合同法教學講解課件

合同法合同法1第

一

節(jié)

合

同

概

述一.合同定義

也稱為“契約”、“協(xié)議”，是指自然人、法人、其他組織之間平等地設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。第

一

節(jié)

合

同

概

述第

一

節(jié)

合

同

概

述二、合同范圍1.僅限于平等主體之間——不包括行政管理關系、勞動隸屬關系等內(nèi)容2.僅限于財產(chǎn)關系方面——不包括身份關系的內(nèi)容第

一

節(jié)

合

同

概

述第

一

節(jié)

合

同

概

述三、合同特征1.合同是兩個或兩個以上當事人的民事法律行為2.合同當事人地位平等3.合同必須具有合法性、確定性和可履行性

第

一

節(jié)

合

同

概

述第

一

節(jié)

合

同

概

述四、合同類別1.單務合同、雙務合同——單務合同無履行抗辯權——雙務合同存在履行抗辯權2.有償合同、無償合同——有償合同責任較重——無償合同輕微過失免責（如書所示）第

一

節(jié)

合

同

概

述第

一

節(jié)

合

同

概

述3.諾成合同、實踐合同——買賣為諾成合同——贈與為實踐合同（如藥案）4.要式合同、非要式合同——具備法定形式才生效——合同成立即生效第

一

節(jié)

合

同

概

述第

一

節(jié)

合

同

概

述5.主合同、從合同——從合同依附于主合同6.格式合同、非格式合同——壟斷行業(yè)多為格式合同7.涉他合同與非涉他合同8.有名合同與無名合同第

一

節(jié)

合

同

概

述第

二

節(jié)

合

同

法

一.合同法

是調(diào)整的自然人、法人、其他組織之間平等合同關系的法律規(guī)范的總稱。第

二

節(jié)

合

同

法

第

二

節(jié)

合

同

法

1999年3月15日

第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》

自1999年10月1日施行第

二

節(jié)

合

同

法

第

二

節(jié)

合

同

法合同法總則第一章概述第二章合同的訂立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章合同的擔保第七章合同的權利義務終止第八章違約責任第九章法律適用與法律解釋第

二

節(jié)

合

同

法合同法總則第

二

節(jié)

合

同

法合同法分則第十章買賣合同第十一章供用電、水、氣、熱力合同第十二章贈與合同第十三章借款合同第十四章租賃合同第十五章融資租賃合同第十六章承攬合同第十七章建設工程合同第十八章運輸合同第十九章保管合同第二十章倉儲合同第二十一章委托合同第二十二章行紀合同第二十三章居間合同第二十四章技術合同第

二

節(jié)

合

同

法合同法分則第

二

節(jié)

合

同

法二、合同法的基本原則

(一)平等自由原則——最重要的原則指合同雙方當事人在法律允許的范圍之內(nèi)可以自由地決定締結(jié)合同關系，任何組織或個人不得非法干預第

二

節(jié)

合

同

法二、合同法的基本原則第

二

節(jié)

合

同

法（二）公平誠信原則——履行約定義務和法定的附隨義務（三）公序良俗原則——彈性原則（自由裁量權）（四）鼓勵交易、促使合同履行的原則——盡量補救，而非直接作廢第

二

節(jié)

合

同

法第

三

節(jié)合

同

的

訂

立一、合同訂立概述1.合同訂立——一段動態(tài)的過程——談情2.合同成立——一個靜態(tài)的結(jié)果——領證第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立二、合同成立的條件1.一般要件——主體+條款2.特殊要件——法定或約定第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立

三、合同的形式

根據(jù)合同法規(guī)定，有書面形式、口頭形式和其他形式。

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立(一)書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載合同內(nèi)容的形式。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立

由于書面形式使當事人責任明確，便于檢查、管理和監(jiān)督，發(fā)生糾紛時舉證容易，有利于糾紛及時、公正、合理的解決，所以，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同的，應當采用書面形式，否則，該合同不能成立。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立由于書面形式使當?shù)?/p>

三

節(jié)合

同

的

訂

立(二)口頭形式是指當事人之間通過對話（包括當面洽談和電話協(xié)商）約定雙方權利義務關系的協(xié)議?？陬^形式大都適用于日常生活中的小商品買賣或服務，即便是標的額較大的交易，也是屬于當事人一方提出訂立合同的建議和合同的內(nèi)容，而另一方立即表示完全接受，并且能夠“即時清結(jié)”的情況。

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立(二)口頭形式第

三

節(jié)合

同

的

訂

立(三)其他形式這是指當事人采用書面形式或口頭形式之外的方式來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。1.通過其行為推定合同成立的形式——推定形式2.用沉默的方式進行意思表示——但是必須有法律規(guī)定或雙方當事人明確約定，否則沉默不構(gòu)成意思表示第

三

節(jié)合

同

的

訂

立(三)其他形式第

三

節(jié)合

同

的

訂

立四、合同訂立方式1.基本方式——要約+承諾2.其他特殊方式——交叉要約、意思實現(xiàn)以及強制締約（一）要約概述1.定義——一方當事人以締結(jié)合同為目的向他人所作的意思表示第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立2.要約的條件：1）必須由特定的當事人作出2）原則上應向特定受約人發(fā)出3）內(nèi)容必須具體明確4）必須表明要約人訂立合同的意圖第

三

節(jié)合

同

的

訂

立2.要約的條件：第

三

節(jié)合

同

的

訂

立特別說明：1.凡是表明“保留解釋權或說明權”，均不能構(gòu)成要約2.一旦構(gòu)成要約，要約人必須接受合同約束，承擔法律責任3.條件不完備不能構(gòu)成要約，但是可以構(gòu)成要約邀請第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3.要約邀請——也稱為要約引誘，希望他人向自己發(fā)出要約以下均為要約邀請1）價目表2）拍賣公告3）招標公告4）招股說明書5）商業(yè)廣告第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立二者的本質(zhì)區(qū)別1）要約本身即構(gòu)成合同的實質(zhì)內(nèi)容，是合同訂立的實質(zhì)性階段；要約邀請不具有合同實質(zhì)條款，僅屬于合同訂立的預備階段；2）法律規(guī)定，要約人必須為要約承擔法律責任；而要約邀請不具有法律約束力第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.要約的形式——口頭形式、書面形式或者特定的行為形式，如出租車、超市等5.要約的法律效力——亦稱要約的約束力，是指要約人對要約應負的法律責任，但要約人可以有條件的撤回或撤銷要約。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立1）在要約有效期內(nèi)，要約人不得隨意撤銷要約

2）當受約人承諾時，要約人有與其訂立合同的義務3）要約人違反規(guī)定，并由此給受約人造成經(jīng)濟損失的，應當負責賠償4）要約僅賦予受約人權利，對受約人不設定義務，受約人可以回應，可以拒絕，也可以不作任何表示，無需為此承擔責任第

三

節(jié)合

同

的

訂

立1）在要約有效期內(nèi)，要約第

三

節(jié)合

同

的

訂

立6.要約的生效1）口頭要約——自對方了解要約起開始生效；2）書面要約——我國認可到達主義，即到達受約人所能控制的地方即可生效，不以受約人是否實際知悉為準，否則對要約人有失公平第

三

節(jié)合

同

的

訂

立6.要約的生效第

三

節(jié)合

同

的

訂

立7.要約的有效期間——超過該有效期間，要約人不再受要約拘束，受約人也失去承諾資格1）約定期間——以要約中約定的期間為準2）合理期間——未約定的視交易習慣、聯(lián)系方式等確定第

三

節(jié)合

同

的

訂

立7.要約的有效期間——超第

三

節(jié)合

同

的

訂

立8.要約的撤回與撤銷1）要約的撤回（1）含義——是指在要約發(fā)出后到達受要約人之前，要約人宣告取消要約。（2）條件——撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立8.要約的撤回與撤銷第

三

節(jié)合

同

的

訂

立2）要約的撤銷（1）含義——是指要約人在要約生效以后宣告取消該要約（2）條件——撤銷要約的通知應當在受約人發(fā)出承諾通知之前到達受約人第

三

節(jié)合

同

的

訂

立2）要約的撤銷第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3）撤回與撤銷的區(qū)別——要約未生效時可以撤回，要約已生效時只能撤銷，且某些法定的要約不可撤銷招投標法規(guī)定——投標人撤回投標，招標人應退還保證金；投標人撤銷投標的，招標人可以不退還保證金第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3）撤回與撤銷的區(qū)別——第

三

節(jié)合

同

的

訂

立9.要約的失效——要約喪失法律拘束力，要約人不再承擔法律責任，受約人不再具有承諾資格1）要約的有效期屆滿2）受約人拒絕作出承諾；3）受約人對要約作出實質(zhì)性變更4）要約人依法撤銷要約說明：要約撤回時要約尚未生效，因此不存在失效的結(jié)果第

三

節(jié)合

同

的

訂

立9.要約的失效——要約喪第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（二）承諾概述1.定義——指受約人同意要約的意思表示。2.法律意義——要約一經(jīng)承諾，就表明雙方當事人對合同的主要條款達成了協(xié)議，合同已經(jīng)成立，對雙方當事人都具有法律約束力。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（二）承諾概述第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3.承諾的條件：1）承諾必須由受要約人作出2）承諾必須在要約有效期限內(nèi)作出（遲到的承諾效力待定）3）承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致（非實質(zhì)性變更效力待定）

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3.承諾的條件：第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.承諾的生效:1）到達生效——承諾通知到達要約人支配范圍之內(nèi)即開始生效2）行為生效——根據(jù)交易習慣或要約要求，受約人作出承諾行為即開始生效

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.承諾的生效:第

三

節(jié)合

同

的

訂

立5.承諾的撤回——是指承諾發(fā)出后到達要約人之前，受要約人宣告取消承諾。承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應當先于承諾通知或者與承諾通知同時到達要約人，才具有撤回效力。承諾一旦生效，合同即宣告成立，因此承諾只能撤回，不可撤銷。

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（三）其他訂立合同的方式1.交叉要約——同時互發(fā)兩個內(nèi)容一致的要約，后要約到達時間即為合同成立之時2.意思實現(xiàn)——承諾無需通知之時，行為發(fā)生之時即為合同成立之時3.強制締約——法律明確規(guī)定特殊行業(yè)有義務必須締約第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（三）其他訂立合同的方式第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（四）合同條款1.基本條款——自行選擇1）含義——即合同內(nèi)容，是雙方當事人權利和義務的具體表述，它對于合同的成立和履行具有重要的作用2）法律意義——法律僅起提示作用，而非強制規(guī)定，當事人可以自行協(xié)商選擇其中部分或全部條款第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（四）合同條款第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3）具體內(nèi)容：（1）當事人的名稱或姓名和住所（2）標的（3）數(shù)量（4）質(zhì)量（5）價款或者報酬（6）履行期限、地點和方式（7）違約責任（8）解決爭議的方法第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3）具體內(nèi)容：第

三

節(jié)合

同

的

訂

立2.通常條款——無需選擇自然存在，即法律直接決定的必然合同條款3.特殊條款——非經(jīng)選擇不能存在，即當事人特殊約定的合同條款4.格式條款——指一方當事人為了反復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立格式條款的兩種形式：1）普通合同+格式條款——即合同中的部分條款為格式條款2）格式合同——即合同中的所有條款都為格式條款，又稱為格式合同、標準合同或定式合同，一方當事人無協(xié)商權，只能選擇接受或拒絕第

三

節(jié)合

同

的

訂

立格式條款的兩種形式：第

三

節(jié)合

同

的

訂

立格式合同的特別法律規(guī)定1）造成對方人身傷害、故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款無效；2）對格式條款存在爭議的，優(yōu)先采信不利于格式合同提供者的解釋；3）格式條款與非格式條款不一致的，優(yōu)先采信非格式條款第

三

節(jié)合

同

的

訂

立格式合同的特別法律規(guī)定第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（五）合同成立的時間——承諾生效時合同即宣告成立1.以口頭形式訂立的合同，自受要約人即時作出承諾時成立2.以推定形式訂立的合同，自受要約人根據(jù)要約的要求作出承諾的行為時成立3.當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（五）合同成立的時間——第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，如當事人明確約定，應當在合同成立之前簽訂確認書，自簽訂確認書時合同成立5.采用書面形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，合同成立6.特別說明——法律明確規(guī)定必須履行審批或登記等法定程序時，應當自程序合法之后合同方可成立

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.當事人采用信件、數(shù)據(jù)第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（六）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點，而合同成立地點是合同發(fā)生爭議后訴訟管轄權的確定依據(jù)之一。1.對話方式——承諾之地2.通知方式——到達之地3.行為方式——行為完成之地4.書面方式——最后簽章之地5.電子形式——收件人主營業(yè)地第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（六）合同成立的地點第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（七）締約過失責任1.含義——在訂立合同過程中，一方違背誠實信用原則所規(guī)定的義務導致另一方遭受損失時所應當承擔的損害賠償責任。2.條件——僅存在于締約過程之中，即首次接觸開始，至合同成立為止1）首次接觸之前，沒有法律責任2）合同成立之后，存在違約責任第

三

節(jié)合

同

的

訂

立（七）締約過失責任第

三

節(jié)合

同

的

訂

立3.締約過失責任類型（1）假借訂立合同，惡意進行磋商（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況（3）泄露或不當使用商業(yè)秘密（4）其他違背誠實信用原則的行為第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立王某經(jīng)商多年后準備開連鎖店，他與信達公司聯(lián)系，希望獲得該公司的連鎖經(jīng)營許可權。信達公司答復，按照公司規(guī)定取得經(jīng)營許可權需在六個月內(nèi)遞交一份詳細的計劃書，并有100萬元的資金投入。王某于是開始積極準備，他變賣了以前的經(jīng)營店，籌劃合適的新店址，籌集資金并申請了貸款，參加了學習班以學習經(jīng)營管理經(jīng)驗，并高薪請人撰寫了計劃書。五個月后他一切準備就緒，向信達公司提出授予專營許可權時，信達公司卻通知他公司出臺了新規(guī)定，要求新加盟商必須投資150萬元才可授予。王某認為價格變動太大，拒絕了加盟要求。同時他認為信達公司違反了締約過程中的誠信原則，要求信盟公司按原來的條件授予其經(jīng)營許可或者補償他為準備訂立合同所發(fā)生的一切費用

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立王某經(jīng)商多年后準備開連鎖第

三

節(jié)合

同

的

訂

立在本案中，信達公司提出的條件不能看作是一個合同的要約。首先，它提出的條件不是針對特定主體的，而是經(jīng)營管理的一般性規(guī)定。其次，它提出的條件內(nèi)容也不足夠具體、確定、完整，他對申請人提出的計劃書還要有一個審查的過程。再次，信達公司也沒有與王某簽訂授予經(jīng)營許可合同的明確締約意圖。所以，也就不存在王某以實際行為承諾的問題，信達公司與王某根本沒有達成合意，合同關系并沒有成立。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

三

節(jié)合

同

的

訂

立但信達公司所提出的條件已使王某產(chǎn)生了合理信賴，王某也基于這種信賴作了大量的準備工作，只是由于信達公司改變原來的許可經(jīng)營條件而使得合同未能締結(jié)，而合同未能締結(jié)使得另一方當事人王某基于合理信賴的利益未能實現(xiàn)，付出的工作得不到回報。信盟公司在締約過程中改變授予經(jīng)營許可條件的行為違反了誠實信用原則，構(gòu)成客觀過失，因而信達公司應當對王某基于合理信賴的利益損失負賠償責任。

第

三

節(jié)合

同

的

訂

立但信達公司所提出的條件已第

三

節(jié)合

同

的

訂

立在本案中，信達公司當初的答復使得王某認為只要滿足提出的條件就可以獲得經(jīng)營許可權，這種理解是合理的信賴，王某基于合理信賴而支出的費用法律應當保護，對此信達公司應當承擔賠償責任。在本案中王某可以得到的賠償主要包括他在短時間內(nèi)變賣以前的經(jīng)營店而損失的利益，他籌劃合適的新店址，籌集資金和申請貸款等準備工作而支付的費用，但他參加學習班以學習經(jīng)營管理經(jīng)驗和高薪請人撰寫計劃書的費用，則不是必要性支出，不可獲得賠償。第

三

節(jié)合

同

的

訂

立在本案中，信達公司當初的第

三

節(jié)合

同

的

訂

立4.締約過失責任的法律后果締約過失責任為法定責任，行為人應當予以賠償，但是締約責任損害的是對方當事人對合同成立之后所預期的利益，因此賠償范圍應當限于直接損失和間接損失，最高不得超過合同實際履行時可以預期得到的平均利潤第

三

節(jié)合

同

的

訂

立第

四

節(jié)合

同

的

效

力一、合同效力1.含義——合同的法律約束力2.法律意義1）合同訂立——合同成立——合同生效——違約責任2）合同訂立——合同未成立——合同自始無效——締約過失責任第

四

節(jié)合

同

的

效

力一、合同效力第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.合同的效力1）對內(nèi)效力——僅及于合同當事人2）對外效力——法律為了保障合同當事人的利益而允許對抗第三人，即賦予當事人代位權、撤銷權第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.合同的效力第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.合同生效的條件——合同成立是合同生效的前提，但是合同成立并不必然導致合同生效1）合同生效的基本條件（1）主體合格（2）意思表示真實（3）內(nèi)容合法（4）標的確定且可能第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.合同生效的條件——合第

四

節(jié)合

同

的

效

力特別說明——締約主體資格：①自然人——完全行為能力人可以締約，限制行為能力人和無行為能力人不具備締約資格②法人——在法定的經(jīng)營范圍之內(nèi)可以締約③其他組織——非法人組織不具備締約資格，除非經(jīng)過法定授權方可締約第

四

節(jié)合

同

的

效

力特別說明——締約主體資格第

四

節(jié)合

同

的

效

力2）合同生效的特別條件①依法成立的合同，成立時即生效②法定應當履行審批或登記等程序的合同，自程序履行合法時生效③附條件合同，自條件成就時生效④附期限合同，自期限屆至時生效第

四

節(jié)合

同

的

效

力第

四

節(jié)合

同

的

效

力5.合同的幾種效力形態(tài)1）有效合同——受到法律保護2）無效合同——自始無效3）可撤銷合同——撤銷權人放棄撤銷權則合同繼續(xù)有效（即合同已經(jīng)生效），行使撤銷權則自始無效4）效力待定合同——第三人追認則合同生效（即合同尚未生效），第三人否認則自始無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力5.合同的幾種效力形態(tài)第

四

節(jié)合

同

的

效

力合同的效力依法成立可撤銷合同效力待定合同有效合同無效合同無效合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力合同的效力第

四

節(jié)合

同

的

效

力二、無效合同1、含義——合同雖已成立，但因缺乏有效條件而不能發(fā)生法律效力。2.法律意義1）無效的原因存在于合同全部內(nèi)容時，合同全部無效2）無效的原因存在于合同部分內(nèi)容且不影響其余部分時，合同部分無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力二、無效合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.無效的原因（1）以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益（3）以合法形式掩蓋非法目的（4）損害社會公共利益（5）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.無效的原因第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.合同無效的特殊規(guī)定——免責條款和爭議解決條款1）免責條款——當事人在合同中約定的免責條款如果違反國家相關規(guī)定，該條款無效——即使合同本身有效亦不受影響①造成人身傷害的免責無效②故意或重大過失造成財產(chǎn)損失的免責無效③格式條款中加重對方責任、排除對方權利的條款無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.合同無效的特殊規(guī)定—第

四

節(jié)合

同

的

效

力2）爭議解決條款——合同無效不影響獨立存在的爭議條款的效力——即使合同本身無效亦不受影響解決爭議條款具有特殊獨立性，是指作為合同條款的組成部分，其不僅不會因為合同發(fā)生爭議、變更、解除、終止或者無效而失去效力，反而因此得以實施。因為合同如果正常履行，這部分條款根本不會適用，只有在合同無法正常履行時，這部分條款才有實用意義。第

四

節(jié)合

同

的

效

力第

四

節(jié)合

同

的

效

力爭議解決條款包括以下內(nèi)容：一是仲裁條款，當事人在合同中事先約定的用仲裁方式解決雙方爭議的條款。我國對合同爭議采取或裁或?qū)徶贫?，仲裁條款有排除訴訟管轄的效力二是選擇檢驗機構(gòu)或鑒定機構(gòu)的條款三是法律適用的條款第

四

節(jié)合

同

的

效

力爭議解決條款包括以下內(nèi)容第

四

節(jié)合

同

的

效

力四是選擇受訴法院的條款，民事訴訟法規(guī)定，合同當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反民訴法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定五是關于協(xié)商解決爭議的條款第

四

節(jié)合

同

的

效

力四是選擇受訴法院的條款，第

四

節(jié)合

同

的

效

力3）二者的特別之處——主體不影響個體：合同整體無效——爭議解決條款有效合同整體有效——違法的免責條款無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力3）二者的特別之處——主第

四

節(jié)合

同

的

效

力5.合同無效的法律后果：1）返還財產(chǎn)——原物或原價返還（包括利息及租金）2）賠償損失——直接損失+間接損失3）財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人第

四

節(jié)合

同

的

效

力5.合同無效的法律后果：第

四

節(jié)合

同

的

效

力三、可撤銷合同1.含義——一方當事人意思表示存在瑕疵，因而使對方當事人享有撤銷權，撤銷權人行使撤銷權可以使合同歸于消滅2.撤銷原因1）欺詐與脅迫2）乘人之危3）重大誤解4）顯失公平第

四

節(jié)合

同

的

效

力三、可撤銷合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.可撤銷合同的法律要件1）當事人的意思表示不真實2）撤銷權由當事人行使，其他人無權主張撤銷3）當事人對撤銷權的行使擁有選擇權4）合同在被撤銷前，其效力已經(jīng)發(fā)生，只是在被撤銷后才自始無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力3.可撤銷合同的法律要件第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.撤銷權的行使規(guī)定1）法定途徑——必須通過司法訴訟或仲裁，不得自行通知對方當事人撤銷合同，否則撤銷無效2）有效期限——必須在除斥期間內(nèi)行使，即當事人知道或應當知道撤銷事由日起1年內(nèi)，否則撤銷權消滅3）自由選擇——可以行使撤銷權，可以放棄，也可以請求法院不撤銷合同而變更合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力4.撤銷權的行使規(guī)定第

四

節(jié)合

同

的

效

力四、效力待定合同1.含義——合同已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效的要件效力不確定，須經(jīng)有權人追認才能生效的合同2.形式1）限制民事行為能力人訂立的合同2）無代理權人訂立的合同3）無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力四、效力待定合同第

四

節(jié)合

同

的

效

力1）限制民事行為能力人訂立的合同——區(qū)分不同情形①純獲利合同有效②與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的合同有效③其余合同效力待定，須經(jīng)法定代理人追認合同方才生效第

四

節(jié)合

同

的

效

力1）限制民事行為能力人訂第

四

節(jié)合

同

的

效

力各方當事人的權利：①法定代理人——追認權，必須明示行使，沉默不構(gòu)成追認②對方當事人——催告權，有權催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認③善意相對人——撤銷權，有權向限制行為能力人或其法定代理人行使撤銷權第

四

節(jié)合

同

的

效

力各方當事人的權利：第

四

節(jié)合

同

的

效

力特別說明：①法定代理人應是限制行為能力人的監(jiān)護人，包括父母、成年子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等；②善意相對人指的是和限制行為能力人訂立合同之時，不知道也不應當知道對方是限制行為能力人，否則不具有撤銷權③無論相對人是否屬于善意相對人，均擁有催告權第

四

節(jié)合

同

的

效

力特別說明：第

四

節(jié)合

同

的

效

力2）無權代理人訂立合同——效力待定（1）各方當事人的權利①被代理人可以行使追認權②合同相對人可以行使催告權③善意相對人擁有撤銷權第

四

節(jié)合

同

的

效

力第

四

節(jié)合

同

的

效

力（2）法律后果①被代理人追認后合同有效②被代理人拒絕追認，該合同對被代理人不產(chǎn)生法律效力③無權代理人應承擔履行合同的法律責任④無權代理人不能履行合同時，應對相對人承擔違約責任⑤無權代理人應對被代理人承擔侵權責任第

四

節(jié)合

同

的

效

力（2）法律后果第

四

節(jié)合

同

的

效

力（3）無權代理的特殊情形①表見代理——相對人有理由相信行為人有代理權而與其簽訂合同的，該代理行為有效，被代理人應當承擔合同責任②表見代表——法人或其它組織的法定代表人、負責人超越權限訂立合同，除非相對人明知或應當知道其超越權限，否則該代表行為有效第

四

節(jié)合

同

的

效

力（3）無權代理的特殊情形第

四

節(jié)合

同

的

效

力3）無權處分人訂立的合同——效力待定①如經(jīng)權利人事后追認，合同有效②如行為人于締約后取得處分權，合同有效③未經(jīng)追認且不能取得處分權時，合同無效第

四

節(jié)合

同

的

效

力第

四

節(jié)合

同

的

效

力合同無效時第三人的權利保障規(guī)定：①第三人善意已經(jīng)取得合同標的物時，即使合同無效，但第三人可以擁有標的物的所有權②善意第三人未取得合同標的物時，不得再要求擁有標的物的所有權，但可以要求返還價款，并追究無權處分人的締約過失責任③惡意第三人不能擁有標的物的所有權，必須返還④財產(chǎn)所有人可以追究無權處分人的侵權責任第

四

節(jié)合

同

的

效

力合同無效時第三人的權利保第

五

節(jié)合

同

的

履

行

一、合同履行（一）含義——指當事人雙方按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當?shù)赝瓿筛髯运袚牧x務的行為。（二）基本原則1.實際履行原則2.全面履行原則3.協(xié)作履行原則4.情勢變更原則第

五

節(jié)合

同

的

履

行一、合同履行第

四

節(jié)合

同

的

履

行二、履行的規(guī)則1.首先按照當事人約定履行2.當事人沒有約定的事項，按照法律規(guī)定履行3.法律沒有規(guī)定的事項，按照雙方的補充協(xié)議履行4.不能達成補充協(xié)議的，按照交易習慣履行第

四

節(jié)合

同

的

履

行二、履行的規(guī)則第

四

節(jié)合

同

的

履

行（一）履行主體1.應當由當事人本人親自履行2.雙方當事人事先約定的，可以由第三人代為履行3.第三人履行不當時，應當由債務人承擔違約責任4.第三人履行所增加的費用，未經(jīng)雙方約定時，應由債務人承擔第

四

節(jié)合

同

的

履

行（一）履行主體第

四

節(jié)合

同

的

履

行（二）履行標的1.標的范圍（1）基本要求——應當全部履行，不應部分履行（2）補充規(guī)定——不損害債權人利益時允許部分履行，但由此增加的費用應由債務人承擔第

四

節(jié)合

同

的

履

行（二）履行標的第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.標的質(zhì)量（1）按照雙方約定標準履行（2）質(zhì)量約定不明的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；（3）沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.標的質(zhì)量第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.價款或報酬1）按照雙方約定履行2）價款或報酬不明的，按訂立合同時履行地的市場價履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行3）政府定價或指導價格調(diào)整時，應當按照實際交付時的價格執(zhí)行第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.價款或報酬第

四

節(jié)合

同

的

履

行特別規(guī)定——僅限于政府定價或指導價格的規(guī)定①逾期支付標的物（錯在賣方），價格上漲時按原價格執(zhí)行，價格下降時按新價格實行②逾期提取標的物或逾期付款（錯在買方），價格上漲時按新價格執(zhí)行，價格下降時按原價格執(zhí)行第

四

節(jié)合

同

的

履

行特別規(guī)定——僅限于政府定價第

四

節(jié)合

同

的

履

行（三）履行地點1.按照雙方約定履行2.約定不明時，按標的物不同：1）給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；2）交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；3）其他標的，在履行義務一方所在地履行。第

四

節(jié)合

同

的

履

行（三）履行地點第

四

節(jié)合

同

的

履

行（四）履行期限1.按照雙方約定的期限履行2.債務人要求提前履行的，債權人可以拒絕，但是提前履行不損害債權人利益時，債權人應當接受，由此增加的費用由債務人承擔3.約定不明的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但是應當給對方必要的準備時間第

四

節(jié)合

同

的

履

行（四）履行期限第

四

節(jié)合

同

的

履

行（五）履行方式1.按照雙方約定履行2.履行方式不明的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行（六）履行費用1.按照雙方約定承擔2.約定不明的，由履行義務一方負擔3.債權人原因?qū)е沦M用增加時，由債權人負擔第

四

節(jié)合

同

的

履

行（五）履行方式第

四

節(jié)合

同

的

履

行簽訂合同注意事項1.主體資格審查——可能導致合同無效2.內(nèi)容條款嚴密——沒有明確約定將導致適用合同法相關規(guī)定3.語言措辭嚴謹——出現(xiàn)歧義將導致適用相關的法律解釋規(guī)則4.爭議解決條款——提前約定爭議解決方式（訴訟或非訴）、訴訟管轄權地點（己方所在地）等內(nèi)容，如未約定將按照法律規(guī)定順序確定第

四

節(jié)合

同

的

履

行簽訂合同注意事項第

四

節(jié)合

同

的

履

行三、合同履行中的抗辯權（一）含義——否認對方權利主張的法定權利（二）法律意義——合法地拒絕履行自身的合同義務（非法將導致違約責任）（三）條件——僅存在雙務合同之中（四）類型——同時履行抗辯權、不安履行抗辯權、后履行抗辯權第

四

節(jié)合

同

的

履

行三、合同履行中的抗辯權第

四

節(jié)合

同

的

履

行1.同時履行抗辯權1）定義——在沒有先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未履行債務或者履行債務不合約定時，享有拒絕其全部或者相應的履行要求的權利2）淵源——一手交錢一手交貨第

四

節(jié)合

同

的

履

行1.同時履行抗辯權第

四

節(jié)合

同

的

履

行3）成立條件①存在于同一個雙務合同中②雙方互負相關聯(lián)的債務③雙方未約定履行的先后順序④雙方的債務均已到期⑤對方尚未履行或履行不符合約定⑥對方有履行的可能第

四

節(jié)合

同

的

履

行3）成立條件第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.后履行抗辯權：

1）含義——在雙務合同中應當先履行債務的一方未履行債務或者履行債務不符合約定時，后履行的一方享有拒絕其全部或者相應的履行要求的權利。第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.后履行抗辯權：第

四

節(jié)合

同

的

履

行2）成立條件①存在于同一個雙務合同中②雙方互負相關聯(lián)的債務③雙方的債務均已到期④雙方約定了履行的先后順序⑤應當先履行的當事人尚未履行或履行不符合約定⑥對方有履行的可能第

四

節(jié)合

同

的

履

行2）成立條件第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.不安抗辯權1）含義——雙務合同成立后，應當先履行債務的一方當事人在對方財產(chǎn)、商業(yè)信譽等狀況發(fā)生重大變化，并導致喪失或者可能喪失履行債務能力時，享有中止履行自己債務的權利。第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.不安抗辯權第

四

節(jié)合

同

的

履

行2）成立條件①存在于同一個雙務合同中②雙方互負相關聯(lián)的債務③雙方約定了履行的先后順序④應當先履行債務的當事人義務已經(jīng)到期⑤后履行義務的當事人出現(xiàn)了法定的情形⑥先履行義務一方有證據(jù)證明這種法定情形第

四

節(jié)合

同

的

履

行2）成立條件第

四

節(jié)合

同

的

履

行3）法定的四種情形（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務（3）喪失商業(yè)信譽（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形第

四

節(jié)合

同

的

履

行3）法定的四種情形第

四

節(jié)合

同

的

履

行4）不安抗辯權的限制①先履行義務一方必須承擔舉證責任，證明對方存在法定情形②如不能舉證而擅自行使不安抗辯權，則構(gòu)成合同違約，應承擔責任5）不安抗辯權的行使①無須取得對方同意②必須及時通知對方第

四

節(jié)合

同

的

履

行4）不安抗辯權的限制第

四

節(jié)合

同

的

履

行6）不安抗辯權的法律后果①行使人可以暫停履行義務，但合同義務并未免除，即處于停滯狀態(tài)②另一方恢復履行合同能力或者對履行合同提供了適當擔保時，中止履行一方應當恢復履行合同③對方未能恢復履行能力且未提供擔保時，中止履行一方可以解除合同第

四

節(jié)合

同

的

履

行6）不安抗辯權的法律后果第

四

節(jié)合

同

的

履

行法律意義分析1.同時履行抗辯權和后履行抗辯權的設置，意在敦促合同當事人積極履行合同，與合同法“鼓勵交易”的基本原則是一脈相承的2.不安抗辯權的設置則是為了保護相應的合同當事人，避免當事人在明知風險的情形下蒙受不必要的損失第

四

節(jié)合

同

的

履

行法律意義分析第

四

節(jié)合

同

的

履

行四、合同履行的保全（一）含義——為防止債務人財產(chǎn)的不當減少致使債權人債權的實現(xiàn)受到危害，而設置的保全債務人財產(chǎn)的法律制度（二）法律意義——合同效力的對外延伸，除當事人之外，可以合法地擴大至第三人，其目的還是在于促進合同的順利履行第

四

節(jié)合

同

的

履

行四、合同履行的保全第

四

節(jié)合

同

的

履

行（三）代位權——債權人代替?zhèn)鶆杖说奈恢眯惺箼嗬?.含義——因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使原本屬于債務人的債權。第

四

節(jié)合

同

的

履

行第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.條件1）債權人對債務人的權利已經(jīng)到期2）債務人怠于行使自己的權利3）損害了債權人的利益4）債務人的債權不是專屬于其自身的債權第

四

節(jié)合

同

的

履

行第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.行使要求1）只能以訴訟的方式行使2）債權人只能用自己的名義行使3）只能以債權人自身的債權為界限行使4）相關費用由債務人負擔第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.行使要求第

四

節(jié)合

同

的

履

行（四）撤銷權1.含義——債權人在債務人實施處分其財產(chǎn)或權利的行為危害債權人的權益實現(xiàn)時，可以請求法院予以撤銷的權利第

四

節(jié)合

同

的

履

行（四）撤銷權第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.條件1）債務人有危害債權的行為2）債務人的行為發(fā)生在債權成立之后3）僅限于債務人處分財產(chǎn)的行為4）債務人和受讓人是惡意的（如受讓人是善意取得則不可撤銷）第

四

節(jié)合

同

的

履

行2.條件第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.行使要求1）必須通過訴訟行使2）只能以債權人的債權為界限行使3）只能在有效期間內(nèi)行使（債權人知道或應當知道之日起1年之內(nèi)，債務人行為發(fā)生之日起5年之內(nèi)）4）相關費用由債務人承擔第

四

節(jié)合

同

的

履

行3.行使要求第

五

節(jié)合

同

的

變

更一.合同的變更1.含義——合同訂立以后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當事人對合同的內(nèi)容進行修改或者補充2.理解1）主體不變，內(nèi)容改變2）成立之后履行完畢之前3）未變更部分繼續(xù)有效第

五

節(jié)合

同

的

變

更一.合同的變更第

五

節(jié)合

同

的

變

更3.合同變更的條件1）合同有效2）內(nèi)容變化3）雙方協(xié)議或法院、仲裁機構(gòu)裁決變更4）變更的內(nèi)容不得損害國家利益和社會公共利益，否則該變更不具有法律效力第

五

節(jié)合

同

的

變

更3.合同變更的條件第

五

節(jié)合

同

的

變

更4.合同變更的法律后果1）未變更部分繼續(xù)有效2）只能未履行的部分，變更對已經(jīng)履行的部分不具有法律效力3）合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利第

五

節(jié)合

同

的

變

更4.合同變更的法律后第

五

節(jié)合

同

的

變

更二.合同轉(zhuǎn)讓：1.含義——當事人一方依法將其合同的權利和義務的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，實質(zhì)為合同主體變更2.類型——合同權利的轉(zhuǎn)讓、合同義務的轉(zhuǎn)讓、合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓第

五

節(jié)合

同

的

變

更二.合同轉(zhuǎn)讓：第

五

節(jié)合

同

的

變

更1）合同權利的轉(zhuǎn)讓（1）含義——債權人將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，一般是基于債權人與第三人的協(xié)議產(chǎn)生（2）特點①只轉(zhuǎn)讓權利，不改變內(nèi)容②可以全部轉(zhuǎn)讓，也可部分轉(zhuǎn)讓第

五

節(jié)合

同

的

變

更1）合同權利的轉(zhuǎn)讓第

五

節(jié)合

同

的

變

更（3）禁止性規(guī)定：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的②按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的（4）轉(zhuǎn)讓要求——必須通知債務人，否則轉(zhuǎn)讓無效，但不必取得債務人同意第

五

節(jié)合

同

的

變

更（3）禁止性規(guī)定：第

五

節(jié)合

同

的

變

更2）合同義務的轉(zhuǎn)讓（1）含義——債務人將合同義務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為包括全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓兩種（2）全部債務轉(zhuǎn)讓——原債務人免責，退出債權債務關系（3）部分債務轉(zhuǎn)讓——新債務人加入，和原債務人共同承擔義務第

五

節(jié)合

同

的

變

更2）合同義務的轉(zhuǎn)讓第

五

節(jié)合

同

的

變

更（4）轉(zhuǎn)讓條件——必須經(jīng)過債權人同意，否則無效3）合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓（1）含義——是指當事人一方將其合同權利和義務一起轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，可以部分轉(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓第

五

節(jié)合

同

的

變

更（4）轉(zhuǎn)讓條件——必第

五

節(jié)合

同

的

變

更（2）部分轉(zhuǎn)讓——原合同當事人與合同承受人之間存在連帶關系（3）全部轉(zhuǎn)讓——兩種類型①合同承受——約定移轉(zhuǎn)——必須經(jīng)當事人和第三人同意②企業(yè)合并分立——法定移轉(zhuǎn)——無需對方同意，直接通知或公告即可第

五

節(jié)合

同

的

變

更（2）部分轉(zhuǎn)讓——原第

六

節(jié)合

同

的

擔

保

一、一般擔保和特別擔保1.一般擔?！磦鶆杖说暮贤熑?、債權人的代位權、撤銷權2.特別擔?！ㄈN，即人的擔保、物的擔保和金錢擔保1）人的擔保——保證2）物的擔?！盅骸①|(zhì)押和留置3）金錢擔?！ń鸬?/p>

六

節(jié)合

同

的

擔

保

一、一般擔保和特別擔第

六

節(jié)合

同

的

擔

保二、法定擔保和約定擔保1.法定擔?！凑辗梢?guī)定直接設立的擔保，無需當事人簽訂單獨的擔保合同，我國法律目前僅規(guī)定了留置擔保和建設工程合同中的法定抵押權2.約定擔保——按照當時人自行約定而設立的擔保，包括抵押、質(zhì)押、保證和定金第

六

節(jié)合

同

的

擔

保二、法定擔保和約定擔保第

六

節(jié)合

同

的

擔

保1）留置——適用于動產(chǎn)擔保①定義——債權人因保管合同、運輸合同、加工承攬合同依法占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以留置財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該留置物的所得價款中優(yōu)先得到清償。第

六

節(jié)合

同

的

擔

保1）留置——適用于動產(chǎn)擔第

六

節(jié)合

同

的

擔

保②前提——只限于法律有明文規(guī)定的保管合同、運輸合同、加工承攬合同的范圍內(nèi)行使。法律未作規(guī)定的，不適用留置這種擔保方式。③范圍——《擔保法》第83條規(guī)定：“留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權的費用第

六

節(jié)合

同

的

擔

保②前提——只限于法律有明第

六

節(jié)合

同

的

擔

保2）法定抵押權——適用于不動產(chǎn)（1）法律規(guī)定——《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！?/p>

第

六

節(jié)合

同

的

擔

保2）法定抵押權——適用于第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（2）條件：①主體是法定的，即只限于承攬合同中的建設工程合同的承包人②形式是法定的，即建設工程的承包人與發(fā)包人在簽訂建設工程承包合同時法定抵押權就產(chǎn)生，無需當事人另行再簽訂抵押合同③時間是法定的，即在所建工程竣工驗收合格之后，發(fā)包人逾期不支付工程款時才能行使，如果工程驗收不合格或發(fā)包人已如數(shù)支付了價款的，均不得行使法定抵押權第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（2）條件：第

六

節(jié)合

同

的

擔

保④范圍是法定的，即抵押權的客體：一是指建筑工程合同約定的建筑物。二是有償取得的基地使用權，但如果基地是劃撥的，基地使用權不包括在內(nèi)。三是建設工程與裝潢工程屬同一承包人承攬時，抵押權的效力及于裝潢而增值的部分，如果裝潢工程系不同的承包主體，則應將這部分價值排除在外⑤行使方式是法定的，一是承包人與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價；二是承包人申請人民法院將工程依法拍賣，承包人無權自己直接折價或拍賣，否則就構(gòu)成侵權

第

六

節(jié)合

同

的

擔

保④范圍是法定的，即抵押權第

六

節(jié)合

同

的

擔

保3）抵押和質(zhì)押①含義——債務人或第三人對債權人以一定財產(chǎn)作為清償債務擔保的法律行為，提供抵押財產(chǎn)的債務人或第三人稱為抵押（質(zhì)押）人，債權人則稱為抵押權（質(zhì)權）人。②區(qū)別——抵押不轉(zhuǎn)移對抵押物的占有和管理形態(tài)，仍由抵押人負責抵押物的保管；質(zhì)押則是由質(zhì)權人負責對質(zhì)押物進行占有和保管。第

六

節(jié)合

同

的

擔

保3）抵押和質(zhì)押第

六

節(jié)合

同

的

擔

保三、保證——人的擔保（一）保證人資格1.一般資格——必須具備行為能力和代償能力，行為能力≠代償能力，應以行為能力為主，代償能力為輔2.限制規(guī)定1）主債務人不得擔任——不可自己擔保自己第

六

節(jié)合

同

的

擔

保三、保證——人的擔保第

六

節(jié)合

同

的

擔

保2）國家機關不得擔任——國家機關的財產(chǎn)來自于國家撥款3）公益性事業(yè)單位不得擔任——影響公眾利益4）分支機構(gòu)或職能部門不得擔任——不具有法人資格，因而不具有民事行為能力，但是分支機構(gòu)可以在法人授權方位內(nèi)提供擔保第

六

節(jié)合

同

的

擔

保2）國家機關不得擔任——第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（二）保證合同1.特征——單務合同、無償合同、從合同、諾成合同、要式合同2.包括內(nèi)容1）債權的種類和金額2）債務人履約的期限——期日（時點）或期間（時段）3）保證方式——一般保證和連帶保證，未約定時保證人承擔連帶責任第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（二）保證合同第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（1）一般保證——債務人不能履約時，保證人才承擔保證責任，即債權人必須在向債務人追償不能時，才可以要求保證人承擔責任（2）連帶保證——期限屆滿時債權人可以要求債務人履約，也可以要求保證人履約，保證人不能拒絕第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（1）一般保證——債務人第

六

節(jié)合

同

的

擔

保4）保證的范圍——按照雙方約定，未約定時包括主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用5）保證的期間——按照雙方約定，未約定時按照法律規(guī)定，保證期間為主債務屆滿之日起6個月之內(nèi)；約定保證責任“直至本息還清時為止”等內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務屆滿之日起2年6）其他約定事項——計算方法等第

六

節(jié)合

同

的

擔

保4）保證的范圍——按照雙第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（三）保證種類1.一般保證與連帶保證1）一般保證：債權人——債務人——保證人2）連帶保證：債權人——債務人——保證人2.單獨保證與共同保證1）單獨保證——只有一個保證人2）共同保證——兩個或兩個以上的保證人第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（三）保證種類第

六

節(jié)合

同

的

擔

保共同保證人之間的關系（1）按份保證——保證人與債權人事先約定各保證人之間的份額，保證人按照份額承擔責任，彼此之間不存在連帶關系（2）連帶共同保證——保證人和債權人沒有事先約定份額的，視為連帶共同保證，連帶共同保證人之間自行約定的份額，不得對抗債權人，但可以作為彼此之間的清償依據(jù)，連帶共同保證人之間沒有約定份額的，應當均攤第

六

節(jié)合

同

的

擔

保共同保證人之間的關系第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（四）保證責任的免除1.保證有效期屆滿——約定期限或法定期限，2.合同雙方惡意串通騙取保證3.債權人采用欺詐、脅迫手段4.一般保證的保證人向債權人提供債務人的財產(chǎn)情況，但是債權人放棄或怠于行使該權利的（部分免除）5.合同雙方以新貸還舊貸6.債務人破產(chǎn)，債權人未申報債權也未通知保證人（部分免除）第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（四）保證責任的免除第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（五）保證的追償——保證是為了保障債權人的利益，而追償是為了保障保證人的利益1.保證人對債權人承擔了保證責任2.債務人因保證而免責3.保證人不認可贈與第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（五）保證的追償——保證第

六

節(jié)合

同

的

擔

保四、定金（一）含義——雙方當事人事先約定交付定金，如交付定金一方當事人不履行合同，無權要求返還；如收取定金一方當事人不履行合同，必須雙倍返還定金（二）特征——從合同、實踐合同第

六

節(jié)合

同

的

擔

保四、定金第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（三）定金和其他概念的區(qū)別1.定金和預付款——定金是雙向擔保方式，性質(zhì)上屬于預付違約金，合同不履行時應雙倍返還；而預付款無擔保作用，合同不履行應如數(shù)返還2.定金和違約金——定金是預付的違約金，而違約金應在實際違約后交付，法律規(guī)定，二者只能適用一種條款，不得同時適用第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（三）定金和其他概念的區(qū)第

六

節(jié)合

同

的

擔

保3.定金和押金——二者同屬擔保方式，但在金額上存在不同，押金的金額通常相當甚至超出所擔保的標的物價值，而定金最高不得超過法定上限——主合同標的額20%；定金對于雙方都有擔保作用，押金則通常只對交付押金的當事人產(chǎn)生約束力，收取押金的當事人無需雙倍返還第

六

節(jié)合

同

的

擔

保第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（四）種類1.立約定金——保證正式訂立合同2.成約定金——保證合同正式成立生效3.證約定金——證明合同關系存在4.履約定金——保證履行合同5.解約定金——以定金為代價獲得合同解除權第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（四）種類第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（五）定金的成立要件1.合同中明示“定金”字樣（其余文字均不具有這一效力）2.實際交付定金時，定金合同方才生效——實踐合同3.限額法定——不得超過主合同標的額的20%（六）定金的效力——除因不可抗力、意外事故導致合同不能履行時可以免責之外，均可適用定金罰則第

六

節(jié)合

同

的

擔

保（五）定金的成立要件第

七

節(jié)合

同

的

終

止一.合同終止1.含義——是指合同規(guī)定的權利義務已經(jīng)消滅或者不再履行，從而使合同關系結(jié)束2.終止的原因（1）債務履行——自然終止（2）合同解除（3）債務相互抵銷（4）債務人依法將標的物提存第

七

節(jié)合

同

的

終

止一.合同終止第

七

節(jié)合

同

的

終

止（5）債權人免除債務（6）債權債務同歸于一人（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形3.終止的效力（1）主權利和從權利一并消滅（2）歸還字據(jù)（3）當事人應繼續(xù)履行附隨義務（4）不影響結(jié)算和清理條款第

七

節(jié)合

同

的

終

止（5）債權人免除債務第

七

節(jié)合

同

的

終

止二.合同解除——提前終止（一）含義——合同依法成立后，因當事人單方或者雙方的意思表示，而使合同關系提前終止的行為。（二）類型1.單方解除——約定解除、法定解除2.合意解除——雙方意思自治第

七

節(jié)合

同

的

終

止二.合同解除——提前終止第

七

節(jié)合

同

的

終

止1.約定解除——解除權源自雙方自行約定1）約定解除條件——條件成就時合同自動解除2）約定解除權——當事人主動行使解除權2.法定解除——解除權源自法律直接規(guī)定（四種法定情形）第

七

節(jié)合

同

的

終

止1.約定解除——解除權源第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.解除權的行使1）無需取得對方同意，但需通知對方2）解除權應在有效期內(nèi)行使，過期權利消滅（三）解除的效力1.尚未履行的債務終止履行2.已經(jīng)履行的債務予以返還或賠償?shù)?/p>

七

節(jié)合

同

的

終

止3.解除權的行使第

七

節(jié)合

同

的

終

止三、合同的抵銷（一）含義——雙方互負債務，可以各自的債權等額抵銷各自的債務（二）類型1.法定抵銷1）含義——按照法律規(guī)定，具備抵銷要件時，一方當事人的意思表示即可成立抵銷第

七

節(jié)合

同

的

終

止三、合同的抵銷第

七

節(jié)合

同

的

終

止2）法定要件①雙方互負債務互享債權②債務種類相同③主動債權已屆清償期限④債務均不屬于不能抵銷的債務——如合同性質(zhì)決定不得抵銷的債務、法律規(guī)定不能抵銷的債務第

七

節(jié)合

同

的

終

止2）法定要件第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.合意抵銷——雙方自由協(xié)商即可（三）抵銷的效力1.等額抵銷，債務全部消滅2.差額抵銷，僅消滅部分債務3.抵銷后產(chǎn)生的利息應當歸還4.抵銷后的違約責任歸于消滅，抵銷前的責任不可消滅第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.合意抵銷——雙方自由第

七

節(jié)合

同

的

終

止四、合同的提存（一）目的——保護債務人權利，解脫債務束縛（二）當事人1.提存人——原債務人2.提存受領人——原債權人3.法定提存機關——公證機關第

七

節(jié)合

同

的

終

止四、合同的提存第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）提存事由1.債權人無正當理由拒絕受領2.債權人下落不明3.債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人4.法律規(guī)定的其他情形第

七

節(jié)合

同

的

終

止（三）提存事由第

七

節(jié)合

同

的

終

止（四）標的物范圍1.貨幣2.有價證券以及其他權利證書3.貴重物品4.擔保物或替代物5.其他限制性規(guī)定——不適于提存（如鮮活產(chǎn)品）或提存費用過高（如保管要求太高）第

七

節(jié)合

同

的

終

止（四）標的物范圍第

七

節(jié)合

同

的

終

止（五）提存的效力1.債務人與債權人之間1）提存＝履行，合同約定的權利義務終止2）提存物的毀損、滅失風險由債權人承擔，產(chǎn)生的孳息歸債權人所有，費用由債權人負擔第

七

節(jié)合

同

的

終

止（五）提存的效力第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.提存人（債務人）與提存機關之間——提存人可以憑有效法律文書取回提存物，費用由提存人負擔3.債權人和提存機關之間1）債權人可以隨時領取提存物，自提存之日起5年內(nèi)不領取的，提存物扣除提存費用后歸國家所有2）提存機關負有保管義務，因保管不當滅失或毀損的應承擔賠償責任第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.提存人（債務人）與提第

七

節(jié)合

同

的

終

止五、混同與免除（一）免除1.含義——債權人主動拋棄債權，免除債務人的債務。2.條件1）單方意思表示即可成立2）債權人應具備民事行為能力3）免除應是無償行為第

七

節(jié)合

同

的

終

止五、混同與免除第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.效力1）可以全部免除，也可以部分免除2）主債免除，從債隨之免除，除非債權人明確表示保留從債務（二）混同1.含義——債權債務歸于同一當事人第

七

節(jié)合

同

的

終

止3.效力第

七

節(jié)合

同

的

終

止2.類型1）概括承受2）特定承受3.效力——債權債務消滅，主從權利消滅，但涉及第三人權利的債權不能消滅第

七

節(jié)合

同

的

終

止第

八

節(jié)違

約

責

任

一.違約責任概述（一）含義——當事人違反合法有效的合同約定，不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所應承擔的民事法律責任。（二）特點1.相對性——僅存在于合同當事人之間，合同以外第三人無權追究第

八

節(jié)違

約

責

任一.違約責任概述第

八

節(jié)違

約

責

任2.財產(chǎn)性——僅限于當事人的財產(chǎn)責任，除法定國家司法機關之外，任何人不得限制他人的人身權利3.補償性——彌補遵守合同一方當事人的損失，但僅限于財產(chǎn)性損失4.懲罰性——懲罰違約當事人的行為第

八

節(jié)違

約

責

任2.財產(chǎn)性——僅限于當事人的第

八

節(jié)違

約

責

任（三）違約責任與其他責任的區(qū)別1.與行政責任區(qū)別——性質(zhì)不同，行政責任產(chǎn)生于行政管理關系，由有執(zhí)法權的行政管理機關作出，屬行政責任；違約責任產(chǎn)生于當事人約定的合同關系，屬于民事責任；2.與刑事責任區(qū)別——性質(zhì)不同，由法定的國家司法機關追究，制裁措施最為嚴厲，涉及人身自由乃至生命；違約責任僅涉及當事人財產(chǎn)，不可能涉及刑事責任第

八

節(jié)違

約

責

任（三）違約責任與其他責任的區(qū)第

八

節(jié)違

約

責

任3.與侵權責任——性質(zhì)相同，二者同屬于民事責任，一般的違約行為不構(gòu)成侵權，不產(chǎn)生侵權責任，但是由于違約行為導致當事人的人身、財產(chǎn)受損時，該違約行為將同時導致違約責任和侵權責任的出現(xiàn)，此時受害者可以選擇追究當事人其中一種責任，但不能同時追究二種責任，即不能罰上加罰第

八

節(jié)違

約

責

任第

八

節(jié)違

約

責

任（四）違約責任的成立要件1.存在合同關系——無合同無違約2.合同合法有效——無效無違約3.存在違約行為——無行為無違約4.沒有免責事由——無免責無違約第

八

節(jié)違

約

責

任（四）違約責任的成立要件第

八

節(jié)違

約

責

任二、違約行為（一）預期違約1.含義——在合同履行期限屆滿之前，一方當事人向?qū)Ψ矫鞔_表示，履行期限到來后將不履行合同義務，或者以自己的行為表明到期將不履行合同義務2.類型（1）明示毀約——一方當事人在無正當理由下，向?qū)Ψ矫鞔_表示，履行期限到來后將不履行合同義務的意思表示第

八

節(jié)違

約

責

任二、違約行為第

八

節(jié)違

約

責

任（2）默示毀約——是指在合同履行期限屆滿之前，一方當事人以自己的行為表明將不履行合同義務的毀約行為（二）實際違約1.含義——履行期限到來之后，合同當事人不履行或者不完全履行合同義務的違約行為2.類型1）拒絕履行2）遲延履行3）部分履行4）不適當履行第

八

節(jié)違

約

責

任（2）默示毀約——是指在合同第

八

節(jié)違

約

責

任三、違約責任的承擔方式——繼續(xù)履行、補救措施和賠償損失三種（一）繼續(xù)履行1.含義——守約方不愿解除合同，要求法院或仲裁機構(gòu)強制違約方繼續(xù)履行合同義務2.要點——可與損害賠償?shù)蓉熑畏绞讲⒂茫坏门c解除合同的方式并存第

八

節(jié)違

約

責

任三、違約責任的承擔方式——繼第

八

節(jié)違

約

責

任3.金錢債務必須無條件適用，非金錢債務在履行不能時，可以選擇其他責任方式（二）補救措施1.類型——修理、更換、重作、退貨、降價等方式2.要點——可與繼續(xù)履行和賠償損失并用3.適用——有約定按約定，無約定按補充協(xié)議，無補充協(xié)議按交易習慣第

八

節(jié)違

約

責

任3.金錢債務必須無條件適用，第

八

節(jié)違

約

責

任（三）賠償損失——賠償損失責任、違約金責任和定金責任1.賠償損失責任1）賠償范圍——直接損失、間接損失、積極損失、消極損失等2）適用要點①屬于法定賠償責任，當事人可以實現(xiàn)在合同中預先約定賠償損失的數(shù)額和計算方式，優(yōu)先按照雙方約定標準賠償；如果雙方?jīng)]有事先約定，則按照法定標準賠償?shù)?/p>

八

節(jié)違

約

責

任（三）賠償損失——賠償損失責第

八

節(jié)違

約

責

任②適用前提是出現(xiàn)了實際損失，如果出現(xiàn)了違約行為但沒有造成損失，不適用賠償責任③損失賠償和違約金條款、定金條款可以互相補充適用，如果違約金或定金已經(jīng)彌補了當事人的實際損失，則不再另行賠償；如果違約金或定金不足以彌補損失，不足部分可以要求損失賠償，但最高不得超過全部貨款的總值——即損失賠償僅具有補償性，但不具有懲罰性第

八

節(jié)違

約

責

任②適用前提是出現(xiàn)了實際損失，第

八

節(jié)違

約

責

任2.違約金賠償責任1）性質(zhì)和要點①屬于約定責任，無約定不適用②兼具賠償性和懲罰性③以違約行為作為適用前提，不要求實際損失的存在2）特別規(guī)定①違約金責任和定金責任只能由守約方選擇適用其一，不能同時適用（因二者同時具有懲罰性，一事不能二罰）第

八

節(jié)違

約

責

任2.違約金賠償責任第

八

節(jié)違

約

責

任②違約金屬于當事人事先約定，因此其數(shù)額可能高于實際損失，也可能低于實際損失，如果出現(xiàn)畸高或低于損失，會導致對一方當事人的不公平，因此司法機關可以按照當事人的請求予以增加或適當減少③增加的標準——不超過實際損失為限；減少的標準——約定的違約金超過損失的20%以上的，可以適當減少

第

八

節(jié)違

約

責

任②違約金屬于當事人事先約定，第

八

節(jié)違

約

責

任3.定金責任1）性質(zhì)和要點①屬于約定責任，無約定不適用②兼具賠償性和懲罰性③以違約行為作為適用前提，不要求實際損失的存在2）特別規(guī)定①定金比例不得超過合同標的額的20%，超過部分作為預付款處理第

八

節(jié)違

約

責

任3.定金責任第

八

節(jié)違

約

責

任②違約金責任和定金責任只能由守約方選擇適用其一，不能同時適用4.違約金、定金和損害賠償?shù)膶Ρ?）違約金和定金是約定責任，損害賠償是法定責任2）違約金和定金的適用前提是出現(xiàn)違約責任，損害賠償?shù)倪m用前提是存在實際損失3）違約金和定金只能選擇一個，損害賠償可以和違約金或定金同時并用第

八

節(jié)違

約

責

任②違約金責任和定金責任只能由第

八

節(jié)違

約

責

任4）違約金和定金兼具懲罰性和補償性，損害賠償只具有補償性5）定金的金額是確定不變的，違約金的金額不確定，往往與實際損失掛鉤，甚至可以略高于實際損失（不超過實際損失的20%），實際損失包括真正損失和預期利益，因此守約方應慎重選擇適用對自身最為有利的賠償責任第

八

節(jié)違

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責

任4）違約金和定金兼具懲罰性和第

八

節(jié)違

約

責

任四、免責事由—法定免責和約定免責（一）法定免責——不可抗力1.含義——當事人不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況2