危害行為及其表現(xiàn)形式

論危害行為及其表現(xiàn)形式由危害行為追溯犯罪故意危害行為是一切犯罪的共同要件，任何犯罪的成立都必須有刑法規(guī)定的危害行為，行為在現(xiàn)代刑法中居于基礎(chǔ)性的地位，“無(wú)行為則無(wú)犯罪無(wú)刑罰”。危害行為的身體活動(dòng)既包括舉動(dòng)，也包括靜止。思想是靜止的，但是它的載體是一種外部活動(dòng)，會(huì)產(chǎn)生危害結(jié)果，因此是危害行為的一部分。堅(jiān)持危害行為的這一特征，對(duì)于防止懲罰思想的錯(cuò)誤做法具有重要意義，也是本文探討的“由危害行為追溯犯罪故意”中進(jìn)行判決的關(guān)鍵。一、 危害行為的概念（一） 概念危害行為指行為人在自己的意識(shí)支配下實(shí)施的危害社會(huì)的身體舉止或活動(dòng)。1、 危害行為的客觀要素：危害行為是人的身體舉止或活動(dòng)，包括積極活動(dòng)與消極活動(dòng)。由于思想屬于人主觀認(rèn)識(shí)的范疇，故思想被排除在危害行為之外。2、 危害行為的主觀要素：危害行為是人的意識(shí)支配的產(chǎn)物，故無(wú)意識(shí)的舉動(dòng)被排除在危害行為之外。3、 危害行為的必然要素：危害行為必然是危害社會(huì)的行為，故正當(dāng)行為被排除在危害行為之外。（二） 其他觀點(diǎn)1、 犯罪構(gòu)成客觀要件中的危害行為，即指由行為人的心理活動(dòng)支配的危害社會(huì)的身體活動(dòng)。2、 危害行為，在這里專指犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，是指由行為人意識(shí)和意志支配的危害社會(huì)的身體動(dòng)靜。3、 刑法上的危害行為，是指由行為人的心理活動(dòng)所支配的危害社會(huì)的身體動(dòng)靜。4、 刑法上的危害行為，是指由行為人的意思決定所支配的違反刑法的命令或禁止規(guī)范的身體動(dòng)靜。5、 危害行為指的是由行為人意志自由所支配的，客觀上違反刑法禁止規(guī)范或命令規(guī)范的身體動(dòng)靜。6、 應(yīng)從行為概念中拋棄意思要素，而直接用具有社會(huì)危害性的身體動(dòng)靜來(lái)概括行為概念，包括危害行為的概念。第1至5條皆認(rèn)為刑法中危害行為的概念必須具備心素、體素、法律特征。第6條拋棄了心素之觀點(diǎn)，但它仍然把危害行為的法律特征歸納為“具有社會(huì)危害性”。二、 危害行為的基本形式刑法理論將其概括為作為與不作為。大多數(shù)犯罪只能由作為方式構(gòu)成，有些犯罪只能由不作為方式構(gòu)成，如遺棄罪，即純正不作為犯。另有一些犯罪既可以由作為方式構(gòu)成，也可以由不作為方式構(gòu)成，如故意殺人罪。（一） 作為指行為人用積極的身體活動(dòng)實(shí)施刑法所禁止的社會(huì)行為。（二） 不作為是指負(fù)有特定作為義務(wù)的行為人能夠履行該種義務(wù)而不履行義務(wù)。不作為構(gòu)成犯罪必須具備以下客觀條件：1、 行為人負(fù)有實(shí)施特定積極行為的法律性質(zhì)義務(wù)。2、 行為人能夠履行特定義務(wù)。3、 行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。三、由危害行為追溯犯罪故意（一） 案例簡(jiǎn)介王某與張某因蓋房發(fā)生口角，張某揚(yáng)言要教訓(xùn)王某。此后，張某出錢找到馮某等人要求對(duì)王某予以打擊報(bào)復(fù)，經(jīng)過(guò)踩點(diǎn)、認(rèn)人等一系列預(yù)謀之后，張某親自帶馮某一行到市場(chǎng)上購(gòu)得尖刀三把，并決定立即前去報(bào)復(fù)王某，同時(shí)制定好了作案后脫逃現(xiàn)場(chǎng)的方案。馮某一行在前去報(bào)復(fù)王某的途中恰好與其相遇，在王某毫不知情的情況下，馮某一行突然掏出尖刀猛刺王某身體的關(guān)鍵部位，導(dǎo)致王某立即窒息死亡。之后，馮某一行按制定好的脫逃方案逃離現(xiàn)場(chǎng)。人民法院在審理該案過(guò)程中，被害人一方認(rèn)為被告實(shí)施了故意殺人的犯罪行為，被告方辯稱其行為為故意傷害。（二） 犯罪故意與危害行為的關(guān)系分析“罪過(guò)的有效性”是指只有行為人的主觀罪過(guò)指導(dǎo)行為人實(shí)施了具體的危害行為，才能認(rèn)定該罪過(guò)有效的性質(zhì)。這一特性將犯罪主觀心理態(tài)度與犯罪客觀危害行為緊密聯(lián)系在了一起。從這個(gè)角度講，有什么樣的危害行為如果要認(rèn)定為犯罪，必然有特定的犯罪心理與之相適應(yīng)；反過(guò)來(lái)，有什么樣的犯罪心理如果付諸行為，也必然有特定的危害行為與之相適應(yīng)。危害行為是罪過(guò)的前提，我們?cè)鯓舆\(yùn)用危害行為追溯犯罪行為人的犯罪故意呢？“無(wú)犯罪則無(wú)罪過(guò)”原則告訴我們應(yīng)從犯罪行為人的具體危害行為中去探究行為人主觀上具有何種犯罪故意及其程度。因?yàn)榉缸锕室獾膬?nèi)容往往通過(guò)危害行為反映出來(lái)，所以危害行為細(xì)節(jié)中常常潛含著犯罪故意的“蛛絲馬跡”。綜上所述，犯罪故意與危害行為是緊密聯(lián)系在一起的。將犯罪故意與危害行為調(diào)和在一起進(jìn)行分析，可以避免刑法上的“主觀歸罪”和“客觀歸罪”的兩個(gè)極端在犯罪構(gòu)成中的出現(xiàn)。（三）案例分析在刑事程序中，犯罪主觀方面的內(nèi)容必須通過(guò)客觀方面反映出來(lái)并進(jìn)行認(rèn)定。然而，實(shí)踐中總是會(huì)出現(xiàn)一些立法者始料未及的情況，結(jié)合本案，常規(guī)模式難以對(duì)被告人的危害行為進(jìn)行定性，因此不妨提出：由危害行為追溯犯罪故意，再由犯罪故意判定危害行為性質(zhì)。當(dāng)然，這僅適用于在缺乏有效證據(jù)證明犯罪行為人的犯罪故意且無(wú)其他有效證明犯罪行為人的犯罪故意的方法的特殊情況下的特殊案件。首先，發(fā)案原因是被告人張某與被害人王某發(fā)生口角從而對(duì)王某懷恨在心，意圖打擊報(bào)復(fù)。其次，行為人在實(shí)施危害行為前進(jìn)行過(guò)踩點(diǎn)認(rèn)人，準(zhǔn)備兇器及制定逃離作案現(xiàn)場(chǎng)的計(jì)劃，說(shuō)明行為人早有預(yù)謀，并且張某出錢雇兇，親自購(gòu)買作案工具的行為說(shuō)明并非只想教訓(xùn)一下被害人。再次，行為人使用尖刀猛刺被害人身體致命部位，并且這些猛刺行為在時(shí)間上具有連續(xù)性，而正是由于行為人一系列連貫性的危害動(dòng)作迅速結(jié)束了被害人的性命，這是導(dǎo)致被害人死亡最直接的原因。最后，行為人對(duì)被害人造成的危害結(jié)果置之不理，即一種“放任”的心理態(tài)度，更未對(duì)被害人進(jìn)行搶救等其它積極意義上的意欲減輕危害程度的措施和舉動(dòng)。通過(guò)上述對(duì)犯罪行為人的行為細(xì)節(jié)的簡(jiǎn)要分析，我們不難追溯到犯罪行為人對(duì)被害人死亡結(jié)果的間接故意的心理態(tài)度，也可以明顯追溯到犯罪行為人意圖剝奪被害人生命的犯罪故意。因此，從危害行為映證犯罪心理的角度，通過(guò)危害行為追溯犯罪行為人的犯罪故意的方式，我們可以看到犯罪行為人張某等人所實(shí)施的危害行為構(gòu)成故意殺人的形式要件。（四）小結(jié)“法律不懲罰意向”，但這并不代表當(dāng)犯罪剛開(kāi)始以某些行動(dòng)表露出實(shí)施犯罪意向時(shí)不值得懲罰。犯意表示了犯罪行為人的主觀惡性，如果犯罪行為人為減輕刑罰而將殺人的行為辯稱為故意傷害的行為，那么法律的天平在趨向犯罪的真實(shí)心理想法上則責(zé)無(wú)旁貸。從這個(gè)意義上說(shuō)，由危害行為追溯犯罪故意則給犯意的真實(shí)再現(xiàn)帶來(lái)了一線生機(jī)，也算是給被害人和犯罪行為人的一個(gè)公平交代。參考資料：1、 吳漢東主編：《法學(xué)通論》第五版2、 趙秉志、吳振興主編：《刑法學(xué)通論》，高等教育出版社，1993年版3、 肖中華：《論