公司治理與企業(yè)內控課件

呂景勝法學博士中國人民大學商學院教授博士生導師

律師企業(yè)法律顧問

曾為燕化集團、美的集團、齊魯石化集團、華僑城集團、四通集團、中國機械進出口總公司、中國電子信息產(chǎn)業(yè)集團、大唐電子信息產(chǎn)業(yè)集團、TCL集團、中興通訊、北京移動通信總公司、北京電信集團等50多家大型企業(yè)講授公司治理與公司法。7/31/20231中國人民大學商學院呂景勝法學博士中國人民大學商學院教授一、企業(yè)為何要治理？風險失控-----企業(yè)因忽視風險管理而導致事故頻發(fā)的現(xiàn)象由來已久。世界上最古老的商業(yè)銀行——巴林銀行由于操作風險在2019年2月倒閉；全球第一大能源交易商安然公司因財務問題申請破產(chǎn)，股票價格從每股90美元跌至幾美分；2019年3月，長虹因為信用風險損失44億人民幣；2019年12月，中航油因從事石油期權投機造成5.54億美元的巨額虧損；2019年4月，河北邯鄲農業(yè)銀行發(fā)生內部員工盜竊5000萬巨款案------7/31/20232中國人民大學商學院一、企業(yè)為何要治理？7/25/20232中國人民大

民企高管權力失控應明明本是國有企業(yè)的當家人，改制后成了臺資企業(yè)的CEO。然而就在他華麗轉身的一剎那，他迷茫于自己的定位，透過此案，我們看到了本土CEO法治貧血的一面。浙江鷹鵬化工有限公司(下稱鷹鵬公司)是家臺資企業(yè)。多年來，投資人義無返顧地把企業(yè)的一切的經(jīng)營和管理，全權交給了應明明。應明明的身份應該算是個CEO，但直到站在了刑事審判席上，他還是沒徹底搞明白，自己這個CEO到底應該享有怎樣的權力和承擔怎樣的責任。前不久，浙江省金華市金東區(qū)檢察院對應明明提起了公訴，罪名為職務侵占罪、挪用資金罪和故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪。7/31/20233中國人民大學商學院民企高管權力失控7/25/2023-------從國企當家人到外企CEO

永康化學工業(yè)總公司是一家國有企業(yè)，應明明曾是這家國有企業(yè)的當家人。李傳洪是臺灣頗有名氣的教育家和實業(yè)家，選擇了永康化學工業(yè)總公司，投資300萬美元將該企業(yè)改制成一家合資企業(yè)，這就是后來的浙江鷹鵬化工有限公司，李傳洪控股56%。幾年后，他又全額收購了剩余的44%股份，鷹鵬公司成了一家地地道道的外資企業(yè)。李傳洪的妹妹李麗娜說：“企業(yè)改制時，我們留下了所有員工，也包括應明明。當時我們除了不斷注資和更新設備外，企業(yè)里其它事務統(tǒng)統(tǒng)交給了應明明，讓他擔任該公司的總經(jīng)理?！柄楖i公司的業(yè)績開始騰飛，李傳洪打通了海外銷售渠道，鷹鵬公司的出口業(yè)務達到了90%，成為世界上第三家專業(yè)生產(chǎn)氟氫銨的高科技化工企業(yè)。7/31/20234中國人民大學商學院-------從國企當家人到外企CEO7/25在短短十年間，鷹鵬公司年銷售額由原來的2000萬元人民幣，一躍上升至10億元人民幣。2019年納稅4000多萬元，成了永康當?shù)氐诙{稅大戶。當?shù)睾芏嗳朔浅Ｗ匀坏貙Ⅹ楖i公司的騰飛歸功于應明明。以至于很多人都認為，他就是鷹鵬公司的主人。然而，應明明畢竟只是一位職業(yè)經(jīng)理人，而不是投資人。李麗娜說：“我大哥對應明明非常信任，一般來說不過問企業(yè)具體事宜，每年也就年終去一次，開個團拜會，發(fā)發(fā)紅包，給大伙鼓鼓勁。”后來的事實證明，應明明就是充分利用了李傳洪對他的信任，架空了董事會。7/31/20235中國人民大學商學院在短短十年間，鷹鵬公司年銷售額由原來的2000萬元--------另立公司體外循環(huán)

應明明在鷹鵬公司賬面上的年薪是18萬元，這成了他后來在法庭上一再為自己監(jiān)守自盜開脫的理由。后來公安機關查實，應明明通過“體外循環(huán)”牟取的私利，數(shù)額大得驚人。不斷利用親戚、親人或朋友的名義成立公司，這些公司都冠以“鷹鵬”或其它相似的頭銜名稱，外人看都誤認為是鷹鵬公司的子公司，實際上都是應明明個人的企業(yè)。應明明一方面以上下業(yè)務關系，將鷹鵬公司的一些利潤分流到這些子公司，間接攫取好處；另一方面假造各種名義直接侵占鷹鵬公司的資金。與侵占相比，挪用資金更是家常便飯，隨著其個人私欲的膨脹，應明明幾乎控制了整個鷹鵬公司，財務部門成了自家錢庫，想怎么用就怎么用。7/31/20236中國人民大學商學院--------另立公司體外循環(huán)7/25/董事會也是每個月來查一次賬，但每次都查不出所以然來，因為賬面上根本看不出問題，董事會如果有什么意見，應明明也會拉出李傳洪來作擋箭牌。鷹鵬公司的董事會除了李傳洪外，其他基本上都是掛名的，現(xiàn)實狀況使得他們不會過多去過問鷹鵬公司的經(jīng)營和財務狀況。--------另立門戶帶200員工跳槽

2019年年底，李傳洪準備將鷹鵬公司在香港上市，但香港方面對上市企業(yè)把關很嚴，當時他就聘請了會計師對鷹鵬公司的財務狀況進行審核評估，發(fā)現(xiàn)了不少問題。會計師發(fā)現(xiàn)，鷹鵬公司的現(xiàn)金流量和賬面情況有很大的出入，一些賬目明顯被人為地轉來轉去，其中不乏假發(fā)票。

7/31/20237中國人民大學商學院董事會也是每個月來查一次賬，但每次都查不出所鷹鵬公司上市被暫時擱淺，取而代之的是臺籍財務總監(jiān)入駐鷹鵬公司。經(jīng)查，公司的財務之混亂，令李傳洪不敢相信。大額資金需要流轉時，應明明就召集全體財務人員開會，會前給每人發(fā)一萬元錢，然后集體討論也就成了形式，剩下的就是大家畫押通過。就這樣，大筆大筆的資金被隨意挪用和侵占。臺籍財務總監(jiān)把調查出的問題逐一列出，于是，應明明侵占挪用鷹鵬公司的黑幕被無情地拉開。應明明感到了前所未有的壓力，在2019年4月向李傳洪提出辭呈的同時，一并帶走了22名企業(yè)高管人員和178名營銷、生產(chǎn)等部門的工人。鷹鵬公司幾乎癱瘓。隨后，應明明以迅雷不及掩耳之勢，將那些原本掛在親戚親人名下的企業(yè)迅速轉到了自己名下，與鷹鵬公司擺開一副競爭架勢。7/31/20238中國人民大學商學院鷹鵬公司上市被暫時擱淺，取而代之的是臺籍財務總監(jiān)-------CEO淪為階下囚

罪名：職務侵占罪、挪用資金罪外、隱匿銷毀會計資料罪。應明明隱瞞董事會，向財務人員虛構用途，將鷹鵬公司的800萬元建設工程款“拱手”送給了一個業(yè)務上有密切來往的日本籍合作者，為今后自己出來單干而鋪平道路，案發(fā)前，這名日本籍合作者將這筆資金予以歸還，應明明將此款留在了一個秘密賬戶內。應明明成立了永康上浦投資有限公司，掛名董事是他的遠房親戚。指使財務人員將鷹鵬公司的700萬元資金以“預付工程款”的名義轉入親戚的個人賬戶，作為注冊資金。以虛假的貨物交易發(fā)票沖抵平賬。以其他方式動用了相關公司資金2700萬元。7/31/20239中國人民大學商學院-------CEO淪為階下囚7/25/2自己辭職也就算了，按照老板的脾氣肯定會放他一馬，但這人太狠，當時他幾乎抽光了鷹鵬公司所有高管人員，他想致鷹鵬公司于死地?！痹摪敢鹆藦闹醒氲降胤礁骷夘I導的高度重視。2019年6月，公安部向浙江省公安廳督辦了此案，省公安廳以應明明涉嫌職務侵占、挪用資金罪立案偵查。10月底，就在應明明被刑事拘留前的一個星期，他發(fā)現(xiàn)大勢已去，為了銷毀證據(jù)，他居然把鷹鵬公司小金庫的所有賬本統(tǒng)統(tǒng)運到一個鍋爐房，付之一炬……7/31/202310中國人民大學商學院自己辭職也就算了，按照老板的脾氣肯定會放他一

公司執(zhí)行人(董事長)被架空，原因多種第一，由于沒有具體的執(zhí)行流程文件，所有的簽字，都繞過該執(zhí)行人；或者該執(zhí)行人經(jīng)手的所有文件都是虛假的，非實質性的。長此以往，權力被架空；第二，某一執(zhí)行人與其他人士勾結在一起，背叛了委派方。公司也開了董事會，但記錄被銷毀。第三，體外循環(huán)-----資金、項目、賬戶、利潤體外循環(huán)，銷毀財務憑證，集體跳槽

7/31/202311中國人民大學商學院公司執(zhí)行人(董事長)被架空，原因多種7/25/202

原因分析-------1流程制度設計的缺失歸咎為“中國人的性格特點”使然。在開始合伙時，你好我好大家好，對很多原則性問題采取避讓態(tài)度。對很多權力歸屬、具體流程以及制約機制，都考慮不足。2公司設立登記時，代辦公司，走捷徑，盲目采納工商局的固定格式“章程文本”，是當前眾多中小公司的通病，也是日后造成紛爭的諸多原因中頗為重要的一點。3很多企業(yè)主還停留在對“合伙企業(yè)”的認識上。合作時，過分信任并過分授權給對方，但是經(jīng)營一段時間后才發(fā)現(xiàn)，公司的實際控制人往往會將公司的錢撈進自己腰包，多做虧損、少做盈利。

7/31/202312中國人民大學商學院原因分析-------7民企管理失控-----三株老總自我總結15大失誤:9條與內控有關1、集權分權沒處理好，子公司失控，放權太多子公司濫用權力2、大企業(yè)恐龍癥機構臃腫部門林立等級森嚴層次繁多信息流通不暢程序復雜，公司總部幾大體系之間，各中心之間畫地為牢互成壁壘各自擴充爭權奪利割據(jù)分立3、子公司無效率盲目擴張，盲目投入4、部分經(jīng)理驕傲自滿腐化墮落，消費過高，不下市場，招聘的員工4個月都不認識7/31/202313中國人民大學商學院民企管理失控-----三株老總自我總結15大失誤5、廣告費浪費嚴重，子公司巧立名目向總部套取廣告費，吃廣告費回扣6、人員浪費嚴重，人員急劇膨脹有的公司70%廣告費被用作勞務費，電話費、餐費、招待費過度報銷7、決策權過分集中，缺少智囊團8、財務管理失控，財務人員與經(jīng)理串通共同作案，貨款和欠條掌握在業(yè)務主辦手中隨時攜款潛逃，虧總部富個人9、經(jīng)理約束機制不健全，事前防范不力，事后懲罰不夠，違法違紀行為不能及時發(fā)現(xiàn)，審計歸省級公司，出現(xiàn)地方保護主義，個別領導徇私枉法縱然沖貨行為7/31/202314中國人民大學商學院5、廣告費浪費嚴重，子公司巧立名目向總部套取廣告費，吃廣告費國企決策失控------

三九集團董事長趙新先在2000年決策收購香港昌騰公司股權、進而控股位于深圳龍崗區(qū)的梅沙海景高爾夫項目（即三九大龍健康城項目）時，未作評估、未經(jīng)集團黨委討論、未報上級審批，未進行可行性論證的情況下，超越職權決定或積極推動涉案股權收購協(xié)議的簽訂、履行，致使三九企業(yè)集團遭受重大損失，造成了惡劣的影響7/31/202315中國人民大學商學院國企決策失控------7/25/202315中國轉投資------轉移資產(chǎn)稀釋母公司股份關聯(lián)交易-----轉移利潤利用母公司無形資產(chǎn)------商標專利商號商譽----同一辦公地點到母公司報銷-----喝母公司的血,成本攤在母公司占用母公司資金------壯大自己把母公司好業(yè)務有利潤的業(yè)務拿走------母公司機會喪失國企改制中子公司失控7/31/202316中國人民大學商學院轉投資------轉移資產(chǎn)稀釋母公司股份國企改制中子公司失控國企高管權力失控上市公司萬年青------十億元腐敗案一個原本擁有十幾億元公眾募集優(yōu)質資產(chǎn)的國有控股上市企業(yè)———江西萬年青水泥股份有限公司，近年來在市場行情看好的情形下，竟然連年虧損，這一反?，F(xiàn)象引起有關部門注意。累計1.3億元虧損的背后，究竟隱藏著哪些秘密？新成立不久的江西省國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會，通過排查群眾來信來訪，終于查清包括“萬年青”原總經(jīng)理楊石根等在內的65人涉嫌侵吞、揮霍10多億元公眾資產(chǎn)，給企業(yè)造成巨大損失的違法違紀事實。

7/31/202317中國人民大學商學院國企高管權力失控7/25/202317中國人民大學一盲目投資疏于管理資金流失黑洞遍地

“萬年青”2019年成功上市后，善于投機的楊石根等人開始以“理財家”自詡，頻頻出擊非主業(yè)投資領域。他們先后7次從企業(yè)非法斥資1.5億元用于炒股，至案發(fā)時已虧損2174萬元。股市“失手”后又以所謂“委托理財”新理念投資證券公司，2019年5月，一次性投資2918萬元到大鵬證券公司，結果一年不到全部投資血本無歸。1993年至2019年，楊石根等人擅自決策，盲目對非主業(yè)進行投資，金額累計4.3億元，目前絕大多數(shù)已難以收回。投資主業(yè)更不可思議。如玉山水泥生產(chǎn)線項目，國內同等規(guī)模項目僅需4億元，而他們的投資額竟高達6億元，目前這一項目仍欠外債4400萬元，企業(yè)經(jīng)營舉步維艱。7/31/202318中國人民大學商學院一盲目投資疏于管理資金流失黑洞遍地

7/2

“小金庫”早被國家明令禁止，但在江西建材集團及控股的“萬年青”，竟一次性被“發(fā)掘”出55個“小金庫”，違規(guī)金額1131萬元。再看公司大賬現(xiàn)金管理，楊石根的司機竟可從企業(yè)賬上一次提取現(xiàn)金90萬元，說是用于買車，但至今9年過去了，錢、車皆無。在“萬年青”附近，一私營業(yè)主專門開設了一家水泥粉磨公司，這家私營小廠幾乎每天開著大卡車到公司生產(chǎn)車間拉運“散落”在爐前的大量熟料（即水泥），每次空車進場，滿載而歸。國有財產(chǎn)就這樣以大廠養(yǎng)小廠的方式，源源不斷地流入私人腰包。

7/31/202319中國人民大學商學院7/25/202319中國人民大學商學院二權力失控肆意揮霍個人生活極度腐化企的“管理費”連年增加，到2019年已高達5531.6萬元，占當年銷售額的9％。數(shù)以千萬元的“管理費”大都轉化為其個人消費基金。包養(yǎng)情婦，直到案發(fā)前一兩個月，他在公司報銷的機票就達4萬多元。楊石根嗜酒成癮，而且只喝專供北京市場的“京酒”。為滿足其“嗜好”，公司竟派專人從北京拉回整整一火車皮的“京酒”，存放在公司總部和各生產(chǎn)基地，供其享用。事后，這筆巨額的“專供酒”款進入了企業(yè)生產(chǎn)成本。憑借國企“一把手”的權力，楊石根等人瘋狂進行權錢交易。,任職期間，共受賄110萬元，收受禮金60余萬元，濫發(fā)和私分國有資產(chǎn)143萬元。7/31/202320中國人民大學商學院二權力失控肆意揮霍個人生活極度腐化三比貪欲更可怕的是企業(yè)制度和監(jiān)管失靈觸目驚心的江西“建材案”，暴露了楊石根等人極度膨脹的個人貪欲。但這樣一個涉案金額高、范圍廣、人員多的涉嫌犯罪團伙能在光天化日下長期泛濫，更暴露出一些地方國企監(jiān)管制度和機構失靈。少數(shù)國企領導人將企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營自主權完全等同于個人對企業(yè)資產(chǎn)的自由支配權，由此產(chǎn)生的“一把手”權力失控現(xiàn)象亟待根治。會計法明令禁止企事業(yè)單位私設“小金庫”，但該公司上至各管理科室，下至各車間、班組，層層都建立了自己的“小金庫”。制度失效的背后，其實是集團上下一系列決策、監(jiān)管機構的失靈，監(jiān)管機構失靈的背后則是部分監(jiān)管人員的同流合污。7/31/202321中國人民大學商學院三比貪欲更可怕的是企業(yè)制度和監(jiān)管失靈7/25/公司上市后，雖然搭起了法人治理框架，董事會、監(jiān)事會、股東大會等一個不缺，作為國有控股企業(yè)，黨委、紀檢、審計、法務等機構也一應俱全，但在實際工作中，這些決策、制衡機構形同虛設，企業(yè)仍在按“家長制”運作。企業(yè)干部職工說，“一切得看楊石根臉色行事”?！叭f年青”原黨委副書記、紀檢書記梁家友先后與多名女性保持不正當關系，收受賄賂5萬元、禮金28萬余元。建材集團原黨委委員、紀委書記謝賽玖收受賄賂8萬余元，侵占公款收受禮金19萬余元。

7/31/202322中國人民大學商學院公司上市后，雖然搭起了法人治理框架，董事會

企業(yè)為何要治理：四大失控1、風險失控2、項目公司失控3、決策失控4、權力失控，高管濫用權力、違法亂紀

7/31/202323中國人民大學商學院企業(yè)為何要治理：四大失控7/25/202323中二、理念演變：從企業(yè)財務內控轉變?yōu)槿田L險管理

兩個核心問題：1、將內控作為風險管理提高到戰(zhàn)略高度2、擴展到企業(yè)管理各層面

風險管理的流程：環(huán)境控制―風險評估―控制活動---信息溝通-----監(jiān)督檢查

7/31/202324中國人民大學商學院二、理念演變：從企業(yè)財務內控轉變?yōu)槿田L險管理

對應五要素看三鹿案：1、內部人控制，股權分散，董事長與總經(jīng)理無制衡，田文華身兼二任，信用缺失2、風險不評估，風險點----奶源爭奪戰(zhàn)，奶農奶站中間環(huán)節(jié)無法控制3、危機不能早發(fā)現(xiàn)，2000年媒體就開始報道牛奶摻假手段100多種，業(yè)內巨頭不可能不知，信息溝通不暢4、業(yè)務流程不守，質量控制不嚴，質量認證當形式ISO9001,GMP(良好生產(chǎn)規(guī)范),HACCP（危險分析與關鍵點控制）都通過國際認證，當形象工程7/31/202325中國人民大學商學院對應五要素看三鹿案：7/25/205、重大風險預警機制失效，無應對突發(fā)事件預案，07年12月有投訴，08年熱點報道，08年9月事發(fā)，一直能推就推，能拖就拖，能瞞就瞞，08年6月已確檢，08年8月才向市府報告，不主動收集信息，向社會披露信息，召回問題產(chǎn)品，繼續(xù)對外銷售，心存僥幸心理，一誤再誤6、監(jiān)督虛空，對奶農奶站駐站監(jiān)督檢查沒有實施7、兼并失控，三鹿數(shù)年間兼并了許多中小企業(yè)，占51%股權，不增添任何新設備和資金開動老機器生產(chǎn)奶粉埋下隱患7/31/202326中國人民大學商學院5、重大風險預警機制失效，無應對突發(fā)事件預案，07年1

三、規(guī)范運作董事會：

董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明代理人的姓名，代理事項、授權范圍和有效期限，并由委托人簽名或蓋章。代為出席會議的董事應當在授權范圍內行使董事的權利。董事未出席董事會會議，亦未委托代表出席的，視為放棄在該次會議上的投票權------棄權不免責7/31/202327中國人民大學商學院三、規(guī)范運作董事會：7/25/202327中國人異議董事免責1、商業(yè)判斷原則，信賴利益與忠實義務2、保留證據(jù)-----董事會會議記錄3、棄權免責否？4、反對票投錯了懲罰否？7/31/202328中國人民大學商學院異議董事免責7/25/202328中國人民大學商學2019年以來738名董事受到行政處罰，國內第三例董事狀告中國證監(jiān)會敗訴法院采用“舉證責任倒置”進行判決具有“破題”意義，未證明履行勤勉義務被判敗訴，應披露而未披露，董事“應知明知”有了可操作和明確的認定標準------董事辯解不成立------沒開會，沒看報表，不是直接責任人

7/31/202329中國人民大學商學院7/25/202329中國人民大學商學院案例------南京中北2019年和2019年年報信息披露違法行為，均涉及銀行借款披露虛假、應付票據(jù)披露虛假、關聯(lián)方占用披露虛假和對關聯(lián)方擔保披露虛假。兩年累計起來，南京中北未披露的銀行借款金額達6.55億元，未披露的應付票據(jù)金額超過6.5億元，未披露的對關聯(lián)方擔保金額超過4648萬元。累計157筆、累計發(fā)生金額超過22億元的違規(guī)資金占用，絕大多數(shù)發(fā)生在56號文發(fā)布后；南京中北不僅不按通知要求予以清理、整改、披露，反而蓄意隱瞞，我行我素，變本加厲，頂風作案。7/31/202330中國人民大學商學院案例------南京中北2019年和2019年年

證監(jiān)會處罰：南京中北被處以30萬元的罰款，時任公司副董事長及總經(jīng)理郭試平和時任副總經(jīng)理兼總會計師斯慶被給予警告及處以30萬元罰款，時任董事許正茍和時任董事長薛樂群給予警告和20萬元罰款，時任董事李華飛和徐益民、周學信被給予警告，其中，李華飛和徐益民被處以3萬元罰款。同時薛樂群、斯慶、許正茍、郭試平等四人將被列為3年至10年市場禁入者。7/31/202331中國人民大學商學院證監(jiān)會處罰：7/25/202331中國人高管說，自己不知情太“冤枉”

董事長薛樂群情緒異常激動，稱自己雖然任職董事長，但并不在公司上班，也不參與公司日常經(jīng)營，對公司日常事務也較少過問。外部董事的李華飛、徐益民，職工董事周學信也表示，自己并不參與公司日常經(jīng)營。周學信更是以自己是職工董事的身份請求免責?！奥毠ざ碌穆穆毿袨槭侨w職工的群體行為；對股東負責相比，職工董事更側重于向職工代表大會負責，參與公司重大經(jīng)營決策存在局限?！碑斒氯司硎?，信息披露違法所涉及的事項，純系少數(shù)內部人“瞞天過海”的行為，對涉案事項自己既未參與7/31/202332中國人民大學商學院高管說，自己不知情太“冤枉”7/25/202332中1、當事人的“喊冤”，正是目前在上市公司高管及董事中普遍存在的認識誤區(qū)。2、上市公司信息披露是否真實、準確、及時、有效，有賴于全體董事實施必要的、有效的監(jiān)督。綜合審查具體情況和當事人的申辯材料，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明這些人曾經(jīng)對南京中北涉案信息披露事項實施了必要和有效的監(jiān)督3、職工董事與其他董事一樣，在上市公司信息披露違法時，職工董事的責任并不因為其產(chǎn)生方式的不同而得到豁免7/31/202333中國人民大學商學院1、當事人的“喊冤”，正是目前在上市公司高管及董事中普遍三位獨立董事為何免責?1、參加董事會、審查議案材料、發(fā)表獨立意見，曾否決經(jīng)營層提出的不成熟投資決策2、立即責成董事會質詢管理層人員，督促董事會聘請江蘇省外的會計師事務所對貸款流向進行專項審計3、立即向全體股東公開通告，向監(jiān)管部門舉報，并積極主動督促公司追討外流資金并進行內部整改。7/31/202334中國人民大學商學院三位獨立董事為何免責?7/25/202334中國人四、國美大股東與管理層之爭啟示：1、公司治理規(guī)則之規(guī)，投票，征集小股東投票，委托投票權，一切盡在程序中2、市場理性之美，不在道德之爭，其他大（貝恩資本）小股東的理性選擇，支持撤銷董事會增發(fā)股權之一般授權，但不支持撤銷陳曉、孫一丁董事會主席和董事職務，因該高管團隊有能力有業(yè)績，維持公司平穩(wěn)有利于所有股東利益7/31/202335中國人民大學商學院四、國美大股東與管理層之爭啟示：7/25/20233、權力制衡，大股東仍有制約權增發(fā)權被取消，大股東何以自我保護？民營企業(yè)對職業(yè)經(jīng)理人如何信任？以往將管理權完全交給職業(yè)經(jīng)理人打理的模式所占比重較小，且失敗告終居多，特別是經(jīng)理人掌握渠道和商業(yè)秘密后跳槽另立原企業(yè)將面滅頂之災怎樣防止股權旁落？------信托責任欠缺

7/31/202336中國人民大學商學院3、權力制衡，大股東仍有制約權7/25/202336

4、融資成本及風險：引進貝恩資本可能讓企業(yè)控制權旁落，根據(jù)協(xié)議，如果貝恩資本方面3個執(zhí)行董事中有兩個執(zhí)行董事被免職，國美將以1.5倍的代價回購24億元可轉換債券；如果陳曉離職將解除國美貸款擔保，而國美只要在銀行出現(xiàn)1個億的不良貸款，貝恩將獲得24億元，巨額賠償風險高7/31/202337中國人民大學商學院4、融資成本及風險：7/25/202337中國人民

5、創(chuàng)始人大股東自我保護條款：-------不管創(chuàng)始人股權被稀釋到何種程度，其本身或經(jīng)由其提名的董事都要占據(jù)董事會的多數(shù)席位-------特別表決權，原始股東出任的董事比普通董事享有1.5--2倍的表決權7/31/202338中國人民大學商學院5、創(chuàng)始人大股東自我保護條款：7/25/202338

6、股東大會和董事會的權力邊界

2019年5月11日晚國美董事會否決白天股東大會決議的戲劇性一幕。大陸法系講究“股東會中心制”，即董事會只擁有股東會明確授予它的權力;而英美法系則奉行“董事會中心制”，即除了股東會保留的，董事會具有一切權力。

國美的注冊地在百慕大群島，上市地點在香港，這兩地均屬于英美法系。

7/31/202339中國人民大學商學院6、股東大會和董事會的權力邊界7/25/2023

國美事件中，在年度股東大會投票形成決議的情況下，董事會以“投票結果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由，否決了股東大會相關決議，其依據(jù)正是國美電器公司章程中的表述：股東大會授權公司董事會有權在不經(jīng)股東大會同意的情況下任命公司非執(zhí)行董事，直至下一屆股東大會投票表決。國美董事會的再否決，正是根據(jù)英美法系“未明確禁止即合規(guī)”的原則。7/31/202340中國人民大學商學院國美事件中，在年度股東大會投票形成決議的情況下，董事會

7、給董事會多大權力？憑借其“絕對控股”地位，黃光裕多次修改公司章程。2019年，國美股東大會對公司章程進行修改：無需股東大會批準，董事會可以隨時調整董事會結構，包括隨時任免、增減董事，且不受人數(shù)限制;董事會還獲得了大幅度的擴大股本的“一般授權”這正是黃要在2019年9月28日收回的授權

7/31/202341中國人民大學商學院7、給董事會多大權力？7/25/202341中國人民大控制權爭奪：阿里與雅虎案例------2019年8月11日，雅虎與阿里巴巴集團在北京聯(lián)合宣布，雅虎以10億美元加上雅虎中國的全部資產(chǎn)獲得阿里巴巴集團39%的股權。五年過后，圖窮匕現(xiàn)。2019年10月，持有阿里巴巴集團39%經(jīng)濟權益的雅虎，其投票權將從當時條款約定的35%增加至39%，而馬云等管理層的投票權相應從35.7%降為31.7%，軟銀保持29.3%的經(jīng)濟權益及投票權不變。屆時雅虎將真正成為阿里巴巴的第一大股東。阿里巴巴與雅虎之間的股權爭議將由暗戰(zhàn)走向公開。

7/31/202342中國人民大學商學院控制權爭奪：阿里與雅虎7/25/202342中國人

幾個條款即將生效，其中外界猜測最令馬云及其管理團隊緊張的一個條款是，“自2019年10月起，雅虎可委任的董事總數(shù)將為于該日期可委任的董事人數(shù)及阿里巴巴集團管理股東于該日期可委任的董事人數(shù)兩者之間較高之數(shù)目。這意味著馬云對于阿里巴巴集團控制權的削弱。此前，阿里巴巴集團的董事會由四名董事組成，阿里巴巴集團兩名，雅虎和軟銀各一名。雅虎若履行條款，將至少在阿里巴巴集團董事會占兩個席位，后者未來的重大決策都必須征得雅虎同意。7/31/202343中國人民大學商學院幾個條款即將生效，其中外界猜測最令馬云及其管理團隊

顯然，受制于人是馬云及其管理層不愿看到的。雅虎CEO卡羅爾·巴茨(CarolBartz)在接受路透社采訪時稱，“阿里巴巴集團‘不斷’要求回購雅虎持有的該公司40%(有1%的股份為向軟銀發(fā)行的可轉債)的股權，而雅虎一直予以拒絕?！毖呕⒃?jīng)做出一個反向建議，但阿里巴巴發(fā)現(xiàn)“很不合理”，隨著雙方的口水仗升級，阿里相關人士表示“放棄了談判”。7/31/202344中國人民大學商學院顯然，受制于人是馬云及其管理層不愿看到的。雅虎CE制度因素應大于人情倫理：

2019年出售40%股份給美國雅虎是馬云最后悔的事情。這一交易由馬云和雅虎前CEO楊致遠達成，意在挫敗eBay進入中國電子商務市場的擴張計劃，并發(fā)展阿里集團的搜索業(yè)務。當年馬云這一舉動被評價為“十分大膽”。此前馬云從未擔心過阿里巴巴控制權旁落，他和楊致遠私交甚好，之前的資本合作也是楊致遠促成。然而令他始料不及的是，2009年初楊致遠下臺，巴茨和他的前任行事風格大相徑庭。

7/31/202345中國人民大學商學院制度因素應大于人情倫理：7/25/202345中國

好在阿里有許多隱性籌碼:最大的籌碼就是馬云本人。馬云在中國商界以及美國硅谷都具有極高的聲望，即便雅虎增加了董事會席位并換掉董事長，他們也難以找到另一個合適的CEO和熟悉中國市場的管理團隊。巴茨也承認這點，“作為一個投資者，雅虎無意控制阿里巴巴，相反非常支持由馬云和他的團隊來管理公司”。何況雅虎未必會輕易增加董事會席位。因為如果雅虎的董事會席位外方與中方的比例為3:2，或將成為淘寶上市的政策障礙。國家對其上市資格核查會更嚴格。7/31/202346中國人民大學商學院好在阿里有許多隱性籌碼:7/25/202346中國人五不相容職務相互分離控制

一、企業(yè)內部主要不相容職務有：授權批準職務、業(yè)務經(jīng)辦職務、財產(chǎn)保管職務、會計記錄職務、審核監(jiān)督職務1、貨幣資金不相容----出納與會計分離，資金審批與執(zhí)行分離2、采購與付款不相容-----詢價與確定供貨商分離，合同訂立與審核分離，采購與驗收分離7/31/202347中國人民大學商學院五不相容職務相互分離控制

7/

案例：經(jīng)營范圍遍及全球85個國家的韓國控股公司在2019年春節(jié)爆發(fā)了4000萬美元(約合3億人民幣)神秘失蹤，其財務以及審計負責人李克江前后100余次截留轉移運費收入，并攜款潛逃。究其原因，主要問題是崗位設置嚴重失誤，財務和內部審計居然為同一人負責；內部審計形同虛設，長時間多次作案總部毫無覺察；缺乏有效的內部控制制度，資金控制失效。7/31/202348中國人民大學商學院案例：經(jīng)營范圍遍及全球85個國家的韓國控股公司在鐵路物資北京公司—苑東中鐵順達公司---高妻中機匯通公司—高建包鋼供貨商最終客戶苑東集銷售和采購這兩個不相容的職位于一身，對銷售和采購都有定價權低價賣出、高價買回7/31/202349中國人民大學商學院鐵路物資中鐵順達公司---高妻中機匯通公司—高建包鋼供貨商最

3、存貨的不相容-----請購與審批分離，采購與驗收、付款分離，存貨保管與會計記錄分離4、對外投資不相容-----可行性研究與編制計劃分離，編制與審批分離，審批與執(zhí)行分離5、工程項目不相容-----可行性研究與項目決策分離，預算編制與審核分離，項目實施與項目驗收分離竣工決算與竣工決算審計分離6、固定資產(chǎn)不相容-----固定資產(chǎn)采購、驗收與款項支付分離，固定資產(chǎn)處置申請、審批、執(zhí)行分離

7/31/202350中國人民大學商學院3、存貨的不相容-----請購與審批分離，采購與驗收、付7、銷售與收款不相容-----客戶調查論證與合同審批分離，合同簽訂于發(fā)貨分離，貨款回收確認與會計記錄分離，發(fā)貨單編制人員與發(fā)運、提取、包裝分離8、籌資不相容-----籌資合同審批與訂立分離，業(yè)務執(zhí)行與會計記錄分離9、成本費用不相容----成本費用編制與審批分離，成本支出與審批分離，成本支出與會計記錄分離10、擔保不相容-----評估與審批分離，審批與執(zhí)行分離，擔保業(yè)務相關財產(chǎn)保管與業(yè)務記錄分離7/31/202351中國人民大學商學院7、銷售與收款不相容-----客戶調查論證與合同審批分內蒙古生物制品廠法國蘭特威投資公司深圳辦事處上海礦山機械廠（上海紳都機械有限公司）六業(yè)務流程控制舉例：合同風險控制

案例：合作假象------給項目、出資金、管包銷、貨比三家，設局造勢90萬80萬+90萬7/31/202352中國人民大學商學院內蒙古法國蘭特威投資公司上海礦山機械廠六業(yè)務流2019----“中國民營企業(yè)網(wǎng)”,吸引了大量中小型民營企業(yè)，成為眾多“掘金者”尋找商機的網(wǎng)絡商貿平臺，也讓其幕后操縱者北京東方舵手信息咨詢有限公司的董事長程惠根5年內入賬1300余萬元。華麗的招牌背后隱藏著的卻是一場精心設計的騙局，網(wǎng)站上所謂的海量供求信息不過是程惠根的虛張聲勢，目的僅在于吸引中小企業(yè)主入會，而所謂的項目洽談、招商引資等實質性合作大多數(shù)無法成交，中小企業(yè)主們滿懷希望聯(lián)系的供需單位可能根本就不存在。7/31/202353中國人民大學商學院2019----“中國民營企業(yè)網(wǎng)”,吸引了大量中

一，極力引誘，不管客戶提出什么要求都答應中國民營企業(yè)網(wǎng)打著“國”字號網(wǎng)站大旗，每天流動上萬條信息，可謂包羅萬象、無所不能。而東方舵手公司員工上崗前的首條要求就是“不管客戶提出什么要求都要答應”，對客戶保證“不成功、不收費”，目的就是引誘客戶成為會員，交納會費。7/31/202354中國人民大學商學院一，極力引誘，不管客戶提出什么要求都答應7/25/

二用虛假的品牌效應給客戶吃顆“定心丸”公司大廳內擺滿了顯示公司榮譽和程惠根個人成就的各種獎牌和證書，而且還對外聲稱已在全國各地設立20多家分公司，招收會員數(shù)百萬，“和國內多家企業(yè)是合作伙伴關系，共同為中國民營企業(yè)及創(chuàng)業(yè)群體搭建交流合作的發(fā)展平臺”等，儼然一副專業(yè)的著名信息傳播機構架勢。7/31/202355中國人民大學商學院二用虛假的品牌效應給客戶吃顆“定心丸”7/2

三核心騙術是會員制客戶想獲得公司信息必須先成為會員，繳納會員費。會員費每年從2980元到98000元不等，級別不同服務內容也不同。根據(jù)公司與會員簽訂的協(xié)議規(guī)定：公司給會員提供一個專門的網(wǎng)站、用戶名和密碼，并幫助發(fā)布、修改網(wǎng)上信息。會員憑密碼可以查看到“中國民營企業(yè)網(wǎng)”上的全部國內、國外供應、求購、加工、合作、招商引資等信息。7/31/202356中國人民大學商學院三核心騙術是會員制7/25/202356中國

四借助第三方公司“金蟬脫殼”客戶與第三方公司簽訂合同，第三方公司大都是東方舵手公司預謀或者長期使用的，有的公司就是個空架子，所簽的合同根本不可能兌現(xiàn)。第三方公司與客戶簽訂合同后，就會以質量不過關或需要再次出具評估報告等種種理由，將所謂的合作無限期拖延。而每當客戶前來理論，程惠根就會拋出所謂信息來源于網(wǎng)上，無法保證第三方情況真實的“狡辯”理由，拒絕退還信息費。7/31/202357中國人民大學商學院四借助第三方公司“金蟬脫殼”7/25/2你的產(chǎn)品怎能合格？1、模糊接單，2、再讓你模糊制作，3、最后精挑細評，雞蛋里面挑骨頭，按他們自己制定的標準驗收產(chǎn)品4、第三方客戶根本不存在7/31/202358中國人民大學商學院你的產(chǎn)品怎能合格？7/25/202358中國主體資格（真?zhèn)巍⒔?jīng)營范圍、代理權、客戶信用分析、信用限額、信用等級）法律文件（證照、報表、信用證明、契證、假文件、假票據(jù)、匯款回單）資信狀況（履約情況、客戶評價、產(chǎn)品質量、資金規(guī)模、支付能力、虛構貨源、各種假象）

防范合同欺詐：項目運作的法律審查論證7/31/202359中國人民大學商學院主體資格（真?zhèn)?、?jīng)營范圍、代理權、客戶信用分析、信用限額、信表見代理簽約人表面上有代理權，實際上無，被代理人承擔后果常見形式：掛靠，承包，口頭授權，出借公章，盜用公章，明知他人行為不作否認表示7/31/202360中國人民大學商學院表見代理簽約人表面上有代理權，實際上無，被代理人承擔后果7/公章真人真章------成立有效合同章假人假章------無效業(yè)務章真人假章------無效財務章假人真章------無效真人-----經(jīng)授權的人，業(yè)務員，中層以上假人-----未經(jīng)授權的人真章-----外觀、尺寸、大小、字體一致7/31/202361中國人民大學商學院公章真人真章------合規(guī)管理:控制表見代理風險

1、合同章管理2、文本備案制度3、授權委托書授權范圍具體明確4、消滅表見代理5、內部制度盡量對客戶公開6、合同扉頁（首頁）做警示條款7/31/202362中國人民大學商學院合規(guī)管理:控制表見代理風險

1、合同章管理7/25/2023表見代理的特例，接受別人為你擔保應注意：

1、經(jīng)理董事不可擅自對外簽投資和擔保合同2、投資、擔保要經(jīng)兩會討論,簽約人要經(jīng)授權---公司章程對擔保有數(shù)額限制3、審查公司章程和兩會決議或授權

7/31/202363中國人民大學商學院表見代理的特例，接受別人為你擔保應注意：股東會的1/2-------股權的1/2董事會的1/2-------人數(shù)票的1/2如果只有董事會，沒有股東會重大問題表決-------以股權比例1/2專業(yè)技術問題表決-------人數(shù)票的1/2

7/31/202364中國人民大學商學院股東會的1/2-------股權的1/27/25/七、商業(yè)秘密保護概念——不為公知，實用，加密措施——經(jīng)營信息（客戶檔案、進貨渠道、進貨價、經(jīng)營業(yè)績、管理訣竅、經(jīng)營模式、產(chǎn)量數(shù)據(jù)、投資規(guī)模、成本價、促銷手段、價格策略、商品利潤、商品結構、產(chǎn)品開發(fā)計劃、市場調研報告、商業(yè)計劃及可行性論證）——技術信息（工藝、配方、圖紙、說明書、化驗報告、設計方案等非專利技術）侵犯商秘形式7/31/202365中國人民大學商學院七、商業(yè)秘密保護概念——不為公知，實用，加密措施7/25/2

員工跳槽前兆及處理1工位三個人物品迅速減少；2大量復制公司資料；3近期常請半天或一天短假；4接聽電話很神秘；5發(fā)言風格反向改變------或沉默或多言；6與同事私下交流次數(shù)增多；7突然延長在公司工作時間；8集中歸還所借物品催繳自己借出物品；9不愿再承擔責任；

7/31/202366中國人民大學商學院員工跳槽前兆及處理7/25/202366中國保護商業(yè)秘密加密措施——密級認定，使用、銷毀制度，管理部門，保密期限商秘與專利之比較限定名單，借用，打印，查詢勞動合同——保密守則，連帶責任，禁止競業(yè)商秘——無權屬——不排他——公開無價值——加密獲得保護專利——有權屬——排他——公開獲得保護7/31/202367中國人民