合伙企業(yè)法課件

合作公司法法王晗

第1頁第二章合作公司法

預(yù)備知識1．合作公司合作公司是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)置由各合作人簽訂合作協(xié)議、共同出資、合作經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險營利性組織。合作公司分為一般合作公司和有限合作公司。一般合作公司由一般合作人組成，合作人對合作公司債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任。法律另有要求，從其要求。有限合作公司由一般合作人和有限合作人組成，一般合作人對合作公司債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任，有限合作人以其認(rèn)繳出資額為限，對合作公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。第2頁2．合作公司是合作形式之一（1）合作協(xié)議(2)聯(lián)營合作（3）合作律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)生診所3．合作公司法第3頁第一節(jié)一般合作公司一、一般合作公司設(shè)置（一）設(shè)置條件1．有兩個以上合作人。（1）哪些人能夠作合作人？（2）自然人作合作人時對其行為能力要求（3）哪些人不能夠作合作人？國有獨資公司,國有公司,上市公司以及公益性事業(yè)單位,社會團(tuán)體不得成為一般合作人

第4頁2.有書面合作協(xié)議。（1）合作協(xié)議簽訂及形式（2）合作協(xié)議內(nèi)容:（3）合作協(xié)議經(jīng)全體合作人署名，蓋章后生效（4）合作協(xié)議未商定或者商定不明確事項處置：由合作人協(xié)商決定；協(xié)商不成，根據(jù)本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)要求處理。合作協(xié)議生效后，全體合作人能夠在協(xié)商一致基礎(chǔ)上，對該合作協(xié)議加以修改或者補(bǔ)充第5頁3.有各合作人實際繳付出資（1）出資方式:合作人能夠用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利繳納出資。另外，經(jīng)全體合作人協(xié)商一致，合作人也能夠用勞務(wù)出資。（2）非貨幣財產(chǎn)出資作價4.有合作公司名稱。一般合作公司在其名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“一般合作”字樣,不得使用“有限”"或者“有限責(zé)任”字樣。5.有營業(yè)場所和從事經(jīng)營必要條件。第6頁（二）設(shè)置程序1．申請申請時提交文獻(xiàn)：申請設(shè)置合作公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交登記申請書、合作協(xié)議書、合作人身份證明等文獻(xiàn)。合作公司經(jīng)營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)要求在登記前須經(jīng)同意項目標(biāo)，該項經(jīng)營業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)依法通過同意，并在登記時提交同意文獻(xiàn)。2．登記合作公司設(shè)置分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合作公司登記事項發(fā)生變更，執(zhí)行合作事務(wù)合作人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記第7頁二、一般合作公司運(yùn)行(一)公司財產(chǎn)合作公司存續(xù)期間，合作人出資、以合作公司名義取得收益和依法取得其他財產(chǎn)，均為合作公司財產(chǎn).1.合作公司財產(chǎn)性質(zhì)：共有體目前哪些方面?合作公司財產(chǎn)只能由全體合作人共同管理和使用；在合作公司存續(xù)期間，除非有合作人退伙等法定事由，合作人不得祈求分割合作公司財產(chǎn)。合作公司合作財產(chǎn)具有共有財產(chǎn)性質(zhì)，對合作財產(chǎn)占有、使用、收益和處罰，均應(yīng)當(dāng)根據(jù)全體合作人共同意志進(jìn)行。

第8頁2.合作公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（1）外部轉(zhuǎn)讓：合作公司存續(xù)期間，合作人向合作人以外人轉(zhuǎn)讓其在合作公司中所有或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合作人一致同意.（2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合作人之間轉(zhuǎn)讓在合作公司中所有或者部分財產(chǎn)份額時,應(yīng)當(dāng)通知其他合作人；（3）優(yōu)先受讓權(quán)：合作人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合作人有優(yōu)先受讓權(quán)利；第9頁（4）合作公司財產(chǎn)份額出質(zhì)：合作人以其在合作公司中財產(chǎn)份額出質(zhì)，須經(jīng)其他合作人一致同意，未經(jīng)其他合作人一致同意，其行為無效，由此給第三人造成損失，由行為人依法承當(dāng)賠償責(zé)任。經(jīng)全體合作人同意，合作人以外人依法受讓合作公司財產(chǎn)份額時，經(jīng)修改合作協(xié)議即成為合作公司新合作人，合作公司各合作人根據(jù)修改后合作協(xié)議享有權(quán)利和承當(dāng)責(zé)任。第10頁（二）合作事務(wù)執(zhí)行1.合作事務(wù)執(zhí)行形式合作人執(zhí)行合作公司事務(wù)形式有全體合作人共同執(zhí)行合作公司事務(wù)和委托一名或數(shù)名合作人執(zhí)行合作公司事務(wù)兩種形式。委托一名或數(shù)名合作人執(zhí)行合作公司事務(wù)，其他合作人不再執(zhí)行合作事務(wù)。除合作協(xié)議另有商定外，合作公司下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合作人一致同意：第11頁（1）變化合作公司名稱；（2）變化合作公司經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所地點；（3）處罰合作公司不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處罰合作公司知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合作公司名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合作人以外人擔(dān)任合作公司經(jīng)營管理人員。第12頁2.合作人在執(zhí)行合作事務(wù)中權(quán)利和義務(wù)主要包括:3.不參與執(zhí)行事務(wù)合作人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合作人（三）合作損益分派標(biāo)準(zhǔn)合作損益由合作人根據(jù)合作協(xié)議商定百分比分派和分擔(dān)；合作協(xié)議未商定合作損益分派百分比，由合作人協(xié)商決定，協(xié)商不成，由合作人按照出資百分比分派、分擔(dān)；無法確定出資百分比,由各合作人平均分派和分擔(dān)；合作協(xié)議不得商定將所有利潤分派給部分合作人或者由部分合作人承當(dāng)所有責(zé)任。第13頁（四）合作公司與第三人關(guān)系1．合作公司對合作人執(zhí)行合作事務(wù)以及對外代表合作公司權(quán)利限制，不得反抗善意第三人。2．合作公司和第三人之間交易關(guān)系3．合作公司和第三人之間債務(wù)關(guān)系4．合作人發(fā)生與合作公司無關(guān)債務(wù)

第14頁（五）入伙與退伙1.入伙入伙情形入伙程序入伙人權(quán)利義務(wù)合作人之間有關(guān)退伙人對退伙前債務(wù)不承當(dāng)責(zé)任商定效力2.退伙法定退伙和除名情形區(qū)分對除名有異議時可向法院起訴退伙人對退伙前債務(wù)承當(dāng)合作人之間有關(guān)退伙人對退伙前債務(wù)不承當(dāng)責(zé)任商定效力第15頁3.退伙后財產(chǎn)處理一種情況是繼承:繼承合作人資格:根據(jù)合作協(xié)議或經(jīng)全體合作人一致同意退還被繼承合作人財產(chǎn)份額(1)繼承人不愿成為合作人(2)法律要求或合作協(xié)義商定,合作人要具有一定資格,該繼承人未取得一定資格(3)合作協(xié)議商定不能成為合作人其他情形繼承人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人時處理第16頁退伙結(jié)算(1)退還措施,按合作協(xié)議商定或由全體合作人決定(2)退還時有虧損話,先分擔(dān)虧損三、一般合作公司解散和清算（一）解散合作公司解散是指各合作人解除合作協(xié)議，合作公司終止活動。合作公司有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)解散：(1)合作協(xié)議商定經(jīng)營期限屆滿，合作人不樂意繼續(xù)經(jīng)營；(2)合作協(xié)議商定解散事由出現(xiàn)；(3)全體合作人決定解散；(4)合作人已不具有法定人數(shù)滿30天；(5)合作協(xié)議商定合作目標(biāo)已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；(6)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；(7)出現(xiàn)法律，行政法規(guī)要求合作公司解散其他原因。有限合作公司僅剩有限合作人應(yīng)當(dāng)解散；有限合作公司僅剩一般合作人，轉(zhuǎn)為一般合作公司。第17頁（二）清算1.確定清算人。清算人由全體合作人擔(dān)任；經(jīng)全體合作人過半數(shù)同意,能夠自合作公司解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合作人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。自合作公司解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人，合作人或者其他利害關(guān)系人能夠申請人民法院指定清算人。第18頁2.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。清算人自被確定之日起10天內(nèi)將合作公司解散事項通知債權(quán)人,并于60天內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書自公告之日起45天內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán),應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)有關(guān)事項，并提供證明材料，清算人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。清算期間，合作公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)經(jīng)營活動。3.財產(chǎn)清償次序。合作公司財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列次序清償：(1)合作公司所欠招用職員工資和勞動保險費用；(2)合作公司所欠稅款；(3)合作公司債務(wù)；(4)返還合作人出資；(5)分派利潤。第19頁4.清算結(jié)束。在清算期間，假如全體合作人以個人財產(chǎn)承當(dāng)清償責(zé)任后，仍不足清償合作公司債務(wù)，應(yīng)當(dāng)結(jié)束清算程序。對于未能清償債務(wù),由原一般合作人繼續(xù)承當(dāng)無限連帶清償責(zé)任。第20頁

第二節(jié)有限合作公司一、有限合作公司設(shè)置方面特殊要求1.對合作人數(shù)及一般合作人要求2.合作協(xié)議內(nèi)容3.一般合作人和有限合作人出資方式4.有合作公司名稱二、事務(wù)執(zhí)行方面特殊要求1.有限合作公司

事務(wù)由誰執(zhí)行第21頁2.合作人權(quán)利和義務(wù)執(zhí)行合作事務(wù)合作人能夠要求在合作協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)報酬及報酬提取方式有限合作人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓除合作協(xié)議另有商定外,有限合作人能夠?qū)⑵湓诤献鞴局胸敭a(chǎn)份額出質(zhì)除合作協(xié)議另有商定外，有限合作人能夠同本合作公司進(jìn)行交易除合作協(xié)議另有商定外有限合作人能夠自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合作公司相競爭業(yè)務(wù)第22頁三、有限合作公司與第三人關(guān)系1.第三人有理由相信有限合作人為一般合作人并與其交易，該有限合作人對該筆交易承當(dāng)與一般合作人同樣責(zé)任。有限合作人未經(jīng)授權(quán)以有限合作公司名義與他人進(jìn)行交易，給有限合作公司或者其他合作人造成損失，該有限合作人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。2.債務(wù)清償?shù)?3頁四、入伙、退伙方面特殊要求1.新入伙有限合作人對入伙前有限合作公司債務(wù),以其認(rèn)繳出資額為限承當(dāng)責(zé)任.2.有限合作人和一般合作人轉(zhuǎn)換3.退伙特殊要求第24頁劉某、周某和李某決定合作做生意，于是登記成立大鵬汽車修理部這一無限合作公司。劉某出資10萬元，周某用店面出資折算為5萬元，李某則負(fù)責(zé)經(jīng)營，其勞務(wù)折算出資5萬元。請問：（1）李某以勞務(wù)出資是否合法？應(yīng)通過什么程序？（2）若李某以自己修車技術(shù)出資是否合法？（3）若李某以自己注冊“大鵬”商標(biāo)出資是否合法？如何操作？（4）三人商定，若有賺錢，則大家平分，若有虧損，則與李某無關(guān)，其他二人平攤，是否合法？為何？

第25頁（5）在合作成立當(dāng)年，劉某由于生病欠下巨債，要求分割合作公司財產(chǎn)，其要求是否合法？為何？（6）若劉某未與周某和李某商議，將大鵬商標(biāo)私自轉(zhuǎn)讓給姚某，后被周某和李某發(fā)覺并主張無效。在何種情況下該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓有效，何種情況下無效？（7）劉某以該合作公司名義對外活動取得利潤，劉某說這都是自己勞動所得，周某和李某沒有投入，應(yīng)由其獨得。如何處理？若劉某以合作名義進(jìn)行該項商業(yè)行為虧損，周某和李某以為是劉某未經(jīng)其同意獨自活動，不愿承當(dāng)損失，應(yīng)如何處理？（8）劉某見生意不錯，和另一種朋友范某在不遠(yuǎn)處又合作開了一種汽車修理部，是否合法？如何處理？第26頁（9）未經(jīng)劉某和周某同意，李某將自己千斤頂以市場價賣給了本合作公司，效力如何？在如何條件下，李某本人可與合作公司進(jìn)行交易？（10）因經(jīng)營不善面臨虧損，劉某和李某想退出合作，若沒有新合作人加入，應(yīng)當(dāng)如何處理？若只有劉某想退出，而又有唐某想接替劉某份額，李某也想以同樣價格接替劉某份額，該如何處理？若唐某出價格比李某高，又如何處理？（11）唐某入伙后，發(fā)覺他入伙之前原合作公司資不抵債，債權(quán)人孟某向法院起訴，哪些人能夠成為合格被告，為何？（12）若唐某入伙后來，合作公司新欠張某債務(wù)，已退伙劉某應(yīng)否對此負(fù)責(zé)？第27頁（13）唐某個人欠張某10萬元，無力歸還，張某主張代位行使唐某在合作中利潤分派權(quán)，如何處理？若唐某從合作分得10萬元利潤，張某向唐某主張用利潤歸還，應(yīng)否支持？唐某個人資產(chǎn)無力歸還，張某向法院主張強(qiáng)制執(zhí)行唐某合作份額，應(yīng)否支持？若李某樂意以同樣價格承受唐某份額，該份額應(yīng)歸李某還是歸張某承受？（14）唐某個人欠張