刑法課件第十章 故意犯罪進(jìn)程的形態(tài)

第十章

故意犯罪進(jìn)程的形態(tài)刑法總則故意犯罪進(jìn)程的形態(tài)教學(xué)內(nèi)容第一節(jié)故意犯罪進(jìn)程的形態(tài)第二節(jié)犯罪既遂第三節(jié)犯罪預(yù)備第四節(jié)犯罪未遂第五節(jié)犯罪中止第一節(jié)

故意犯罪進(jìn)程的形態(tài)概述一、概念和特征是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成犯罪的過(guò)程及階段中，因主客觀原因而停止下來(lái)的各種犯罪形態(tài)。（一）故意犯罪過(guò)程。指故意犯罪由發(fā)生、發(fā)展、直至完成犯罪的過(guò)程。分為完成形態(tài)和未完成形態(tài)。（二）故意犯罪階段直接故意犯罪行為在其發(fā)展過(guò)程中所經(jīng)過(guò)的具有明顯的先后次序的若干段落或時(shí)期。可分為以下幾個(gè)階段：犯意產(chǎn)生階段；犯罪預(yù)備階段；犯罪實(shí)行階段；犯罪實(shí)行后階段。犯罪過(guò)程與犯罪階段

故意犯罪過(guò)程通常由犯罪預(yù)備階段和犯罪實(shí)行階段構(gòu)成，開(kāi)始于犯罪預(yù)備，結(jié)束于犯罪完成。形成犯罪意圖準(zhǔn)備工具、制造條件開(kāi)始實(shí)施犯罪行為（分則）由思想轉(zhuǎn)化為預(yù)備行為由預(yù)備行為轉(zhuǎn)化為實(shí)行行為，著手實(shí)施犯罪犯意形成階段（非犯罪階段）犯罪的開(kāi)始犯罪預(yù)備階段犯罪著手犯罪實(shí)行階段犯罪完成（既遂）（三）犯罪停止形態(tài)的特點(diǎn)1、發(fā)生在故意犯罪過(guò)程中的各個(gè)階段；預(yù)備階段—實(shí)行階段—完成階段2、犯罪行為因主、客觀原因而停止下來(lái)，不再發(fā)展下去，彼此間不會(huì)轉(zhuǎn)化。3、停止形態(tài)是一定的行為狀態(tài)。即某種行為的表現(xiàn)情況：分為：完成形態(tài)和未完成形態(tài)

就同一犯罪行為而言，出現(xiàn)了一種犯罪形態(tài)后，不可能再出現(xiàn)另一種犯罪形態(tài)，犯罪形態(tài)之間

也不可能相互轉(zhuǎn)化。（一罪一形態(tài)）

小案例：甲欲殺害乙，買了把菜刀，等候在乙回家的路上，結(jié)果被民警發(fā)現(xiàn)抓獲。甲此時(shí)的行為屬于預(yù)備形態(tài)，因此就他殺害乙的整個(gè)行為而言，被發(fā)現(xiàn)時(shí)處于預(yù)備形態(tài)，且只能是這種形態(tài)，而不可能再有未遂、中止或者既遂的形態(tài)。

結(jié)論：各犯罪形態(tài)之間具有獨(dú)立性和不可轉(zhuǎn)化性（四）犯罪階段與犯罪停止形態(tài)的區(qū)別犯罪形態(tài)與犯罪階段相互聯(lián)系、相互依存、相互制約：在犯罪預(yù)備階段只能出現(xiàn)犯罪預(yù)備與犯罪中止形態(tài)。在犯罪實(shí)行階段，只能出現(xiàn)犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂形態(tài)。犯罪形態(tài)是靜止的行為狀態(tài)，犯罪階段則是動(dòng)態(tài)的發(fā)展過(guò)程。犯罪形態(tài)沒(méi)有先后連續(xù)性，犯罪階段則具有連續(xù)性。一個(gè)故意犯罪行為可能經(jīng)過(guò)幾個(gè)階段，但不可能出現(xiàn)幾種形態(tài)。二、犯罪停止形態(tài)存在的范圍（一）過(guò)失犯罪不存在犯罪停止形態(tài)（二）間接故意犯罪不存在犯罪停止形態(tài)（三）直接故意犯罪并非都存在犯罪停止形態(tài)并非一切直接故意犯罪的罪種與具體案件都存在犯罪的停止形態(tài)。從罪種上分析，有四類直接故意犯罪不存在某種或某幾種犯罪未完成形態(tài)：◆1、依法以著手實(shí)行即告完成犯罪的舉動(dòng)犯（如刑法分則中的煽動(dòng)分裂國(guó)家罪、傳授犯罪方法罪等），不存在犯罪未遂；2、我國(guó)刑法中把“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)惡劣”規(guī)定為犯罪構(gòu)成必備要件的情節(jié)犯，不存在犯罪未遂；3、結(jié)果加重犯和情節(jié)加重犯，由其構(gòu)成特征決定了不存在犯罪既遂與未遂之分，而只有是否成立加重構(gòu)成之分。4、從具體案件上看，突發(fā)性的直接故意犯罪案件由于一般不存在犯罪的預(yù)備階段而直接著手實(shí)施犯罪的實(shí)行行為，因而往往不存在犯罪的預(yù)備形態(tài)以及犯罪預(yù)備階段的中止形態(tài)，而只有犯罪未遂、犯罪實(shí)行階段的犯罪中止及犯罪既遂形態(tài)的存在。三、犯罪未完成形態(tài)負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)

1、根據(jù)我國(guó)刑法理論，行為人負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)在于其具備主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成。犯罪未完成形態(tài)負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)也在于行為人的行為符合（齊備）犯罪構(gòu)成。

2、以犯罪構(gòu)成的形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，可以把犯罪構(gòu)成分為基本的犯罪構(gòu)成和修正的犯罪構(gòu)成。（1）基本的犯罪構(gòu)成——是指刑法條文就某一犯罪的單獨(dú)犯的既遂狀態(tài)規(guī)定的犯罪構(gòu)成。（2）修正的犯罪構(gòu)成——是指以基本的的犯罪構(gòu)成為前提，適應(yīng)犯罪行為的各種不同的犯罪形態(tài)，而對(duì)基本犯罪構(gòu)成加以某些修改變更的犯罪構(gòu)成。修正的犯罪構(gòu)成包括兩類：

一是適應(yīng)故意犯罪的不同停止形態(tài)而出現(xiàn)的預(yù)備犯、未遂犯、中止犯之犯罪未完成形態(tài)的犯罪構(gòu)成；（縱向的修正犯罪構(gòu)成）

二是適應(yīng)數(shù)人實(shí)施以單獨(dú)規(guī)定的犯罪構(gòu)成的犯罪形態(tài)而規(guī)定的共犯的犯罪構(gòu)成，即教唆犯、組織犯、幫助犯等非實(shí)行犯的構(gòu)成。（橫向的修正犯罪構(gòu)成）第二節(jié)

犯罪既遂一、犯罪既遂的概念和特征（一）概念：是指已經(jīng)成立直接故意的犯罪，其客觀方面齊備法律規(guī)定的結(jié)果或行為的犯罪形態(tài)。（二）特征1、行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪

2、行為人的行為已經(jīng)齊備了某種犯罪的全部構(gòu)成要件二、犯罪既遂形態(tài)的類型我國(guó)刑法關(guān)于犯罪既遂主要存在以下三種類型：

1．結(jié)果犯。是指不僅要實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，且須發(fā)生法定的犯罪結(jié)果才構(gòu)成既遂的犯罪。在結(jié)果犯中，行為人著手實(shí)施該具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為后，只有導(dǎo)致了該罪構(gòu)成要件客觀方面的法定結(jié)果才能構(gòu)成犯罪既遂，若因各種原因未發(fā)生該犯罪結(jié)果的，不構(gòu)成犯罪既遂。

如故意殺人罪中，行為人對(duì)被害人著手實(shí)施殺害行為后，只有導(dǎo)致被害人死亡的，才能構(gòu)成犯罪既遂，若因其意志以外的原因未造成被害人死亡的，只能

成立犯罪未遂。

2．危險(xiǎn)犯。是指以行為人實(shí)施的危害行為造成法定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)為既遂標(biāo)志的犯罪。在危險(xiǎn)犯中，行為人著手實(shí)施該具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為后，只有導(dǎo)致了該罪構(gòu)成要件客觀方面的法定危險(xiǎn)狀態(tài)才能構(gòu)成犯罪既遂，若因其意志以外的原因未導(dǎo)致該法定的危險(xiǎn)狀態(tài)的，不構(gòu)成犯罪既遂。

如破壞交通工具罪，只要破壞行為足以使火車、汽車、電車、船只、航空器有發(fā)生傾覆危險(xiǎn)的，即已是既遂，不要求交通工具出現(xiàn)實(shí)質(zhì)性的傾

覆或毀壞。

3．行為犯。是指以法定的犯罪行為的完成作為犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)的犯罪，即不要求造成物質(zhì)性的和有形的犯罪結(jié)果，而是以行為的完成為標(biāo)志，但這些行為并非一著手即告完成，而是有一個(gè)實(shí)行的過(guò)程，要達(dá)到一定程度。在行為犯中，行為人著手實(shí)施該具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為后，只有達(dá)到一定的程度才能構(gòu)成犯罪既遂，若因其意志以外的原因而未達(dá)到這種程度的，不構(gòu)成犯罪既遂。

如脫逃罪，以行為人達(dá)到脫離監(jiān)禁羈押的狀態(tài)和程度為犯罪既遂的標(biāo)志；偷越國(guó)（邊）境罪以行為人達(dá)到越過(guò)邊境線的程度為犯罪既遂的標(biāo)志。誣告陷害罪等類似。三、既遂犯的處罰原則刑法分則條文的法定刑是為基本犯罪構(gòu)成（既遂犯、單獨(dú)犯）設(shè)置的，對(duì)既遂犯刑法總

則未專門規(guī)定既遂犯的特殊處罰原則。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)在考慮刑法總則一般量刑原則的指導(dǎo)與約

束的基礎(chǔ)上，直接按照刑法分則具體犯罪條文

規(guī)定的法定刑幅度處罰。但應(yīng)注意對(duì)同種罪危

害不同的既遂犯的區(qū)別對(duì)待，在既遂犯同時(shí)具

備其他寬嚴(yán)處罰的情節(jié)尤其是法定的處罰情節(jié)

時(shí)，要注意同時(shí)引用相關(guān)的條款。第三節(jié)

犯罪預(yù)備一、犯罪預(yù)備的概念和特征（一）概念：是指行為人為實(shí)施犯罪而開(kāi)始創(chuàng)造條件的行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手犯罪實(shí)行行為的犯罪停止形態(tài)。（二）特征l、已經(jīng)著手實(shí)施犯罪的預(yù)備行為2、主觀是為了實(shí)施犯罪3、未能著手實(shí)行犯罪4、未能著手實(shí)行犯罪是由于犯罪分子意志以外的原因二、犯罪預(yù)備的兩種類型

1．為實(shí)施犯罪準(zhǔn)備工具的行為（通常屬于有形預(yù)備）。所謂犯罪工具，是指犯罪分子進(jìn)行犯罪活動(dòng)所用的一切器械物品。準(zhǔn)備犯罪工具，包括制造犯罪工具、尋求犯罪工具及加工犯罪工具使之適合犯罪的需要。

2．其他為實(shí)施犯罪制造條件的行為（通常屬于無(wú)形預(yù)備）。為實(shí)施犯罪準(zhǔn)備犯罪工具也是一種為實(shí)施犯罪制造條件的行為，但是刑法將這一常見(jiàn)的行為方式單獨(dú)列舉予以明示。根據(jù)司法實(shí)踐和刑法理論，把制造條件這類行為概括為以下幾種：

（1）為實(shí)施犯罪事先調(diào)查犯罪場(chǎng)所、時(shí)機(jī)和被害人行蹤。如行為人為實(shí)施盜竊活動(dòng)而事先查看銀行所處的位置、保險(xiǎn)柜放置的地方、毗鄰的建筑物、逃跑的路線等。

（2）準(zhǔn)備實(shí)施犯罪的手段，例如為實(shí)施入戶盜竊而事先練習(xí)樓頂下滑入窗技術(shù)。

（3）排除實(shí)施犯罪的障礙。是指在著手實(shí)行犯罪之前，排除實(shí)行犯罪時(shí)可能遇到或已經(jīng)遇到的障礙，以便進(jìn)一步實(shí)行犯罪創(chuàng)造有利條件。既可能是單純地排除障礙，等待時(shí)機(jī)成熟再實(shí)施犯罪，也可能是在排除障礙之后，立即著手實(shí)行。（4）追蹤被害人、守候被害人的到來(lái)或者進(jìn)行其他接近被害人、接近犯罪對(duì)象物品的行為。追蹤被害人，是指跟蹤被害人，尋機(jī)作案或達(dá)

到預(yù)定或合適地點(diǎn)后再實(shí)施犯罪。如，為實(shí)施

搶劫犯罪而跟蹤被害人。守候被害人的到來(lái)，

是指埋伏或等候在一定地點(diǎn)，等到被害人到來(lái)

后，再對(duì)其實(shí)施預(yù)定的犯罪。例如，為實(shí)施綁

架犯罪而在行為人必須經(jīng)過(guò)的某偏僻地帶守候

其到來(lái)。

（5）出發(fā)前往犯罪場(chǎng)所或者誘騙被害人趕赴預(yù)定犯罪地點(diǎn)。出發(fā)前往犯罪地點(diǎn)，是指已經(jīng)開(kāi)始向犯罪場(chǎng)所進(jìn)發(fā)。例如，為實(shí)施爆炸行為而攜帶爆炸物前往爆炸目標(biāo)所在地。誘騙被害人趕赴犯罪地點(diǎn)，是指通過(guò)引誘欺騙的方法，使被害人前往犯罪人預(yù)定的犯罪地點(diǎn)。例如，在為圖財(cái)而故意殺人案件中，以談生意為誘餌將被害人騙往預(yù)定的隱蔽場(chǎng)所，以便將其殺害。（6）勾引、集結(jié)共同犯罪人，進(jìn)行犯罪預(yù)謀。（7）擬定實(shí)施犯罪和犯罪后逃避偵查的計(jì)劃等。三、預(yù)備犯的處罰原則刑法第22條第2款規(guī)定，對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。具體應(yīng)注意兩點(diǎn)：在使用罪名時(shí)，應(yīng)在罪名后加括弧標(biāo)明預(yù)備形態(tài)問(wèn)題，如“搶劫罪(預(yù)備)”。對(duì)預(yù)備犯原則上應(yīng)予以從寬處罰。但是刑法對(duì)預(yù)備犯規(guī)定的處罰原則是得減主義。即審判人員可以予以從寬處罰，也可以不予從寬處罰。此外，對(duì)既遂犯是予以從輕處罰，是減輕處罰，還是免除處罰，也由審判人員根據(jù)案件具體情況具體決定。應(yīng)注意犯罪預(yù)備與刑法第13條“但書(shū)”的關(guān)系。犯罪預(yù)備的成立以犯罪行為足以構(gòu)成犯罪為前提，如果行為人的行為屬于刑法第13條規(guī)定的“情節(jié)顯著輕微、危害不大”情況的，應(yīng)依法不認(rèn)為是犯罪。第四節(jié)

犯罪未遂一、犯罪未遂的概念和特征（一）概念：是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行具體犯罪構(gòu)成的實(shí)行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。（二）特征1、行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪2、犯罪未得逞3、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因如何判斷“著手”？

犯罪中的著手，沒(méi)有一個(gè)固定不變的形式，具體確定某一犯罪是否著手，需要結(jié)合刑法分則的規(guī)定，考慮行為的具體危害性進(jìn)行判斷：使用槍支故意殺人的場(chǎng)合，掏槍是預(yù)備，瞄準(zhǔn)才是著手。故意投毒殺人的場(chǎng)合，投放毒物是著手。為入室盜竊而撬門的，開(kāi)始扭門撬鎖的行為是著手；在公共場(chǎng)所盜竊的正要拿取財(cái)物或手伸進(jìn)他人衣袋、提包內(nèi)則為著手。綁架他人的著手是：開(kāi)始暴力控制被害人人身的行為。◆犯罪未得逞的幾種情形1、結(jié)果犯之未得逞2、行為犯之未得逞3、危險(xiǎn)犯之未得逞意志以外的原因大致可以分為以下幾類：1、被害人的反抗3、自身能力的不足5、自然力的阻礙2、第三人的阻止4、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或錯(cuò)覺(jué)6、物質(zhì)的阻礙二、犯罪未遂的類型

1．以犯罪實(shí)行行為是否已經(jīng)實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，犯罪未遂可分為未實(shí)行終了的未遂和實(shí)行終了的未遂。

A、未實(shí)行終了的未遂，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)施具體犯罪客觀方面的實(shí)行行為，在犯罪實(shí)行行為實(shí)施終了之前，由于其意志以外的原因而未能繼續(xù)實(shí)施犯罪的犯罪停止形態(tài)。如甲潛入某單位財(cái)務(wù)室盜竊，在剛剛打開(kāi)保險(xiǎn)柜，尚未來(lái)得及往外取財(cái)物時(shí)，即被保衛(wèi)人員抓獲。

B、實(shí)行終了的未遂，是指行為人已經(jīng)將具體犯罪客觀方面的實(shí)行行為實(shí)施完畢后，但由于其意志以外的原因未發(fā)生刑法規(guī)定作為既遂要件的犯罪結(jié)果的犯罪停止形態(tài)。如乙為了殺害丙，用木棍猛擊丙的頭部數(shù)下，以為丙已經(jīng)死亡而逃離現(xiàn)場(chǎng)，但丙被路過(guò)的群眾發(fā)現(xiàn)送往醫(yī)院搶救而脫離生命危險(xiǎn)。就離犯罪既遂的時(shí)空距離來(lái)看，實(shí)行終了的未遂要比未實(shí)行了的未遂離犯罪既遂較近，在其

他條件相同的情況下，具有較大的社會(huì)危害性，在量刑時(shí)應(yīng)有所區(qū)別。2．能犯的未遂和不能犯的未遂以行為的實(shí)行客觀上能否構(gòu)成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)，犯罪未遂可分為能犯未遂與不能犯未遂。A、能犯的未遂，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪構(gòu)成客觀方面的實(shí)行行為，并且這一行為實(shí)際上有可能完成犯罪，但由于其意志以外的原因，使犯罪未能完成的犯罪未遂形態(tài)。如甲用槍向乙射擊，意欲打死乙，但由于其槍法不準(zhǔn)，未能擊中乙，乙見(jiàn)狀得以逃脫。B、不能犯的未遂，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪構(gòu)成客觀方面的實(shí)行行為，但由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和其行為的性質(zhì)致使其行為不可能完成犯罪，因而使犯罪未能完成的犯罪未遂形態(tài)。在不能犯未遂中，行為人對(duì)其行為的性質(zhì)存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，即實(shí)際上不能完成犯罪而行為人卻認(rèn)為可以完成犯罪。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤就是成立犯罪未遂之“行為人意志以外的原因”。不能犯未遂還可以分為工具（手段）不能犯的未遂和對(duì)象不能犯的未遂。所謂工具不能犯的未遂，是指行為人由于對(duì)所使用的犯罪工具存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而未能完成犯罪導(dǎo)致的未遂。如將白糖當(dāng)作砒霜放入他人食物中意圖毒死他人。所謂對(duì)象不能犯的未遂，是指行為人對(duì)所指向的犯罪對(duì)象存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而未能完成犯罪導(dǎo)致的未遂。如將尸體當(dāng)作活人射殺。一般認(rèn)為，就實(shí)際造成犯罪結(jié)果的可能性來(lái)講，能犯的未遂可能性要比不能犯的未遂大，因而具有較大的社會(huì)危害性，因而在量刑應(yīng)有所區(qū)別。迷信犯的問(wèn)題

迷信犯，是指意欲造成某種結(jié)果而采用迷信方法的情況。例如：甲想乙死，認(rèn)為畫(huà)個(gè)紙人寫(xiě)上乙

的名字，每天拿針扎幾下就可以致人死亡，于是

就畫(huà)了紙人并寫(xiě)上乙的名字，每天都拿針扎兒下，這就是迷信犯。

對(duì)于迷信犯，一般認(rèn)為屬于犯意表示的一種特殊形式，對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)利益不具有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性與危害性。所以不能將其作為犯罪加以論處。

手段不能犯的未遂與迷信犯的區(qū)別：二者的認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)不同。手段不能犯對(duì)行為與結(jié)果的認(rèn)識(shí)建立在現(xiàn)實(shí)、真實(shí)、合理的基礎(chǔ)上；迷信犯對(duì)行為與結(jié)果的因果聯(lián)系的認(rèn)識(shí)建立在超自然、不真實(shí)的基礎(chǔ)上?！锸侄尾荒芊傅男袨槿怂鶎?shí)施的行為與其所認(rèn)識(shí)(或本欲實(shí)施)的行為完全不同；而迷信犯所實(shí)施的行為與其所認(rèn)識(shí)(或本欲實(shí)施)的行為完全相同;★手段不能犯是由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤所致，而迷信犯是由于愚昧無(wú)知所致;★若不是由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，手段不能犯可能導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生；而迷信犯的行為在任何情況下都不可能導(dǎo)致刑法意義上的危害結(jié)果發(fā)生。故手段不能犯成立犯罪未遂，而迷信犯則不成立犯罪。三、未遂犯的處罰原則

根據(jù)刑法第23條第2款規(guī)定，對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。在該處罰的適用中，具體應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1．對(duì)未遂犯刑法原則上規(guī)定了從寬原則。因?yàn)樾袨楫吘箾](méi)有齊備刑法所規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件。因而對(duì)未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處

罰。

2．對(duì)未遂犯采取得減主義。刑法規(guī)定，對(duì)未遂犯

“可以”比照既遂犯從輕或者減輕處罰，而不是

“應(yīng)當(dāng)”從輕或者減輕處罰。到底是否予以從寬處罰由審判人員根據(jù)具體的案件情況決定。需要指出的是，對(duì)未遂犯并非都要從輕或減輕處罰。如甲預(yù)謀殺害乙，在將乙砸昏過(guò)去后，將其挖坑活埋，其走后不久，乙被聞?dòng)嵹s來(lái)的他人挖出送醫(yī)院搶救，雖然搶救后乙脫離了生命危險(xiǎn)，但成為植物人。在該案中，甲的行為雖然屬于故意殺人罪的犯罪未遂，但對(duì)甲不應(yīng)從輕處罰。3．對(duì)未遂犯是適用從輕處罰原則還是減輕處罰原則，應(yīng)根據(jù)具體案件情況，由審判人員決定。思考：犯罪未遂與犯罪預(yù)備的區(qū)別★預(yù)備犯與未遂犯的區(qū)別要點(diǎn)是：是否著手實(shí)行犯罪。

己著手實(shí)行犯罪由于意志以外原因而沒(méi)有既遂的，是未遂犯。僅作了犯罪準(zhǔn)備，尚未著手實(shí)行就由

于意志以外的原因未能著手實(shí)行犯罪的，是預(yù)備

犯。人們往往忽視這一點(diǎn)，以為只要是由于意志

以外原因沒(méi)有既遂的，統(tǒng)統(tǒng)都是未遂犯。忽視了

在未遂之前還存在一個(gè)更為低級(jí)的預(yù)備犯。

注意：因意志以外原因沒(méi)有既遂的，可能是未遂犯，也可能是預(yù)備犯。如果發(fā)生在著手以后，是未遂犯；發(fā)生在著手之前的，是預(yù)備犯。案例1

甲某，男，26歲，曾因盜竊罪被判處拘役6個(gè)月，2009年12月刑滿釋放。乙某，男，18歲。

2010年4月底，甲某與乙某多次密謀共同實(shí)施搶劫，并為此準(zhǔn)備了兇器。2010年5月上旬，甲某、乙某攜帶兇器多次于夜間在偏僻小路旁守候，欲搶劫行人財(cái)物，但均未遇見(jiàn)行人。

2010年6月，甲某和乙某又在守候時(shí)遇上公安機(jī)關(guān)例行檢查，因沒(méi)有身份證和暫住證而受到盤(pán)問(wèn)，兩人將上述情況如實(shí)供述?，F(xiàn)問(wèn)：甲某、乙某是未遂還是預(yù)備？分析

對(duì)甲某、乙某應(yīng)當(dāng)按照搶劫罪（預(yù)備）的共同犯罪定罪處罰。同時(shí)具有自首情節(jié)。

1、甲某、乙某為了實(shí)施搶劫犯罪，多次密謀，并且準(zhǔn)備了犯罪工具多次于夜間在偏僻的小路旁守候，欲對(duì)經(jīng)過(guò)的行人實(shí)施搶劫犯罪。甲某、乙某上述行為已經(jīng)觸犯了刑法關(guān)于搶劫罪的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)定搶劫罪。但甲某、乙某只準(zhǔn)備了工具、制造了條件，由于其意志以外的原因而未能著手實(shí)行搶劫行為。因此，甲某、乙某的行為是搶劫罪的犯罪預(yù)備。

2、甲某和乙某兩人合謀，在主觀方面具有犯罪的共同故意，在客觀上具有共同的犯罪行為，成立共同犯罪。第五節(jié)

犯罪中止一、犯罪中止的概念和特征是指在犯罪過(guò)程中，行為人自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。

根據(jù)中止犯罪的行為所處的犯罪階段，可以分為預(yù)備階段的中止與實(shí)行階段的中止。

根據(jù)中止行為的表現(xiàn)形式不同，我國(guó)刑法上的犯罪中止可以分為自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止和自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止兩種類型，二者的構(gòu)成特征有所區(qū)別：1．自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止概念：是指行為人在犯罪過(guò)程中自動(dòng)放棄犯罪而成立的犯罪停止形態(tài)（消極的停止犯罪）。成立自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止，要求同時(shí)具備以下三個(gè)特征：

（1）時(shí)間性。即必須是在犯罪處于運(yùn)動(dòng)中而尚未形成任何其他犯罪停止形態(tài)的情況下放棄犯罪。這是犯罪中止成立的客觀前提條件。所謂犯罪的過(guò)程中，是指始于開(kāi)始實(shí)施犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件的犯罪預(yù)備行為之時(shí)，直至犯罪達(dá)到既遂之前。具體來(lái)講，包括犯罪預(yù)備階段和犯罪實(shí)行階段。

應(yīng)注意的一點(diǎn)是，犯罪尚未出現(xiàn)其他的犯罪停止形態(tài)。根據(jù)我國(guó)刑法理論，犯罪停止形態(tài)之間具有不可并存性和不可逆轉(zhuǎn)性，如出現(xiàn)了犯罪既遂形態(tài)，就不可能同時(shí)存在犯罪中止等犯罪未完成形態(tài)，也不可能逆轉(zhuǎn)為犯罪中止等犯罪未完成形態(tài)。案例

谷某，男，33歲，某單位會(huì)計(jì)。向妻因患尿毒癥用光了所有積蓄，還欠下很多外債，家庭生活極為艱難。一天，單位從外面收回一大筆貨款。當(dāng)晚，谷某潛入辦公室，用事先配好的鑰匙將保險(xiǎn)柜打開(kāi)，將其中的30萬(wàn)現(xiàn)金取走并在現(xiàn)場(chǎng)制造了失竊的假象。回到家中，谷妻問(wèn)明原委后，表示自己寧愿病死，也不能連累家人去違法犯罪。谷某也十分后悔，便在次日提前上班，將現(xiàn)金全部放回原處，將失竊假象全部掩蓋清除?，F(xiàn)問(wèn)：谷某行為如何定性？

（2）自動(dòng)性。即行為人必須自動(dòng)放棄犯罪。自動(dòng)性是犯罪中止的本質(zhì)特征。犯罪中止的自動(dòng)性是指行為人出于自己的意志而放棄了自認(rèn)為當(dāng)時(shí)本可以繼續(xù)實(shí)施和完成的犯罪。自動(dòng)性有兩層含義：第一，行為人自認(rèn)為當(dāng)時(shí)可以繼續(xù)實(shí)施和完成犯罪，這是成立自動(dòng)性的先決條件。這是一個(gè)主觀標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以行為人當(dāng)時(shí)主觀上的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，即使在他人看來(lái)不可能繼續(xù)進(jìn)行和完成犯罪，或者犯罪雖然在客觀上實(shí)際不可能繼續(xù)進(jìn)行和完成，但行為人并不了解這種客觀情況，也不影響行為人放棄犯罪之“自動(dòng)性”的成立。反之，雖然犯罪客觀上尚可繼續(xù)實(shí)施與完成，但行為人卻誤認(rèn)為不可能進(jìn)行，這種情況下行為人是基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而被迫停止犯罪，不成立停止犯罪的自動(dòng)性，這種情況應(yīng)屬于犯罪未遂。

第二，行為人出于本人意志而停止犯罪，也就是行為人放棄犯罪并非迫于外部障礙和強(qiáng)制。這是認(rèn)定自動(dòng)性的關(guān)鍵條件。至于引起行為人自動(dòng)放棄犯罪著手實(shí)行或者完成的動(dòng)機(jī)和情況，則可以是多種多樣的，既有真誠(chéng)悔悟，也有對(duì)被害人的憐憫和同情、接受他人的勸告教育、害怕將來(lái)罪行暴露受到法律制裁，以及在受到其他不足以阻止犯罪的輕微不利因素影響下經(jīng)過(guò)思想斗爭(zhēng)而自動(dòng)放棄犯罪的著手和完成等。這些不同的動(dòng)機(jī)只反映了行為人的悔悟程度而體現(xiàn)其主觀惡性程度的差異，對(duì)于放棄犯罪之自動(dòng)性的認(rèn)定沒(méi)有影響，只是在量刑時(shí)可以予以考慮的情節(jié)之一。（歸根結(jié)底，犯罪未完成是行為人希望實(shí)現(xiàn)的局面）小案例甲為了殺死乙而向乙的飲料中投放毒藥，見(jiàn)乙神態(tài)痛苦而后悔，趕緊將乙送往醫(yī)院搶救脫險(xiǎn)。實(shí)際上甲投放的不是毒藥而是瀉藥。甲想殺死乙，將一包炸藥放在乙家門口，剛點(diǎn)燃導(dǎo)火線，良心發(fā)現(xiàn)而主動(dòng)將火熄滅。實(shí)際上該炸藥包是早已受潮失效的炸藥包。盜竊犯甲入室盜竊，恰逢警車?guó)Q笛經(jīng)過(guò)，其誤認(rèn)為是來(lái)抓他的，隨即停止作案，跳窗逃離。如何認(rèn)定中止的自動(dòng)性？

1、主觀上行為人自認(rèn)為其完全有可能將犯罪進(jìn)行到底，直至完成。

2、客觀上不存在阻礙犯罪順利完成的客觀障礙或雖然存在這種障礙但行為人沒(méi)有加以認(rèn)識(shí)或雖然認(rèn)識(shí)到但認(rèn)為其完全可以克服，也就是行為人自認(rèn)為外界不存在對(duì)行為人意志產(chǎn)生強(qiáng)制的客觀障礙。行為人中止犯罪的原因是多種多樣的，有的出于真誠(chéng)悔悟，有的因?yàn)閷?duì)被害人產(chǎn)生同情心，有的由于懼怕刑罰處罰，有的為了爭(zhēng)取寬大處理等。小案例：于某，男，28歲，無(wú)業(yè)人員。某晚，其蒙

面企圖強(qiáng)奸下夜班的女工。當(dāng)一名婦女騎自行車經(jīng)過(guò)時(shí)，于某猛地從暗處竄出，將該婦女打昏在地。于某將該婦女拖到路旁樹(shù)林中后，打開(kāi)手電一看，該婦女竟是自己的表妹，感到很難為情。便將她背回路邊，然后打電話報(bào)警謊稱一婦女暈倒在路邊，待警察快要趕到時(shí)慌忙逃竄。應(yīng)當(dāng)注意：

★不能因?yàn)榇嬖诳陀^障礙就否認(rèn)中止的自動(dòng)性。在存在客觀障礙的情況下，有時(shí)行為人并沒(méi)有

認(rèn)識(shí)到，而是出于主動(dòng)性原因放棄犯罪的，應(yīng)

認(rèn)定為中止，有時(shí)行為人認(rèn)識(shí)到了但同時(shí)認(rèn)為

該客觀障礙并不足以阻止其繼續(xù)犯罪，而是由

于其他主動(dòng)性原因放棄犯罪的，也應(yīng)認(rèn)定為中

止。（3）徹底性。是指行為人徹底放棄了犯罪。具體是指行為人在主觀上徹底取消了原來(lái)的犯罪意圖，客觀上徹底放棄了自認(rèn)為本可繼續(xù)實(shí)施的犯罪行為，而且從主客觀的統(tǒng)一上行為人也不打算以后再繼續(xù)實(shí)施該項(xiàng)犯罪。徹底性表明了行為人放棄犯罪的真誠(chéng)性及其決心，說(shuō)明行為人自動(dòng)放棄犯罪是堅(jiān)決的、完全的，而不是暫時(shí)的中斷。

如果行為人只是暫時(shí)地停止犯罪，在等待時(shí)機(jī)、條件的成熟時(shí)再繼續(xù)實(shí)施犯罪的，由于不具備放棄犯罪之徹底性，不能認(rèn)定為犯罪中止。同時(shí)需要指出的是，徹底放棄犯罪也是相對(duì)而言的，并不是絕對(duì)的，是指行為人必須徹底放棄正在進(jìn)行的某個(gè)具體的犯罪，而非行為人在以后任何時(shí)候都不再犯同種罪，更不能理解為行為人在以后的任何時(shí)候都不再犯任何罪。如何認(rèn)定徹底性？

如果犯罪分子只是由于準(zhǔn)備不充分，時(shí)機(jī)不成熟，條件不具備而暫時(shí)停止犯罪，等待條件適宜時(shí)再犯罪的，不應(yīng)認(rèn)為是犯罪中止；或者行

為人能夠得手但基于某種原因的考慮，而暫

時(shí)不去實(shí)現(xiàn)犯罪結(jié)果的，也不屬具備犯罪中

止的意識(shí)。至于行為人此次放棄了犯罪意圖，過(guò)了一段時(shí)間后又產(chǎn)生新的犯罪意圖的，不

影響此次犯罪中止的成立。

例如：甲盜竊某單位保險(xiǎn)柜，進(jìn)人辦公室后，因鑰匙打不開(kāi)保險(xiǎn)柜，打算回去重新配好鑰

匙再來(lái)作案，這種暫時(shí)的放棄，就不是徹底

放棄犯罪，而是犯罪未遂。2．自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止

自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪的實(shí)行行為但尚未造成犯罪既遂所要求的犯罪結(jié)果時(shí)，自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生而出現(xiàn)的犯罪中止形態(tài)，也稱作積極中止（消極地停止犯罪+積極地阻止結(jié)果發(fā)生）。自動(dòng)有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，除了具備上述時(shí)間性、自動(dòng)性、徹底性三個(gè)特征外，還要求具備第四個(gè)特征——“有效性”。

有效性是指行為人因?yàn)榉艞壏缸锒扇》e極行為主動(dòng)有效地阻止了該犯罪結(jié)果的發(fā)生。

在有效性特征的認(rèn)定中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)，只有同時(shí)具備以下條件的，才能認(rèn)定為具備

“有效性”特征：（1）看行為人客觀上是否采取了積極措施。（2）看事實(shí)上是否發(fā)生了犯罪結(jié)果。

（3）看行為人所采取的防止措施和犯罪結(jié)果未發(fā)生之間是否具有因果關(guān)系。二、犯罪中止的類型(一)預(yù)備中止、未實(shí)行終了的中止與實(shí)行終了的中止(二)消極中止與積極中止三、犯罪中止的處罰原則1、犯罪中止從寬處理的理論根據(jù)2、中止犯處罰原則的適用注意：犯罪中止與犯罪未遂的區(qū)別案例

甲男，39歲。甲因有了第三者，即覺(jué)得其妻乙已成累贅，便想毒死乙。一日，甲乘乙去廚房之時(shí)，將事先

準(zhǔn)備好的砒霜倒入乙吃飯的碗中，乙吃過(guò)含有砒霜的

飯食后，腹痛難忍，全身抽搐，痛苦萬(wàn)分。甲見(jiàn)狀后

心中不忍，趕忙將妻子乙送進(jìn)醫(yī)院搶救。經(jīng)醫(yī)院搶救，其妻乙轉(zhuǎn)危為安。[問(wèn)題]如何認(rèn)定甲的犯罪停止形態(tài)？現(xiàn)假設(shè)甲雖然將妻子送到醫(yī)院急救，但其妻因搶救無(wú)效中毒身亡。假設(shè)甲在其妻服毒藥后，覺(jué)得此種殺妻方法容易讓別人識(shí)破，自己未必能逃脫制裁，還不如日后采取其他更為隱秘的方式，便將其妻送到醫(yī)院急救脫險(xiǎn)。分析

某甲的行為屬于實(shí)行終了的犯罪中止。在我國(guó)刑法中，犯罪中止分為兩種：一種是自動(dòng)放棄犯罪行為實(shí)施的中止，另一種是犯罪行為已實(shí)施完畢，但在犯罪結(jié)果出現(xiàn)之前，行為人積極主動(dòng)地采取措施，有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的中止。在本案中，行為人某甲的投毒殺人行為已經(jīng)實(shí)施完畢，但是，在其妻死亡的結(jié)果發(fā)生之前，觀其妻服毒后痛苦萬(wàn)分，心中不忍，積極主動(dòng)地將妻子送往醫(yī)院搶救，使其妻轉(zhuǎn)危為安，有效地防止了其妻死亡結(jié)果的發(fā)生，符合我國(guó)刑法中行為實(shí)行終了的犯罪中止的特征?！镏兄狗概c預(yù)備犯、未遂犯的區(qū)別要點(diǎn)是：是否具有自動(dòng)性。

犯罪中止是行為人基于自己的意志而放棄犯罪；犯罪未遂是基于行為人意志以外的原因而被迫停止犯罪；犯罪預(yù)備是基于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪。

中止犯既可以發(fā)生于犯罪預(yù)備過(guò)程也可以發(fā)生于犯罪實(shí)行過(guò)程。不能錯(cuò)誤地認(rèn)為凡是發(fā)生在犯罪

預(yù)備過(guò)程的，不問(wèn)原因一律是預(yù)備犯。在預(yù)備過(guò)

程中(尚未著手實(shí)行犯罪時(shí))，自動(dòng)放棄犯罪預(yù)備，沒(méi)有著手實(shí)行犯罪的，是中止犯；由于意志以外

的原因未能著手實(shí)行犯罪的，是預(yù)備犯?！锛人旆概c未遂犯區(qū)別要點(diǎn)

是否完全實(shí)現(xiàn)了分則條文規(guī)定的犯罪事實(shí)。不能認(rèn)為其區(qū)別是“是否產(chǎn)生了犯罪結(jié)果”或“是否達(dá)到了犯罪目的”。★中止犯與既遂犯的區(qū)別要點(diǎn)

犯罪既遂以后，行為人有返還原物、賠償損失、救助被害人等行為的，屬于犯罪既遂后的悔罪表現(xiàn)，不能認(rèn)為是犯罪中止。即“既遂之后無(wú)中止”。★預(yù)備行為與實(shí)行行為的競(jìng)合

行為人為了實(shí)行一個(gè)犯罪而進(jìn)行的預(yù)備行為可能同

時(shí)又是另一個(gè)罪的實(shí)行行為。例如：為殺人而盜竊

槍支的，為詐騙而偽造公文等。在這種情況下要具

體分析，如果行為人僅僅進(jìn)行“預(yù)備”時(shí)就被抓獲，未能實(shí)行另一犯罪的。例如：為殺人而制造槍的，在制造槍支時(shí)即被抓獲。