工程法規(guī)第七章教材課件

第七章建設工程合同管理法規(guī)2023/7/29一、概念

意義：

建設工程項目管理的核心是合同管理。合同業(yè)主（發(fā)包人）和承包人之間關系存在的法律依據(jù)，在工程實施過程中是雙方的最高行為準則，也是雙方爭執(zhí)判定的法律依據(jù)。定義：

建設工程合同是指建設工程法律關系中的當事人為了實現(xiàn)完成建設工程的經(jīng)濟目的，明確相互權利義務關系而達成的協(xié)議。第一節(jié)概述2023/7/29發(fā)包人

二、種類（一）按承發(fā)包內容分施工企業(yè)勘察設計單位監(jiān)理單位其他工程咨詢機構工程施工合同工程勘察設計合同工程監(jiān)理合同工程咨詢服務合同2023/7/29（二）按照承發(fā)包方式的不同分1.EPC2023/7/29工程總承包的不同種類工程總承包模式可按照過程內容與融資運營兩種方式分:過程內容（1）E+P+C模式（設計采購施工）/交鑰匙總承包（EPC：即Engineering(設計)、Procurement(采購)、Construction(施工)的組合）（2）E+P+CM模式(CM:Constructionmanagement（施工管理）)（3）設計+施工總承包（D+B）（4）根據(jù)工程項目的不同規(guī)模、類型和業(yè)主要求，工程總承包還可采用設計—采購總承包（E-P）、采購—施工總承包(P-C)等方式。2023/7/29融資運營(1)項目BOT模式1）BOO（build—own—operate）即：建設—擁有—經(jīng)營2）BOOT（build—own—operate—transfer）即：建設—擁有—經(jīng)營—轉讓3）BLT（build—lease—transfer）即：建設—租賃—轉讓4）BTO（build—transfer—operate）即：建設—轉讓—經(jīng)營5）ROT（rehabilitate—operate—transfer）即：修復—經(jīng)營—轉讓6）DBFO（design—build—finance—operate）即：設計—建設—融資—經(jīng)營7）BT(build--transfer)即：建設—轉讓8）BOOST(build—own—operate—subsidy—transfer)即：建設—擁有—經(jīng)營—補貼—轉讓9）ROMT(rehabilitate—operate—maintain—transfer)即：修復—經(jīng)營—維修—轉讓10）ROO(rehabilitate—own—operate)即：修復—擁有—經(jīng)營2023/7/292023/7/292023/7/29（2）項目BT模式2023/7/292.施工總承包2023/7/293.管理總承包（CM）2023/7/292023/7/29（三）按照承包工程計價方式分2023/7/29案例2005年6月10日，上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司A公司與浙江某建筑工程公司B公司簽訂建筑工程施工合同，合同中約定：由B公司作為施工總承包單位承建由A公司投資開發(fā)的某賓館工程項目，承包范圍是地下2層、地上24層的土建、采暖、給排水等工程項目。其中，玻璃幕墻專業(yè)工程由A公司直接發(fā)包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程進度支付。同時約定，由B公司履行對玻璃幕墻專業(yè)工程項目的施工配合義務，由A公司按玻璃幕墻專業(yè)工程項目竣工結算價款的3%向B公司支付總包管理費。玻璃幕墻工程由江蘇某一玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司施工。施工過程中，在總包工程已完工的情況下，由于C公司自身原因，導致玻璃工程遲遲不能完工，而且已完工程也存在較多的質量問題。A公司在多次催促B公司履行總包管理義務和C公司履行專業(yè)施工合同所約定的要求未果的情況下，以B公司為第一被告，C公司為第二被告向法院起訴，訴請：（1）判令兩被告共同連帶向原告承擔由于工期延誤所造成的實際損失和預期利潤損失；（2）請求兩被告共同連帶承擔質量返修義務；（3）請求判令兩被告承擔案件訴訟費和財產(chǎn)保全費用。問題：（1）B公司收取的“總包管理費”和“總包配合費”的區(qū)別是什么？（2）若B公司在履行配合義務中存在瑕疵，是否承擔連帶責任？（3）A公司要求違約者承擔賓館延期開張的預期利潤損失是否有法律依據(jù)？2023/7/29三、建設工程合同的特征1.合同標的的特殊性2.合同主體的特殊性3.合同形式的特殊性4.合同監(jiān)督管理的特殊性2023/7/29四、建設工程合同管理法規(guī)立法合同法建筑法建設工程施工合同管理辦法建設工程勘察設計合同管理辦法示范合同建設工程施工合同（示范文本）GF-2013-0201建設工程勘察合同（示范文本）GF-2000-0203、GF-2000-0204建設工程設計合同（示范文本）GF-2000-0209、GF-2000-0210建設工程監(jiān)理合同（示范文本）GF-2012-0202國際通用建筑工程合同示范文本FIDIC司法解釋：《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》2023/7/29第二節(jié)合同訂立S省某建筑工程公司因施工工期緊迫，而事先未能與有關廠家簽訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100t水泥。于是該建筑工程公司同時向甲水泥廠和乙水泥廠發(fā)信。信中稱：“如貴廠有××標號水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價不超過1600元，請求接到信10天內發(fā)貨100t，貨到付款，運費由供貨方自行承擔?！奔姿鄰S接信當天回信，表示愿以噸價1700元發(fā)貨100t，并于第3天發(fā)貨100t到S省建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接受了貨物。乙水泥廠收到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100t袋裝水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結果遭到對方拒收。其理由是：本建筑工程僅需要100t水泥，至于給乙廠發(fā)函，只是詢問協(xié)商，不具有法律約束力。乙水泥廠不服，向法院提起訴訟。2023/7/29第三節(jié)合同的效力一、合同法總則規(guī)定二、司法解釋關于建設施工合同的效力問題（一）無效合同種類1.承包人未取得相應資質而簽訂的合同2.沒有資質的實際施工人借用有資質的施工企業(yè)的名義簽訂的施工合同（掛靠）3.必須進行招標而未招標簽訂的合同4.根據(jù)《招投標法》認定中標無效而簽訂的合同（1）泄漏應當保密的招標信息影響中標所簽訂的合同（2）相互串通所簽的合同（3）投標人弄虛作假騙取中標所簽的合同（4）招標人在評標人推薦的中標候選人以外確定中標人所簽的合同2023/7/29（二）建設工程施工合同認定無效后的處理原則1.工程項目尚未開工（1）恢復原狀、返還原物（2）過錯方賠償損失2.工程項目已竣工過錯方賠償損失損害國家利益沒收違法所得（1）驗收合格：承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持（2）驗收不合格1）修復后驗收合格承包人承擔返修費用進行返修；修復合格后發(fā)包人按照無效合同約定的標準支付工程款2）不合格的工程經(jīng)修復后仍然不合格承包人沒有請求支付工程價款的權利2023/7/293.情況類似但不屬于無效合同的情形（1）竣工前取得相應資質——有效合同（2）竣工后取得相應資質——無效合同（3）承攬全部勞務作業(yè)的勞務分包合同具有勞務作業(yè)法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包為由請求確認無效的，不予支持。違法分包的情形：總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位的建設工程總承包合同未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分工程分包；施工總承包單位將其承包的主體結構的施工分包給其他單位；分包單位再分包2023/7/292012年5月16日，某工程公司（承包人）經(jīng)競標取得某大型住宅工程的施工承包權，然后以勞務分包的名義將工程施工合同轉讓給掛靠某建筑工程公司（被掛靠企業(yè)）的另一施工企業(yè)（實際施工人）。在施工過程中，由于實際施工人力量薄弱，管理能力有限等原因，時常拖欠材料款和人工工資，造成工程進度一度不能達到合同要求。承包人為了按時保質地完成建設工程，在不斷督促實際施工人及時清償相關債務無效的情況下，迫不得已為其墊付了部分材料款和人工工資，并為其部分材料采購提供擔保，致使承包人為實際施工人墊付材料款和人工工資以及擔保責任執(zhí)行款之和大于承包人欠付實際施工人的工程款項，實際施工人對承包人為其超付的款項予以確認。在承包人多次向實際施工人討要多支付的款項未果的情況下，承包人無奈于2014年2月以被掛靠企業(yè)為被告提起欠款的訴訟。在訴訟過程中，被掛靠企業(yè)提出的主要抗辯理由是：雙方實系非法轉包關系應屬無效，要求法院因非法轉包取得非法利益為由沒收原告的非法所得，并以工程價款約定太低為由，要求重新鑒定工程價款。問題：1.承包人與掛靠企業(yè)所簽訂的合同是否有效？2.該案的工程價款如何處理？3.如果承包人與掛靠企業(yè)所簽訂的合同是無效的，被掛靠企業(yè)要求法院沒收承包人的非法所得是否有法律依據(jù)？2023/7/29第四節(jié)建設工程合同的履行一、合同內容（雙方權利義務及責任）1.建設勘察合同2.建設設計合同3.建設監(jiān)理合同4.建設施工合同二、合同履行原則三、合同履行擔保四、合同履行抗辯五、合同履行過程中的變化六、司法解釋關于建設施工合同的相關問題規(guī)定2023/7/29《合同法》：合同內容：第274條：勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件（包括概預算）的期限、質量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。第275條：施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。第276條：建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任，應當依照本法委托合同以及其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。2023/7/29

雙方權利義務：第277條：發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質量進行檢查。第278條：隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。第279條：建設工程竣工后，發(fā)包人應當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程。建設工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。2023/7/29第280條：勘察、設計的質量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人、設計人應當繼續(xù)完善勘察、設計，減收或者免收勘察、設計費并賠償損失。第281條：因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的，發(fā)包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任。第282條：因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。2023/7/29第283條：發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。第284條：因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。第285條：因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準確，或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計，發(fā)包人應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。2023/7/29案例1甲公司與乙公司簽訂了一份勘察設計合同，合同約定：乙公司為甲公司籌建中的商業(yè)大廈進行勘察、設計，按照國家頒布的收費標準支付勘察設計費；乙公司應按甲公司的設計標準、技術規(guī)范等勘察設計要求，進行測量和工程地質、水文地質等勘察設計工作，并在1月9日前向甲公司提交勘察成果資料和設計文件。合同還約定了雙方的違約責任、爭議的解決方式。甲公司同時與某施工企業(yè)簽訂了建設工程施工合同，在合同中規(guī)定了開工日期。不料，乙公司遲遲不能按約定的日期交出勘察設計文件，而甲公司已按建設工程施工合同的約定做好了開工準備，施工企業(yè)也如期進駐工地。在甲公司的再三催促下，乙公司遲延25天提交勘察設計文件，此時施工企業(yè)已窩工18天。在施工期間，施工企業(yè)發(fā)現(xiàn)設計圖中的多處錯誤，不得不停工等候，甲公司請乙公司對設計圖進行修改。某施工企業(yè)由于窩工、停工要求甲公司賠償，否則不再繼續(xù)施工。甲公司將乙公司訴至法院，要求乙公司賠償損失。法院是否能支持甲公司？2023/7/29案例2某房地產(chǎn)開發(fā)公司欲建一豪華別墅，遂與某建筑工程公司簽訂工程施工合同。關于施工進度，雙方在專用條件中約定：4月1日至4月20日，地基完工；4月21日至6月30日，主體工程竣工；7月1日至7月10日，封頂，全部工程竣工。4月初工程開工，該項目期房在房地產(chǎn)市場極為走俏，為盡早建成該項目，該房地產(chǎn)開發(fā)公司便派專人檢查監(jiān)督施工進度，檢查人員曾多次要求建筑公司縮短工期，均被建筑公司以質量無法保證為由拒絕。為使工程盡早完工，房地產(chǎn)開發(fā)公司所派檢查人員遂以承包人名義要求材料供應商提前送貨至目的地，造成材料堆積過多，管理困難，部分材料損壞。該承保公司遂起訴該企業(yè)，要求其承擔損害賠償責任。房地產(chǎn)公司以檢查進度，督促完工為由予以抗辯。此案應如何處理？2023/7/29六、司法解釋關于建設施工合同的相關問題規(guī)定（一）關于質量1.因承包人過錯導致質量不符合約定的處理因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。

常見的承包人應當承擔工程質量責任情況：偷工減料，或者因材料不合格導致工程質量不合格；未按圖施工，未按施工技術標準施工；工人技能低、質量管理差；對于發(fā)包人供應材料、未經(jīng)檢驗合格或者明知不合格而使用；對于設計方案和設計圖，應當能夠判斷其缺陷，沒有判斷或沒有提出；承包人不具備施工資質，因資金、技術、設備、管理造成工程質量問題2023/7/292.發(fā)包人質量缺陷責任（1）提供的設計有缺陷；（2）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；（3）直接指定分包人分包專業(yè)工程。上述情況下，承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。對于工程質量缺陷原因不明的，要通過鑒定，查明原因，分清責任主體。3.發(fā)包人擅自使用建設工程后出現(xiàn)質量問題的處理建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。2023/7/29案例3：:甲房地產(chǎn)開發(fā)公司是某住宅小區(qū)項目的建設單位，甲公司將該項目發(fā)包給乙建筑公司進行施工。雙方在施工合同中約定：建筑材料、建筑構配件和設備均由甲公司提供。甲公司為了降低開發(fā)成本，購買了大量國家嚴禁在建筑上使用的海沙，并提供給乙建筑公司使用。小區(qū)在投入使用后，出現(xiàn)了嚴重的質量問題，小區(qū)業(yè)主集體將開發(fā)商告上法院。此案應如何處理？2023/7/29（二）關于竣工時間建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期。特殊情形下的竣工時間爭議由于工程質量爭議導致對竣工時間的爭議建設工程竣工前，當事人對工程質量發(fā)生爭議，工程質量經(jīng)鑒定合格的——提交驗收報告時間是竣工時間由于發(fā)包人拖延驗收產(chǎn)生的竣工時間爭議承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的竣工時間爭議建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。2023/7/29案例42013年5月15日，某建設集團有限公司與某紡織實業(yè)有限公司簽訂建設工程施工合同，由承包人承建工業(yè)園一期某車間工程，合同暫估價款為人民幣1100萬元，約定：工程應于2013年6月開工，應于2013年12月竣工，并達到約定的優(yōu)良標準；承包人若不能按承諾工期完工，按工程總價的15%支付違約金；工程若達不到優(yōu)良，承包人支付甲違約金150萬元。工程在2013年12月28日驗收，但未通過驗收并責令整改。2014年1月20日承包人向發(fā)包人遞交了該工程的工程結算書，由于該工程尚未通過驗收，工程結算尚在審計之中，工程進度款已付過合同約定比例，所以發(fā)包人只能在承包人整改完畢和審價結束后，才能按合同約定給付余下工程款。承包人于2014年2月15日向法院起訴，要求判令發(fā)包人以承包人遞交的工程結算書結算工程價款。為此發(fā)包人在應訴同時，以承包人工期和質量違約為由，向法院提起反訴。（1）承包人工程未通過驗收，是否有權向發(fā)包人要求支付竣工估算價款？（2）若發(fā)包人對承包人提交的竣工結算文件，在規(guī)定的時間內未審核完畢，是否必然視為認可竣工結算文件？2023/7/29（三）關于計價方法1.因變更引起的糾紛（1）工程量變化（2）工程質量標準變化當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。建設工程施工合同有效，但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規(guī)定處理：承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。（3）當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。2023/7/292.工程拖欠款利息工程價款：指發(fā)包人用以支付承包人按時保質完成建設工程的物化勞動和活勞動以及承擔質量保修責任的合理造價。包括工程預付款、工程進度款、工程竣工結算余款。若發(fā)包方未按時足額支付工程款（上述任一款項），則應支付欠款利息。當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

2023/7/293.工程墊資款利息有約定從約定無約定則無利息約定的利息超過一定幅度，法律不予支持4.計息時間利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：建設工程已實際交付的，為交付之日；

建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。2023/7/29案例5經(jīng)過招標，2005年5月31日上海某一能源有限公司與中標單位上海金橋某一建筑工程有限公司簽訂了鍋爐工程施工總承包合同。合同約定以下內容：承包范圍包括鍋爐房（3646.9m2）、煤棚（一層鋼結構，1478.8m2）、80m高矩形煙囪、水處理間（一層鋼結構，475.6m2）、酸堿儲存罐區(qū)（面積48.8m2）；新建筑四周設消防環(huán)通道路，采用混凝土路面；質量標準為優(yōu)良，要求2005年6月20日開工，2005年12月20日竣工，計劃工期為180天（日歷天）；采用工程量清單計價，固定單價確定工程價款。合同簽訂后，金橋公司按時保質地完成了建設工程，能源公司也按時足額支付了進度款。在進行竣工結算過程中，金橋公司向能源公司發(fā)出“關于鍋爐工程材料補貼及延期付款利息”的律師函，提出由于材料暴漲及實際工程內容變化導致材料成本劇增，以《合同法》第113條作為法律依據(jù)，要求能源公司給予賠償。此外金橋公司要求能源公司支付工程款利息，否則將提起訴訟，請求司法鑒定以證明其主張的合理性。（1）承包人要求補償是否合理？（2）若發(fā)包人不補償，法院是否支持司法鑒定？（3）承包人要求支付工程款利息是否有法律依據(jù)？2023/7/29（四）黑白合同問題當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。若合同時因為在履行過程中出現(xiàn)了變更事由，雙方協(xié)商一致后，變更了合同內容，則應當及時到有關部門備案，否則不能作為結算工程款的依據(jù)。2023/7/29（五）建設工程價款優(yōu)先受償權問題《合同法》第286條：發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。（1）優(yōu)先于抵押權和其他債權受償；（2）不能優(yōu)先于已經(jīng)交付商品房全款或大部分款項的消費者；（3）能優(yōu)先受償?shù)墓こ炭畎ǎ撼邪藶榻ㄔO工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失；（4）建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或建設工程合同約定的竣工之日起計算。2023/7/29案例7中建公司與多倫多醫(yī)院建設工程合同糾紛一案經(jīng)北京市仲裁委員會審理，于2002年12月24日作出裁決：多倫多醫(yī)院于裁決書送達之日起20日內給付中建公司工程欠款20997522.8元及利息損失，庫存材料和設備款8436706元及利息損失，仲裁費及鑒定費436685元。因多倫多醫(yī)院未按時履行裁決書確定的義務，中建公司于2