。十三世紀開始法國和德國大規(guī)模的學習和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎形成了各自獨立的法律體系。歐洲其他國家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。（三）羅馬法對英美法系的影響英美雖然不象某些大陸法國家那樣直接繼承了羅馬法的傳統(tǒng)，但羅馬法對英美還是有一定影響的。主要表現在以下幾個方面：1.對教會法的影響。教會法的主要淵源是羅馬法。教會法院主要管轄有關家庭關系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領域中，羅馬法對英國普通法的形成有很大影響。2.對商法的影響。英國的商法同歐洲各國的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。3.對衡平法的影響。為匡正普通法的不足，十四世紀英國設立了獨立的衡平法院，由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔任，他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。四、大陸法的結構、淵源及其特點（一）大陸法的結構1.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法是及國家狀況有關的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法。私法是及個人利益有關的法律，包括所有權、債權、家庭及繼承法等。2.大陸法各國都主張編纂法典。（二）大陸法的淵源1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習慣。法國、意大利等國認為，習慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習慣相提并論。3.判例。原則上不承認判例的效力，但也有例外。4.學理。一般來說，學理不是法的淵源。但學理起著重要的作用。（三）大陸法各國的法院組織大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現在：1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級：第一審法院；上訴法院；最高法院。2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院及普通法院并存。如行政法院等。五、普通法的結構、淵源及其特點（一）英國法1.英國法的結構及其特點把法律分為普通法和衡平法兩部分。二者的區(qū)別：（1）救濟方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟方法,衡平法新增了實際履行和禁令。（2）訴訟程序不同。普通法法院設陪審團，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設陪審團，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。（4）法律術語不同2.英國法的淵源A.判例法。B.成文法。只是判例法的補充，要通過判例法才能起作用。C.習慣。只有1189年前的習慣才具有約束力。（二）美國法1.美國法的結構A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補充和匡正。B.把法律分為聯邦法和州法兩部分。*根據１７９１年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯邦或未禁止各州行使的權力，均屬于州。即各州的立法權是原則，聯邦的立法權是例外。但聯邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯邦的立法權范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿易、州際貿易、專利權和稅收等。2.美國法的淵源（1）判例法（2）成文法六、兩大法系的區(qū)別1.法律結構不同。大陸法系強調成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調判例法的作用，實體法和程序法合一。2.訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當消極的中立裁定者的角色。3.對法的分類不同。公法及私法。普通法及衡平法。4.法律術語不同。七、兩大法系的發(fā)展趨勢兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合。課后思考題：1、如何理解跨越國界的商事關系？2、簡述國際商法的歷史沿革。3、如何理解英國的先例約束力原則？第二章商事組織法教學目的：通過本章的學習，使學生掌握合伙企業(yè)的概念、特征、設立要求、企業(yè)事務管理及執(zhí)行、債務處理等規(guī)范，樹立個人投資的責任及風險意識。掌握公司的形式、設立及經營為從事公司法律事務奠定理論基礎。教學內容：合伙企業(yè)的概念、特征、設立要求、企業(yè)事務管理及執(zhí)行、債務處理等規(guī)范。公司的形式、設立及經營管理規(guī)范內容。教學重難點：合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利及義務；合伙的內部關系；合伙債務清償及第三人的關系；有限責任公司和股份有限公司的設立條件極其管理機構職權。教學時數：6課時。第一節(jié)合伙法[案例]李某在××郊區(qū)王某家租了4間房子開粉條廠，李某要給王某租金，但王某要利潤的1/4，雙方同意。第一年生意紅火，李某給王某1.8萬元，第二年1萬元。后來李某擴大生產多處開廠，結果導致供大于求而出現虧損，到第五年李某已欠債5萬元，而且李某自己已無力償債，債主找王某要債。問：王某是否應還債？一、合伙企業(yè)的概念及特征（一）合伙的含義及類型1.含義所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。合伙最初起源于家族共有經營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現在社會生活中，合伙關系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務所、律師事務所、醫(yī)療診所、私立學校、托幼院所等允許個人投資經營的領域，均已引入合伙制。2.種類（1）依合伙的性質及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協(xié)議，在一個商號下，以經營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙及組織型合伙。契約型合伙僅僅表現為合伙人之間的一種關系，不構成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構成一個相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。（二）合伙企業(yè)具有以下主要特征1.兩個或兩個以上的投資人共同設立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應當為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應為自然人，非自然人之間設立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》，而由其它有關法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2.合伙協(xié)議為基礎。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關系，明確合伙人的權利和義務的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設立的基礎，沒有合伙協(xié)議，就不能設立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關系的直接依據，合伙人應依照合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔違約責任。3.伙人按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享收益、共擔風險。其含義是：（1）每個合伙人都有對企業(yè)出資的義務，不出資則不構成合伙人；（2）每個合伙人都有參及企業(yè)經營的權利，且法定的經營權是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個合伙人都有分享企業(yè)經營收益的權利和分擔經營風險的義務，其損益分配依據合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。[案例]何某及余某合伙經營文具批發(fā)業(yè)務，由于經營不善，不到一年時間，兩人欠外債20萬元。債主多次上門催討，因何某資金緊張，余某還清了他及何某的20萬元欠款。此后，余某多次向何某催要其應分擔的10萬元債務。由于何某連續(xù)幾年做生意虧本，實無支付能力。何、余二人在合伙經營前，共同在本市繁華地帶各購了一套住房，當時時價9萬元，現已升值為13萬元。住房是何某的主要財產，為了避免將此房抵債，他便有意將自己的住房贈給前妻文某，并辦理了相關手續(xù)。而文某幾年前及何某離婚后，在某外資企業(yè)工作，收入頗豐。何某和文某離婚后都未再婚，兩人都有意復婚。此后，何某告訴余某，自己的住房已歸前妻文某所有，已無財產償還10萬元債務。該案應如何處理？4.伙人對企業(yè)債務均負無限連帶責任。其含義是：（1）當合伙企業(yè)的財產不足以清償合伙企業(yè)的債務時，對不足的部分，每個合伙人都有責任用其在合伙企業(yè)以外的個人財產承擔清償責任，此乃無限責任；（2）當企業(yè)的債權人對任何一個合伙人主張的債權超過該合伙人的應擔份額時，該合伙人應在自己具有的清償能力的范圍內滿足債權人的權利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務代替其它合伙人承擔償債責任，而不能以其應擔責任的比例及數額對抗債權人，合伙人的這種責任即為連帶責任。當然，一個合伙人承擔了連帶責任后，對超過應擔份額部分，有權按約定或法定的分擔比例向其它合伙人追償。5.伙企業(yè)不能取得法人資格。及個人獨資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒有獨立的民事責任能力，不符合法人應具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。二、特殊合伙1.隱名合伙2.有限合伙一名以上普通合伙人及一名以上有限合伙人組成的合伙形式。三、合伙的設立（一）設立條件1.有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者。2.有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設立的基礎，應具備法定的形式要件和實質要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應當遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質要件是指合伙協(xié)議中應載明的事項，包括應當載明的事項和可以載明的事項。根據《合伙企業(yè)法》第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應當載明下列事項：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔的辦法；（6）合伙企業(yè)事務的執(zhí)行；（7）入伙及退伙；（8）合伙企業(yè)的解散及清算；（9）違約責任。根據該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項為：合伙企業(yè)的經營期限和合伙人爭議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應當載明的事項是必要事項，是合伙協(xié)議不可缺少的內容，任何一項未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項“利潤分配和虧損分擔的辦法”中未約定利潤分配和虧損分擔比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔，而不影響該合伙協(xié)議的效力?？梢暂d明的事項是非必要事項，是合伙協(xié)議中可有可無的內容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經全體合伙人協(xié)商一致，可以對合伙協(xié)議修改或者補充。3.有各合伙人繳付的出資。合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數額和繳付出資的期限，履行出資義務，即實際繳付財產。合伙人作為出資的財產，應當是合伙人的合法財產及財產權利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權、知識產權或者其它財產權利；經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估；但對勞務出資的評估辦法，應由全體合伙人協(xié)商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應及所申請的合伙企業(yè)從事的經營活動相適應。4.有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱中含有這些字樣的，責令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關于合伙企業(yè)名稱的其它要求，及前述關于個人獨資企業(yè)名稱的規(guī)定相同。5.有經營場所和從事合伙經營的必要條件。合伙企業(yè)應有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得。“從事合伙經營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經營范圍內的經營活動所必需的環(huán)境、設施等條件。（二）設立程序1.提出設立申請。設立合伙企業(yè)，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經營場所使用權證明。另外，委托代理人申請設立登記時，還應當出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的業(yè)務的，還應當在申請登記時提交有關部門的批準文件。2.核準登記。企業(yè)登記機關應當自收到申請登記文件之日起30日內，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經營活動。合伙企業(yè)設立分支機構的，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。四、合伙的內部關系（一）合伙事務的執(zhí)行方式所謂合伙企業(yè)事務執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務，負責合伙企業(yè)的經營管理。根據《合伙企業(yè)法》第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務的執(zhí)行方式，亦即事務執(zhí)行人的確定方式有三種：1.共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，每個合伙人均為事務執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權；2.委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，此種方式下，合伙企業(yè)事務的執(zhí)行權集中委托給受托的一名或者數名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務；3.分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項或者部分合伙企業(yè)事務，此種方式下，各合伙人只在被委托授權的單項事務或部分事務上有執(zhí)行權。（二）合伙事務執(zhí)行人的對外代表權及其限制負責執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人即為合伙企業(yè)的負責人，對外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務所產生的收益歸全體合伙人；所產生的虧損或者民事責任，也由全體合伙人承擔。為了維護全體合伙人的利益，對合伙事務執(zhí)行權及其對外代表權，應給予一定的限制。根據《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，合伙事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動產；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（3）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其它財產權利；（4）向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。合伙事務執(zhí)行人擅自處理上述事務，給其它合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。不具有事務執(zhí)行權的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利及義務1.權利（1）同等執(zhí)行權，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個合伙人而言的；（2）對外代表權，該權利屬于任何執(zhí)行方式下的有權執(zhí)行合伙事務的合伙人；（3）監(jiān)督權，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務的合伙人而言的，他們有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況；（4）查閱賬簿權，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，均有權查閱企業(yè)的賬簿；（5）異議權，這是對分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，合伙人可以對其它合伙人執(zhí)行的事務提出異議；提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定；（6）撤銷權，在委托執(zhí)行和分別執(zhí)行方式下，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其它合伙人可以決定撤銷該委托。2.義務在執(zhí)行合伙企業(yè)事務中，視不同情況，合伙人分別負有以下有關義務：（1）受托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，應當依照約定向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況；（2）合伙人不得自營或者同他人合作經營及本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；（3）合伙人不得同本企業(yè)進行交易，但合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人同意者除外；（4）合伙人不得從事損害本合伙企業(yè)利益的活動。另外，執(zhí)行事務的合伙人應代表企業(yè)履行法律賦予合伙企業(yè)的下列義務：a.合伙企業(yè)從事經營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守職業(yè)道德；b.合伙企業(yè)應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財務、會計制度；c.合伙企業(yè)應當依法履行納稅義務。（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法合伙企業(yè)的利潤和虧損，應由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔，但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，也不得約定由部分合伙人承擔全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤分配和分擔比例的，應由各合伙人平均分配和分擔。合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經營規(guī)模或者彌補虧損。合伙企業(yè)年度的或者一定時期的利潤分配或者虧損分擔的具體方案，由全體合伙人協(xié)商決定或者按照合伙協(xié)議約定的辦法決定。合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關事項作出決議時，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經全體合伙人決定可以實行一人一票的表決方法。[案例]某合伙企業(yè)欠甲借款2萬元，同時合伙人乙欠甲借款1萬元。某日，甲向該合伙企業(yè)購買貨物一批，應付貨款1萬元。甲的這一付款義務，可因下列哪些原因而消滅？A.甲向該企業(yè)支付1萬元；B.甲以對該企業(yè)享有的2萬元債權的一半相抵銷；C.乙向該企業(yè)支付1萬元，同時了結乙對甲的債務；D.甲以對乙的債權及該付款義務相抵銷五、合伙的外部關系（一）對外代表權的限制及第三人的關系合伙事務的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表權的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（二）債務清償及第三人的關系1.合伙企業(yè)的債務清償關系處理合伙企業(yè)的債務清償關系，應遵守以下規(guī)則：（1）合伙企業(yè)的債務，應先以其全部財產進行清償；合伙企業(yè)財產不足清償到期債務的，對其不能清償的部分債務，各合伙人應當承擔無限連帶責任。（2）各合伙人承擔無限清償責任時，原則上應按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責任原則，債權人可以不按該比例，而可以以其認為最有利于實現其債權的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權，而合伙人均無權對其抗辯。（3）合伙人應債權人的要求而承擔了連帶責任的，對所清償的數額超過其所應當承擔的數額部分，有權向其它合伙人追償。[案例]某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負債額200萬元，則A、B、C、D四個合伙人對合伙財產不足清償的50萬元債務應按比例承擔無限清償責任。但若債權人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權，A、B滿足債權人要求后，A因清償數額超過了其應擔的數額，則，A有權就多償的20萬元，有權向未足額償債的B和尚未承擔償債責任的C、D追償，其向B、C、D的追償數額分別應為5萬元、10萬元和5萬元。2.合伙人的債務清償關系處理合伙人的債務清償關系，應遵守以下規(guī)則：（1）在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個人債務，應以其個人財產清償；合伙人個人財產不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償的，債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。對被執(zhí)行的該合伙人的財產份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權利。（2）合伙人的個人財產不足清償其個人債務的，其債權人只能通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應分得的收益或者屬于該合伙人的財產份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。合伙人的財產份額被執(zhí)行完畢時，該合伙人當然退伙。（3）合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。例如：假定上例中的合伙企業(yè)無負債且在存續(xù)期間。若A對E負有已到期的、以其個人財產未能清償的債務70萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權沖抵其對該合伙企業(yè)所負的50萬元債務；E在對A行使債權時，應先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財產份額中受償40萬元，而另外10萬元債務則不能從其它合伙財產中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責任。而當E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財產份額后，A當然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權利。[案例]幾個人合伙干圖書批發(fā)生意，其中一人在外欠債，其對債主說：“下年用圖書批發(fā)的盈利還債”。但下年圖書批發(fā)虧損，合伙解散。此人的債權人請求法院保全合伙企業(yè)的財產，要求拍賣還債。問：法院能否支持？六、合伙企業(yè)的解散和清算（一）合伙企業(yè)解散的法定原因合伙企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：1.合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經營的；2.合伙協(xié)議約定的法定事由出現；3.全體合伙人決定解散；4.合伙人已不具備法定人數；5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現或者無法實現；6.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照；7.出現法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。（二）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)解散后應當按下列規(guī)定進行清算：1.合伙企業(yè)進行清算，應當通知和公告?zhèn)鶛嗳恕?.合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔任；未能由全體合伙人擔任清算人的，經全體合伙人過半數同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內指定一名或者數名合伙人，或者委托第三人擔任清算人；15日內未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關系人可以請求人民法院指定清算人。3.清算人在清算期間執(zhí)行下列事務：（1）清理合伙企業(yè)財產，分別編制資產負債表和損益表；（2）處理及清算有關的合伙企業(yè)未了結的事務；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權、債務；（5）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產；（6）代表企業(yè)參及民事訴訟活動。4.合伙企業(yè)財產在支付清算費用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進行分配；合伙企業(yè)清算時，其全部財產不足清償其債務的，由合伙人依法承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務在清算時未能清償的，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應承擔連帶責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。清算結束，應當編制清算報告，經全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內向企業(yè)登記機關報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。[練習]譚某、楊某、李某于1997年9月1日，分別出資5000元，10000元和15000元，設立合伙企業(yè)通達商社，約定按出資比例分擔虧損．1997年10月，三人共分約6000元．3月后三人發(fā)生矛盾，楊某要退出合伙企業(yè)，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經清賬目，發(fā)現此時已虧損3000元。到1998年4月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業(yè)解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務未做處理．合伙企業(yè)的債權人A公司得知合伙企業(yè)已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊說早已退出合伙企業(yè)，對債務不承擔責任．A公司又找到譚某，譚說我們是按比例分擔債務的，反正我僅占1／6股，我只負責賠償800元。A公司又找到李某，李認為還債三個人都有份，他們不還，我也不還，要還，我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。試問：(1)合伙人退出合伙企業(yè)應遵守何種規(guī)定(2)楊某的想法對嗎為什么(3)譚某、李某的想法對嗎為什么(4)通達商社的債務應如何處理(5)A公司可如何追償其債務第二節(jié)公司法一、公司的概念及法律特征（一）概念公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。大陸法系中，公司是指依法定程序設立的，以營利為目的的社團法人。英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當于大陸法中非營利的社團法人。如英國的《伯爾門公司法》一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設立的經濟組織體”?！睹绹鴺藴使痉ā方o公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！蔽覈痉ǖ?條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司”；“有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！保ǘ┕揪哂幸韵路商卣鳎?）公司是法人，具有獨立性。（2）公司是社團法人，具有集合性。（3）公司是企業(yè)，具有營利性。（4）公司是依照專門法律設立的，具有合法性。二、公司的分類（一）公司的法律分類1.依股東所負責任的不同，一般將公司分為五種。2.按股東承擔的有限責任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分。3.按資本籌集的方式及股份轉讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。4.按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。5.按公司之間關系性質的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。（二）公司的學理分類1.按公司的信用基礎的不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司（1）資合公司是指以資本的結合作為公司信用基礎的公司。這種公司在市場交往中，是以資本的實力取信于人，使他人相信其具有足夠的交易能力和償債能力，而愿意及之發(fā)生經濟往來；至于股東個人是否有能力或信譽，他人可以不必過問。因此，資合公司通常具有比較健全的制度，依賴制度化的管理，有較強的獨立性，其經營和公司的存續(xù)及個別股東沒有直接聯系，因而也是現代典型的公司法人形式。資合公司以制度化的股份公司為典型，有限公司也可能在一定程度上具有資合公司的特點。在我國《公司法》中，對股份公司和有限公司均有最低注冊資本、設立時驗資和法定公積金等一系列規(guī)定，目的就是為了維持其資信基礎。（2）人合公司這是指以股東的能力、財力、聲望和信譽等作為公司信用基礎的公司。人合公司在市場交往中，不以資本為信用的基礎，法律上也不強調公司的最低資本額；在公司內部，股東加入公司，可以用勞務、信用和其它權利入股，企業(yè)的所有權和經營權一般也不分離。所以，他人及人合公司交往，必然依賴于股東個人的信用。人合公司的人格及其股東的人格沒有完全分離，是一種較低級的公司，其典型形式為無限公司。（3）人合兼資合的公司是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。在這兩種公司中，有限責任股東的出資或股本為公司提供了較穩(wěn)定的資本，無限責任股東則以其能力和信用從事經營活動，從而將資本信用和入的信用結合在一起。一般認為，現代的有限公司作為法人，應屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔有限責任外，其余在公司的經營依賴股東間的相互信任關系、所有權及經營權一般不分離、公司資本或出資的流動性較小、小的有限公司在對外交往尤其在獲得銀行貸款時要靠股東個人的信用等方面，及合伙和無限公司很相像。在允許自然人一人設立有限公司的國家或地區(qū)，其人合性質就更為顯著。2.依股東所負責任的不同，一般將公司分為以下五種（1）無限責任公司。簡稱無限公司，它是由對公司債務負無限連帶清償責任的股東所組成的公司。當公司的資本不足以清償債務時，公司的債權人可以通過公司對公司的全體股東或任何一個股東要求清償債務。而股東不論出資多少都對公司債務負無限清償責任。（2）有限責任公司。簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務承擔責任的公司。是現代公司的一種基本形式。（3）兩合公司。它是由承擔無限責任的股東和承擔有限責任的股東混合組成的公司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔無限責任，同時也必須至少有一人承擔有限責任。（4）股份有限公司。簡稱股份公司。是指由一定人數以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所有股份對公司債務承擔責任的公司。（5）股份兩合公司。它是由承擔無限責任的股東和承擔股份有限責任的股東共同組成的公司。及兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔有限責任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來的。3.按股東承擔的有限責任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分（1）普通有限公司的股東對公司的債務以其所認占的股份為限承擔責任；如果認占的股款業(yè)已繳足，則不再承擔其它財產責任。（2）保證有限公司的股東則應在公司歇業(yè)時負責依其所保證的金額向公司出資，以清償公司債務；但超出保證金額的，則不再承擔其它財產責任。保證有限公司又有兩種形態(tài)：一種為股本保證的有限責任公司，其股東在公司成立時或其后應按其所認占的股份承擔向公司繳足股款的義務；在公司歇業(yè)時應首先繳清尚未繳足的股款，然后再按所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務。另一種為無股本保證的有限公司，公司既不存在股本，其股東也不需認股和繳付股款，惟在公司歇業(yè)時依所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務。無股本保證的有限公司主要適用于開展慈善活動、組織俱樂部等非營利性事業(yè)。4.按資本籌集的方式及股份轉讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。（1）公開招股公司(英：Publiccompany；美：Publiccorporation)又稱上市公司或股份上市公司或公公司。該種公司必須在公司名稱中標明上市有限公司字樣或以P．L.C．結尾；必須經過注冊登；必須有最低限度的發(fā)行資本(英國為5萬英鎊)且應繳清一定比例以上的股金。（2）非公開招股公司(英：Privatecompany；美：Closecorporation)又稱私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的公司：①限制股東轉讓股份；②股東人數有最低和最高的雙重限制；③禁止向公眾募集股份和債款5.按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司跨國公司，又稱“多國公司”、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個或幾個國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經營方針或戰(zhàn)略，在兩個或兩個以上的國家設有分支機構、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團。6.按公司之間關系性質的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司（1）母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關系——控制、依附關系的分類。在不同公司之間的控制及被控制、依附及被依附的關系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司及子公司或附屬公司之間雖然有控制及被控制的組織關系，但依國際慣例和我國的《公司法》，它們在參及外部的交易和管理關系時，都具有法人資格?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定：“公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨立的名稱、章程和組織機構，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產對公司債務承擔有限責任。子公司再設立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準確地說，母公司和子公司的關系應為“控制公司”和“附屬(或‘從屬’)公司”的關系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經營方針，甚至對其具體的經營和交易活動作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨資設立、全資控股、控制多數股份、掌握實際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對于股份公司來說，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數、甚至只有5％—lO％的股份，即可對其加以控制。在實踐中，企業(yè)集團中的上級公司及下級公司、跨國公司及其設立在世界各地的公司、控股公司及被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說控制公司及附屬公司的關系。母公司或控制公司及控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只說明公司間的組織關系，而不反映公司的經營性質；控股公司的概念則著重反映公司的性質和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務活動，有時也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應屬于母公司或控制公司的范疇。母子公司涉及更大的關聯企業(yè)概念。同屬于一個母公司的各個層次的公司及母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關聯企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關聯企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結從事不當交易、不當經營行為或不當輸送利益，損害他人利益及社會經濟秩序，法律上須對其相互間的關系加以控制和調整，即形成有關關聯企業(yè)暨關聯交易制度。（2）總公司和分公司這是從公司內部組織關系——管轄、隸屬關系上進行劃分，分“公司”其實只是公司的分支機構，并非真正意義上的公司。《公司法》第13條第1款規(guī)定：“公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責任由公司承擔?！笨偣居址Q“本公司”，是相對于其分支機構而言，有權管轄公司的全部內部組織如各個分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機構。分公司也需依法設立及登記，但其作為公司的一種分支機構，不具有法人資格，設立比較方便，程序簡單。其特征是：第一，分公司沒有獨立的名稱，須以總公司的名義進行活動；第二，分公司沒有自己的章程和獨立于總公司的組織機構，它代表或代理總公司在一定的范圍內開展活動；第三，分公司沒有獨立的財產，其從事活動的財產是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產負債表；第四，分公司在經營活動中產生的債權債務關系由總公司承擔，并由總公司以其全部財產對該債務負清償責任。分公司的這些特點，使之可以依托總公司的實力和信用進行活動，從而易于獲得交易相對人和社會的信任。銀行和保險公司等社會對其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設立分公司、而非設立于公司的方式來拓展業(yè)務和活動空間。第三節(jié)有限責任公司和股份有限公司一、公司的設立（一）公司設立的立法原則自由主義、特許主義、核準主義、準則主義。我國實行準則及核準相結合的原則（二）有限責任公司的設立1.限責任公司的概念及特征有限責任公司簡稱“有限公司”，是指由法定數目股東共同出資組成的，股東以其出資額對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司的主要法律特征是：（1）股東人數既有最低限，又有最高限，我國公司法要求一般為兩人以上50人以下；（2）股東僅以其出資額為限對公司負責，即股東的出資額就是股東為公司經營失敗而承擔責任的界限，股東無義務在其出資額以外承擔公司債務；（3）股東之間聯系密切，股東向股東之外的人轉讓其出資受法律及公司章程的限制，因此，在學理上往往認為該類公司具有“資合兼人合”的性質；（4）公司行為具有非公開性，即不能向社會募集自有資本，不能發(fā)行股票，其財務和經營狀況也不必對外界公開，因而屬于“封閉式”公司。[提問]假設你是一名投資者，現在想成立一個有限責任公司，你認為你應該做好哪些方面的準備？2.有限責任公司的設立條件A.股東符合法定人數。有限責任公司應由2個以上50個以下股東共同出資設立，即股東人數不得少于2人，也不得超過50人。但國有獨資的有限責任公司（即“國有獨資公司”）例外，其股東人數可以僅為一人。一般有限責任公司的股東可以為法人，也可以為自然人，還可以是國家授權投資的機構和國家授權的部門；但國有獨資公司的唯一股東則只能是國家授權投資的機構或者國家授權的部門。B.股東出資達到法定資本最低限額。有限責任公司的法定資本即注冊資本，其最低限額依公司行業(yè)性質的不同而異：①以生產經營為主的公司為人民幣50萬元；②以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元；③以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元；④科技開發(fā)、咨詢、服務性公司為人民幣10萬元。特定行業(yè)的有限責任公司，如金融（包括銀行、證券、保險、信托投資等）、電信、航空運輸等行業(yè)，其注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。C.股東共同制定公司章程。公司章程是關于公司內部組織及其活動的基本準則，對公司股東、董事、監(jiān)事、經理具有約束力。制定公司章程既為公司內部經營管理所必虛，也為外界了解公司的重要途徑和有關國家機關監(jiān)督、管理公司的重要依據，因而為公司所必備。D.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。公司應依照法律、行政法規(guī)的有關規(guī)定選用特定的、規(guī)范的公司名稱，有限責任公司必須在其名稱中標明“有限”或“有限責任”字樣。公司名稱經登記后，即受法律保護，公司享有對其名稱專用權。同時，有限責任公司作為法人，必須設有健全的組織機構，包括股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事及經理。E.有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。公司應有明確而固定的住所和生產經營場所，這既為公司的行政管理和法律管轄所必需，也為公司開展生產經營活動的所必不可少；同時，公司還須具有及其經營范圍和經營規(guī)模相適應的經營環(huán)境和條件，如能源、原材料、交通等。這些均為公司生存的客觀基礎。3.有限責任公司的設立程序A.制定公司章程。（1）形式要件：公司章程由股東共同制定，每個股東均應在章程上簽名、蓋章。（2）實質要件：有限責任公司的章程應當載明下列法定事項：①公司名稱和住所；②公司經營范圍；③公司的注冊資本；④股東的姓名或名稱；⑤股東的權利和義務；⑥股東的出資方式和出資額；⑦股東轉讓出資的條件；⑧公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；⑨公司的法定代表人；⑩公司的解散事由及清算辦法；⑾股東認為需要規(guī)定的其它事項。B.報經審批。審批是指政府主管部門對設立公司施以行政許可，審批的形式是簽發(fā)批準文件。對于一般有限責任公司來說，報經審批并非必經的法律程序，我國《公司法》第八條第二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！蹦壳?，我國法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須報經審批的公司有三種：一是特定類型的公司，即股份有限公司；二是特定性質的公司，即涉外公司，包括采取公司組織形式的外商投資企業(yè)及外國公司的分支機構；三是特定行業(yè)的公司，如金融、交通、郵電、醫(yī)藥等及國計民生關系重大的行業(yè)的公司C.股東出資。（1）出資方式：股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認繳的出資額，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對貨幣以外的出資，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或低估作價。以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，但國家對采取高新技術成果有特別規(guī)定的除外（以高新技術成果作價出資的金額，不得超過公司注冊資本的35%）。（2）出資的繳付：股東出資應實繳，以貨幣出資的，應當將作為出資的貨幣足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時賬戶；以非貨幣財產作價出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經法定的驗資機構資并出具證明。有限責任公司成立后，發(fā)現作為同資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其它股東對其承擔連帶責任。D.辦理公司設立登記。股東的全部出資繳足并經驗資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司成立日期。設立有限責任公司的同時設立分公司的，應當就所設分公司向登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照；公司成立。E.向股東簽發(fā)“出資證明書”（股單）3.一人有限責任公司和普通有限責任公司的區(qū)別（1）股東人數的區(qū)別：一人有限公司故名思義，一個股東成立的有限公司。普通有限公司，股東為2-50人。（2）注冊資本最低限額區(qū)別：一人有限公司注冊資本金最低10萬元，普通有限公司注冊資本金最低3萬元。（3）出資方式的區(qū)別：一人有限公司不能采用分期到位方式成立，股東必須一次繳足認繳出資額。普通有限公司可采用分期到位方式成立，首次出資不低于注冊資本的20%，余額2年內繳足。（4）年檢的區(qū)別：一人有限公司每年年檢必須委托會計師事務所出具審計報告，普通有限公司每年年檢無特別規(guī)定無須出具審計報告。（5）設立個數的區(qū)別：一人有限公司規(guī)定：一個自然人只能成立一個一人有限公司。普通有限公司，股東可成立多個有限公司。最好不設立一人有限公司，因為一人有限公司經營起來費用大些（如：年檢審計報告），另外最重要一點：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。意思就是說，當公司財產和個人財產不能區(qū)分時，個人對公司債務承擔無限連帶責任。（三）股份有限公司的設立1.股份有限公司的概念及特征股份有限公司簡稱“股份公司”，是指由法定數目以上的發(fā)起人組織設立的，其全部資本劃分為若干等額股份并以股票形式向股東發(fā)行，股東以其所持股份對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司的主要法律特征是：（1）發(fā)起人人數有最低限，一般要求不得少于2人，但對發(fā)起人及股東人數均無最高限，因而公司規(guī)模相對較大；（2）股東以所持股份為限對公司負責，而不限于其用以認購股份的出資額；（3）一般股東可依法自由轉讓其股份，公司不得以章程或者協(xié)議等形式予以限制；（4）公司行為具有公開性，公司可以在發(fā)起人內部發(fā)行股份而籌集資本，也可以以發(fā)行股票的方式向社會公開募集股份而籌集資本；而且，向社會公開募股的公司必須依法將公司的財務、經營狀況向社會公眾公開，因而屬于“開放式”公司。2.股份有限公司的設立條件A.發(fā)起人符合法定人數。所謂發(fā)起人，是指股份有限公司的籌建人和法定認股人。股份有限公司必須有發(fā)起人，其因該類公司的法定規(guī)模較大，籌建事務和程序也較為繁雜，故其發(fā)起人不能太少，一般應為2人以上200人以下，其中須有過半數的發(fā)起人在中國境內有住所，以便實際履行發(fā)起人的職責和落實發(fā)起人的責任。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應當采到募集設立方式。股份有限公司的發(fā)起人人數有最低限但無最高限；因為發(fā)起人負有法定的認股義務，在公司成立后當然具有股東資格，所以，對發(fā)起人規(guī)定的最低限其實也是股東人數的最低限，股東人數也無最高限。B.發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司的股本，是指其通過發(fā)行股份籌集的以股份面值計算的資本額，不包括超面值發(fā)行股份取得的溢價款。公司法第78條規(guī)定，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元；特殊行業(yè)的股份有限公司注冊資本最低限額需高于該限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。C.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。指股份有限公司在股份發(fā)行條件、程序、辦法以及其它籌建手續(xù)方面均應合法，不僅要符合《公司法》，同時還要符合《證券法》以及其它有關法律、法規(guī)的規(guī)定。D.發(fā)起人制訂公司章程，并經創(chuàng)立大會通過。股份有限公司也須有章程，但其只須由發(fā)起人制定而不須由全體股東共同制定，其生效條件是經設立程序中的創(chuàng)立大會以決議的方式通過。E.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。股份有限公司的名稱中必須標明“股份有限公司”的字樣，其它規(guī)定及關于有限責任公司名稱的規(guī)定相同。股份有限公司應依法設置股東大會、董事會、經理、監(jiān)事會為其組織機構。F.有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件3.股份有限公司的設立方式（1）發(fā)起設立，即由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司；（2）募集設立，即由發(fā)起人認購公司應行的股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。股份有限公司的重要特性及固有職能是化小資本單位，廣泛籌集資本。為了嚴格發(fā)起人的責任，防止發(fā)起人濫發(fā)股份集資、輕率組建公司，凡以募集方式設立股份有限公司的，要求發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，且認繳的股本額不得少于人民幣3000萬元，其余向社會公開募集。4.股份有限公司的設立程序A.確定發(fā)起人并由其制訂公司章程。設立股份公司必須首先確定發(fā)起人，發(fā)起人確定的方式是簽署發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人負責制定公司章程，其章程應載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經營范圍；③公司設立方式；④公司股份總數、每股金額和注冊資本；⑤發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數；⑥股東的權利和義務；⑦董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；⑧公司法定代表人；⑨監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；⑩公司利潤分配辦法；⑾公司的解散事由及清算辦法；⑿公司的通知和公告辦法：⒀股東大會認為需要規(guī)定的其它事項。B.報經審批。設立股份有限公司必須辦理審批手續(xù)，即須報經國務院授權的部門或者省級人民政府批準。采取募集設立方式設立、向社會公開發(fā)行股份的，還須經國務院證券監(jiān)督管理部門核準。C.認股、募股及繳股。以發(fā)起方式設立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認足公司章程規(guī)定發(fā)行的全部股份后，應即繳納全部股款，并由銀行按協(xié)議代收和保存；以募集方式設立股份有限公司的，則應先由發(fā)起人以書面認足法律和公司章程規(guī)定的應該認購的部分股份，然后就其余部分股份向社會公開招募。發(fā)起人向社會公開募集股份必須履行下列手續(xù)：①向國務院證券管理部門（即中國證券監(jiān)督管理委員會）遞交募股申請，經其審查核準，未經其核準或者未獲核準的，發(fā)起人不得擅自向社會公眾募股；②制作并公告招股說明書；③及依法設立的證券經營機構（即綜合類證券公司）簽訂承銷協(xié)議，由承銷機構以包銷或者代銷的方式承銷其向社會公開募集的股份。發(fā)起人和公眾認股人應分別在規(guī)定的期限內按書面認股協(xié)議和認股書中所認股數足額繳納股款。發(fā)起人可以用貨幣繳納，也可以實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價繳股；而公眾認股人一般則應以貨幣方式繳股。對以非貨幣方式繳股的，必須進行評估作價，核實財產，并折合股份，不得高估或者低估作價。國有企業(yè)改建為股份有限公司時，嚴禁將國有資產低價折股、低價出售或者無償分給個人。有限責任公司依法經批準變更為股份有限公司的，折合的股份總額應當等于公司凈資產額。公司所發(fā)行的股份的股款繳足后，須經法定的機構驗資并出具證明。D.召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會是由認股人組成，在股份有限公司設立過程代表全體認股人意志和利益的臨時機構。發(fā)起人應當在股款繳足后30日內主持召開創(chuàng)立大會，并應當在會議召開15日前將會議日期通知各認股人或者公告；有代表股份總數1/2以上的認股人出席，創(chuàng)立大會方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權：①審議發(fā)起人關于公司籌辦事項的報告；②通過公司章程；③選舉董事會成員；④選舉監(jiān)事會成員；⑤對公司的設立費用進行審核；⑥對發(fā)起人用于抵作股款的財產進行審核；⑦發(fā)生不可抗力或者經營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司決議。創(chuàng)立大會對上述事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權的半數以上通過。E.辦理設立登記。創(chuàng)立大會選舉產生的董事會，應于創(chuàng)立大會結束后30日內，向公司登記機關申請設立登記，領取營業(yè)執(zhí)照。公司以營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期。股份有限公司設立分公司的程序，及有限責任公司的規(guī)定相同。F.公告及備案。股份有限公司成立后，應當進行公告。采取募集方式設立的，應當將募集股份情況報國務院證券管理部門備案。5.發(fā)起人的設立責任設立股份有限公司，直接表現為發(fā)起人實施的法律行為，為防止發(fā)起人盲目募股，濫設公司，我國《公司法》明確規(guī)定了發(fā)起人對設立公司應負的責任：（1）公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任；（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；（3）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。二、公司的機關（組織機構）（一）公司機關的含義及意義公司作為社團法人組織，具有權利能力和行為能力，必須設置一定的機構形成法人的意志、對公司實行內部管理并對外代表公司，執(zhí)行這些職能的專門機構就是公司機關，我國公司法稱之為公司組織機構。公司應設置權力、執(zhí)行、監(jiān)督三種性質的機關，形成相互分工、相互制約的內在關系。（二）有限責任公司的機關1.股東會（1）股東及股東權。股東泛指公司的出資人，是公司設立的基礎。股東一般無身份及資格的限制，一切自然人、法人均有成為股東權利能力（但不一定有行為能力）。股東對公司依法享有和行使股東權（簡稱股權）。股東權是物權的衍生形態(tài)它包括物權但不僅僅限于物權。股東權的內容可分為自益權和共益權：自益權是股東基于自身的利益而形式的權利，包括獲利權、股份轉讓權、優(yōu)先認股權、優(yōu)先受讓權、剩余財產分配權等；共益權包括表決權、監(jiān)督權、訴訟權等。（2）股東會的性質及組成。股東會是公司的權力機構，決定公司的一切重大事項。股東會由全體股東組成，嚴格體現“誰投資，誰決策”。（3）股東會依法行使下列職權：①決定公司的經營方針和投資計劃；②選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；④審議批準董事會的報告；⑤審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；⑥審議批準公司的財務預算方案、決算方案；⑦審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議；（11）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（12）修改公司章程。（4）股東會的會議制度及議事規(guī)則。股東會分為定期會議和臨時會議。定期會議按公司章程的規(guī)定按時召開，一般每年至少召開一次；臨時會議可在代表1/4以上表決權的股東、1/3以上的董事或者監(jiān)事的提議下召開。召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東。股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持；其后的股東會會議，由董事會召集，董事長主持。股東出席股東會，按出資比例行使表決權。股東會對公司增加或者減少注冊資本、合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議以及修改公司章程，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。股東的議事方式和表決程序，在符合上述規(guī)定的前提下，由公司章程具體規(guī)定。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。2.董事會或執(zhí)行董事（1）性質及組成：董事會是公司的執(zhí)行機構，執(zhí)行公司業(yè)務并對股東會負責。董事會一般由3~13名董事組成；股東人數較少和規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事而不設董事會。董事會設董事長1人，可以設副董事長1~2人，其產生辦法由公司章程規(guī)定。董事長為公司的法定代表人。不設董事會的，執(zhí)行董事會為公司的法定代表人。（2）任免及任期：董事一般應由自然人擔任，由股東會選舉產生。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有由公司職工民主選舉產生的公司職工代表。董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆不得超過3年；任期屆滿的，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。（3）職權：有限責任公司的董事會行使下列職權：（a）負責召集股東會，并向股東會報告工作；（b）執(zhí)行股東會的決議；（c）決定公司的經營計劃和投資方案；（d）制定公司的年度財務預算方案、決算方案；（e）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（f）制定公司的增加或者減少注冊資本的方案；（g）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（h）決定公司內部管理機構的設置；（i）聘任或者解聘公司經理（總經理），根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定其報酬事項；（j）制定公司的基本管理制度。執(zhí)行董事的職權，應當參照董事會的職權，由公司章程規(guī)定。（4）會議制度：召開董事會會議，應當于會議召開10日以前通知全體董事。董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務時，由其指定副董事長或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提議召開董事會會議。董事會的議事方式和表決程序，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。3.經理（1）性質：經理是公司的日常經營管理機構（也稱輔助執(zhí)行機構），具體處理公司的日常事務并對董事會負責。經理及董事會都屬于業(yè)務執(zhí)行機構，二者的區(qū)別在于，董事會宏觀執(zhí)業(yè)，即負責公司經營事項的宏觀決策；經理微觀執(zhí)業(yè)，即負責公司日常事務的管理。（2）任免及法律地位：經理由公司董事會聘任或解聘，連聘可以連任。董事會的成員、小公司的執(zhí)行董事可以兼任經理。在法律地位上，經理不是公司的法定代表人，而是董事會的代理人。（3）構成：經理作為一種公司機關，其人數可視公司的規(guī)模而定：小公司可只設一名經理（president）；大公司則可設若干名，其中總經理（也稱“總裁”、“執(zhí)行主管”，president&chiefexecutiveofficer簡稱CEO）一名，副總經理（也稱“副總裁”vice-president）若干名。副總裁又可分為“執(zhí)行副總裁”（executivevice-president）、“深資副總裁”（seniorvice-president）等職務順序。另外，有些大公司還設有“營業(yè)主管”（chiefoperatingofficer簡稱COO）、“財務主管”（chieffinancialofficer簡稱CFO），這些職務相當于“副總裁”。（4）職權：公司的經理依法行使下列職權：（a）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；（b）組織實施公司年度經營計劃和投資方案；（c）擬訂公司內部管理機構設置方案；（d）擬訂公司的基本管理制度；（e）制定公司的具體規(guī)章；（f）提請聘任或解聘公司副經理、財務負責人；（g）聘任或解聘應由董事會聘任或解聘以外的負責管理人員；（h）公司章程和董事會授予的其它職權。另外，經理可列席董事會會議。4.監(jiān)事會（1）性質及組成：監(jiān)事會也稱“監(jiān)察委員會”(supervisorycommittee)，是公司的內部監(jiān)督機構。有些國家（如美國）的公司內部監(jiān)督不采用監(jiān)事會形式，而是由會計師（publicaccoutant）負責稽核公司財務；大陸法系國家大多實行監(jiān)事會制度。我國有限責任公司一般均應設立監(jiān)事會，且由不少于3名的監(jiān)事(也稱監(jiān)察員)supervisor)組成，并在其中推選1名召集人；股東人數較少和規(guī)模較小的，可以設1~2名監(jiān)事而不設監(jiān)事會。監(jiān)事會成員由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。股東代表由股東會選舉產生，職工代表由公司職工民主選舉產生，但公司的董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。（2）任期：監(jiān)事的任期每屆為3年，任期屆滿的，連選可以連任（3）職權：監(jiān)事會或者監(jiān)事依法行使下列職權：（a）檢查公司財務；（b）對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；（c）當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正；（d）提議召開臨時股東會；（e）公司章程規(guī)定的其它職權。另外，監(jiān)事可以列席董事會會議。（三）股份有限公司的機關股東大會1.性質及組成：股東大會是股份有限公司的權力機構，由股東組成。2.股東大會行使下列職權：①決定公司的經營方針和投資計劃；②選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；④審議批準董事會的報告；⑤審議批準監(jiān)事會的報告；⑥審議批準公司的年度財務預算方案決算方案；⑦審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作用決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議；⑾修改公司章程。3.會議制度及議事規(guī)則：股東大會分為定期會議和臨時會議。定期會議應當每年召開1次，故稱年會(annulmeeting)；臨時會議在有下列情形之一時的2個月內召開：①董事人數不足法定人數或者公司章程所定人數的2/3時；②公司未彌補的虧損達股本總額的1/3時；③持有公司股份10%以上的股東請求時；④董事會認為必要時；⑤監(jiān)事會提議召開時。股東大會由董事會負責召集，由董事長主持。董事會應當將會議審議事項于會議召開30日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開45日前就上述通知事項作出公告。無記名股票持有人出席股東大會的，應當于會議召開5日前至股東大會閉會時止將股票交存于公司。股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。股東出席股東大會，所持有的每一股有一表決權，即實行“一股一票”表決權制。股東大會會議分為普通決議和特別決議。作出普通決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過；作出特別決議，則須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，特別決議的事項包括公司合并、分立、解散及修改公司章程（上市公司例外，見《上市公司章程指引》第112條）。股東大會應當對所議事項的決定作成會議記錄，由出席會議的董事簽名。股東大會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。董事會1.性質及組成：股份有限公司設立董事會作為公司的業(yè)務執(zhí)行機構，其成員為5--19人。董事由股東大會選舉產生，其任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年；任期屆滿，連選可以連任。董事會設董事會一人，可以設副董事長1--2人，其人選由董事會的全體董事的過半數選舉產生。董事長為公司的法定代表人，行使下列職權：①主持股東大會和如今主持董事會會議；②檢查董事會決議的實施情況；③簽署公司股票、公司債券。另外，公司根據需要，可以由董事會授權董事長在董事會團會期間行使董事會的部分職權。2.職權：股份有限公司董事會的職權及有限責任公司董事會的職權基本相同。3.會議制度及議事規(guī)則：董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10日以前通知全體董事。董事會會議應由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會會議應由董事本人出席，因故不能出席的，可以書面委托其它董事代為出席，并應在委托書中載明授權范圍。董事會作出決議，必須經全體董事過半數通過。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參及決議的董事對公司負賠償責任；但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。經理股份有限公司設經理，作為公司的日常經營管理機構。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經理。關于經理的其它規(guī)定，及有限責任公司的經理基本相同。監(jiān)事會股份有限公司設監(jiān)事會，作為公司的內部監(jiān)督機構，其成員不得少于3人。關于監(jiān)事會的其它