《法律文書學(xué)》第十三章 律師實(shí)務(wù)文書

下篇其他法律文書的制作第十三章律師實(shí)務(wù)文書第十四章公證法律文書第十五章仲裁文書第十三章律師實(shí)務(wù)文書第一節(jié)起訴狀第二節(jié)上訴狀第三節(jié)答辯狀第四節(jié)申請(qǐng)書第五節(jié)辯護(hù)詞第六節(jié)代理詞第七節(jié)法律意見書第八節(jié)合同第九節(jié)其他主要律師工作文書第十三章律師實(shí)務(wù)文書導(dǎo)言

律師實(shí)務(wù)文書是指律師接受當(dāng)事人的委托，在辦理訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)的過(guò)程中，就委

托人委托的事項(xiàng)，根據(jù)事實(shí)和法律，書寫

相關(guān)的具有法律意義的文書。本章主要介

紹律師經(jīng)常使用的幾種文書的制作：（1）訴狀類文書，包括起訴狀、上訴狀、答辯

狀、申訴書（再審申請(qǐng)書）；（2）律師的法庭演說(shuō)詞，包括辯護(hù)詞和代理詞；（3）非訴訟文書，包括法律意見書、合同等。第一節(jié)起訴狀一、起訴狀的概念

起訴狀是公民、法人或者其他組織在自身權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，向人民法院提出保護(hù)其合法權(quán)益的請(qǐng)求時(shí)使用的訴訟文書，包括提起民事訴訟和行政訴訟的起訴狀。二、起訴狀的結(jié)構(gòu)

起訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、起訴狀制作中需要注意的問(wèn)題1起訴狀要用鋼筆或毛筆書寫或印刷。

2“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí)，可增加中頁(yè)。

3起訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被告人的人數(shù)提交。

4如果是法人或其他組織提起民事、行政訴訟，“起訴人”署名欄應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。第二節(jié)上訴狀一、上訴狀的概念

上訴狀是公民、法人或者其他組織在民事、行政案件中不服一審判決、裁定提起上訴時(shí)使用的訴訟文書。上訴狀包括提起刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟的上訴狀。二、上訴狀的結(jié)構(gòu)

上訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、上訴狀制作中需要注意的問(wèn)題1上訴狀要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“上訴理由”部分的空格不夠用時(shí)，可增加中頁(yè)。

3如果是法人、其他組織或行政機(jī)關(guān)提出上訴，“上訴人”署名欄，應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。

4上訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被上訴人的人數(shù)提交。第三節(jié)答辯狀一、答辯狀的概念

答辯狀是公民、法人或者其他組織在民事或行政訴訟案件中，針對(duì)原告的起訴狀或者被上訴人針對(duì)上訴人的上訴狀所進(jìn)行答復(fù)和辯駁的訴訟文書。二、答辯狀的結(jié)構(gòu)

答辯狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、答辯狀制作中需要注意的問(wèn)題1答辯狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2答辯中有關(guān)舉證事項(xiàng)，應(yīng)具體寫明證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名及其住址。

3如果是法人或其他組織對(duì)民事起訴提出答辯，“答辯人”中署名欄應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。如果是被訴行政機(jī)關(guān)提出行政答辯狀，“答辯人”中署名欄應(yīng)寫明行政機(jī)關(guān)全稱，加蓋單位公章。4答辯狀副本份數(shù)，應(yīng)按原告的人數(shù)提交。第四節(jié)申請(qǐng)書一、申請(qǐng)書的概念

申請(qǐng)書是公民、法人或者其他組織作為當(dāng)事人依法向人民法院申請(qǐng)撤訴、財(cái)產(chǎn)保全、復(fù)議、強(qiáng)制執(zhí)行以及申請(qǐng)支付令和破產(chǎn)還債等時(shí)使用的法律文書。二、申請(qǐng)書的結(jié)構(gòu)

申請(qǐng)書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、申請(qǐng)書制作中需要注意的問(wèn)題1申請(qǐng)書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2申請(qǐng)宣告失蹤或宣告死亡、申請(qǐng)認(rèn)定公民無(wú)行為能力、申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主等特別程序，以及公示催告程序申請(qǐng)票據(jù)無(wú)效等，為無(wú)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)。

3民事案件再審申請(qǐng)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在判決、裁定和調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

4“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí)，可增加中頁(yè)。

5“申請(qǐng)人”署名欄，如系法人、單位的，應(yīng)寫明全稱，加蓋單位公章。第五節(jié)辯護(hù)詞

進(jìn)行刑事辯護(hù)是國(guó)家法律賦予律師等辯護(hù)人的職責(zé)，也是正確適用法律維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益的保障，制作一份高質(zhì)量的辯護(hù)詞對(duì)刑事辯護(hù)具有十分重要的作用。一、辯護(hù)詞的概念與特征

辯護(hù)詞是律師接受當(dāng)事人委托或經(jīng)人民法院指定，擔(dān)任刑事被告人的辯護(hù)人，在刑事訴訟活動(dòng)中，根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的意見所形成的文字材料。

它具有如下特征：第一，制作主體的特定性。

第二，合法性。辯護(hù)詞的制作必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

第三，表述的準(zhǔn)確性。表述準(zhǔn)確性的總要求是：準(zhǔn)確、精練、樸實(shí)、莊重。第四，使用特定的公文語(yǔ)體。二、辯護(hù)詞的格式與章法

辯護(hù)詞的格式應(yīng)當(dāng)規(guī)范。辯護(hù)詞的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。

制作辯護(hù)詞還要選擇適當(dāng)?shù)恼路ā＾q護(hù)詞的常用章法有：欲進(jìn)先退，針鋒相對(duì)，借題發(fā)揮等。三、辯護(hù)詞制作的基本思路

綜合起來(lái)看，制作辯護(hù)詞不外乎如下幾條基本思路。思路之一：定性辯護(hù)。思路之二：事實(shí)與情節(jié)辯護(hù)。思路之三：人情事理辯護(hù)。思路之四：后果分析辯護(hù)。思路之五：適用法律辯護(hù)。

綜上所述，辯護(hù)詞是律師等辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)的書面表現(xiàn)，制作一份高質(zhì)量的辯護(hù)詞十分重要，辯護(hù)詞制作中要做到格式規(guī)范、內(nèi)容恰當(dāng)、章法流暢、思路明晰。這樣才能從文書制作方面切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，高質(zhì)量地履行辯護(hù)職責(zé)。第六節(jié)代理詞一、代理詞的概念

代理詞是律師等訴訟代理人在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)在法庭辯論環(huán)節(jié)為維護(hù)當(dāng)事人的利益，就案件的事實(shí)和法律適用等問(wèn)題發(fā)表意見，以此為基礎(chǔ)所形成的訴訟文書。

訴訟代理人可分為法定代理人和委托代理人：

1法定代理人。根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)，為沒(méi)有訴訟行為能力的人代為訴訟行為的人就是法定代理人。

2委托代理人。受當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人等的委托，代為訴訟行為的人就是委托訴訟代理人。

當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

此外，當(dāng)事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。二、代理詞的格式

代理詞的格式應(yīng)當(dāng)規(guī)范。代理詞的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、代理詞制作中注意的問(wèn)題1代理詞要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2代理詞的制作要以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，尊重事實(shí)、忠于法律，不能歪曲事實(shí)、曲解法律、強(qiáng)詞奪理。

3代理權(quán)限范圍。代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

4“全權(quán)代理”問(wèn)題。訴訟代理又可分為一般代理和特別代理兩種。

5授權(quán)委托書。委托訴訟代理權(quán)不是根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的，而是建立在委托人授權(quán)的基礎(chǔ)上的，委托人出具的授權(quán)委托書便是訴訟代理人取得代理權(quán)的依據(jù)。第七節(jié)法律意見書一、法律意見書的概念

法律意見書是律師或法律專家就當(dāng)事人咨詢的特定案件或事項(xiàng)從法律的角度出具的書面意見。二、法律意見書的結(jié)構(gòu)

法律意見書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、法律意見書制作中需要注意的問(wèn)題1法律意見書要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。2法律意見書副本份數(shù)，應(yīng)按約定提交。第八節(jié)合同一、合同的概念

合同是平等民事主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同包括買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同等。二、合同的制作(一)合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以

下條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住

所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價(jià)款或者報(bào)酬；(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；

(7)違約責(zé)任；(8)解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合

同。(二)合同的格式

合同的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、合同制作中需要注意的問(wèn)題1合同要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

3依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行

政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

4當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

5當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。第九節(jié)其他主要律師工作文書一、反訴狀(一)反訴狀的概念

反訴狀是民事案件被告或刑事自訴案件被告人提出反請(qǐng)求時(shí)使用的訴訟文書。這里重點(diǎn)談民事反訴狀。(二)反訴狀的結(jié)構(gòu)

反訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)反訴狀制作中需要注意的問(wèn)題1反訴狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí)，可增加中頁(yè)。

3“反訴人”署名欄中是公民的，應(yīng)簽名或蓋章；是法人或者其他組織的，應(yīng)寫

明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。

4反訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被反訴人的人數(shù)提交。二、申訴書(一)申訴書的概念

申訴書是刑事案件、民事案件、行政案件當(dāng)事人不服人民法院生效裁判，提出糾正錯(cuò)誤、進(jìn)行再審時(shí)使用的訴訟文書。(二)申訴書的結(jié)構(gòu)

申訴書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)申訴書制作中需要注意的問(wèn)題1申訴書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí)，可以增加中頁(yè)。

3“申訴人”署名欄，如系法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)寫明全稱，由法定代表人或者代表人簽名，加蓋單位公章。三、刑事自訴狀(一)刑事自訴狀的概念

刑事自訴狀是刑事自訴案件受害人起訴時(shí)使用的訴訟文書。(二)刑事自訴狀的結(jié)構(gòu)

刑事自訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)刑事自訴狀制作中需要注意的問(wèn)題1刑事自訴狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“案由和訴訟請(qǐng)求”欄，應(yīng)當(dāng)寫明控告的罪名和具體的訴訟請(qǐng)求。

3“事實(shí)與理由”部分的空格不夠用時(shí)4自訴狀副本份數(shù)當(dāng)應(yīng)按被告人的人數(shù)提交。四、授權(quán)委托書(一)授權(quán)委托書的概念

授權(quán)委托書是公民、法人或其他組織作為當(dāng)事人委托參加訴訟的委托代理人時(shí)使用的訴訟文書。(二)授權(quán)委托書的結(jié)構(gòu)

授權(quán)委托書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)授權(quán)委托書制作中需要注意的問(wèn)題1授權(quán)委托書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。