國際商法 案例2

個人獨資企業(yè)個體工商戶、一人公司之區(qū)別（題目）個人獨資企業(yè)課堂案例案例一：某個人獨資企業(yè)開頭幾年由投資人巴克利自行經(jīng)營，盈利100萬美元。后因投資人巴克利年老體衰，很難經(jīng)營管理企業(yè)，便委托貝爾管理企業(yè)。由于貝爾不會管理經(jīng)營，現(xiàn)欠債150萬美元，企業(yè)很難再維持下去，故準備解散并清算。問題：第一，獨資企業(yè)解散后的150萬美元債務(wù)應(yīng)有巴克利承擔，還是由貝爾承擔，為什么？第二，如果獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，怎么辦？案例二：2001年9月，投資人甲開辦一家獨資企業(yè)并自己進行經(jīng)營。2003年3月，因身體原因，甲將企業(yè)委托給乙管理，并約定：金額在2萬美元以下的合同可以由乙自行決定，金額超過2萬美元的合同必須經(jīng)甲同意后才可以簽訂，乙應(yīng)本著誠實、忠信的原則經(jīng)營、管理企業(yè)。乙接管企業(yè)的經(jīng)營權(quán)后，開始經(jīng)營管理企業(yè)，包括：（1）2003年10月，乙認為一筆交易非常有利于企業(yè)，便在未經(jīng)甲同意的情況下簽訂了一份3萬美元的訂貨合同；(2)2003年11月，乙的一個朋友為購買一輛汽車向銀行貸款5萬美元，乙以該獨資企業(yè)財產(chǎn)為該朋友設(shè)定了抵押；(3)2004年1月，因感到該獨資企業(yè)經(jīng)營狀況不佳，難以為繼，便自己注冊了一家經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的企業(yè)，打算不久后辭去職務(wù)，經(jīng)營自己的企業(yè)。2004年3月，甲檢查企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營狀況時發(fā)現(xiàn)企業(yè)狀況不佳，很難繼續(xù)經(jīng)營，并發(fā)現(xiàn)了乙的上述問題。甲決定關(guān)閉企業(yè)，進行清算。此時企業(yè)所有資產(chǎn)合計13萬美元，而對外負債18萬美元。問題：第一，如果甲將企業(yè)委托給乙管理時，仍然贏利，由于乙管理不善導(dǎo)致虧損。企業(yè)關(guān)閉時不能清償?shù)膫鶆?wù)由誰承擔?第二，2003年10月，乙在未經(jīng)甲同意的情況下簽訂的那份3萬美元的訂貨合同是否有效?第三，2003年11月，乙因朋友買車而以該獨資企業(yè)財產(chǎn)設(shè)定抵押，向銀行貸款5萬美元，該抵押合同是否有效?第四，2004年1月，乙自己注冊了一家經(jīng)營同類業(yè)務(wù)企業(yè)的行為是否違反其義務(wù)?案例：合伙關(guān)系的認定原告紐本曾與“約克車行”的克瑞金簽訂一份書面合同，決定購買該行建造的布萊德號汽車，原告付清全部價款后，克瑞金沒有交貨即告失蹤。原告遂起訴被告馬斯本登，要求其履行交貨義務(wù)。原告認為克瑞金和馬斯本登是合伙人，被告曾向“約克車行”無息投入8.5萬美元，并以為布萊德號汽車購買元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到“約克車行”時如果逢克瑞金不在，總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤。被告辯稱，其所投入的8.5萬美元屬于”貸款“，取得汽車銷售款是”貸款“的償還和購買部件的勞務(wù)報酬，因此不是車行合伙人。問題:如何認定合伙人身份，在該案例中馬斯本登是合伙人嗎？合伙企業(yè)存在哪些利弊利:1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費用較少。2）通過合伙可以集中比個人企業(yè)較多的資金。3）每個合伙人均有參與管理的權(quán)利，對企業(yè)的經(jīng)營管理與企業(yè)的發(fā)展等問題有較多的控制權(quán)與發(fā)言權(quán)。4）在英國、美國等國家，合伙企業(yè)不是法人，因而也不是獨立的納稅單位。合伙企業(yè)本身無須繳納企業(yè)所得稅。而公司則不然，除股東對其所得紅利繳納個人所得稅外，公司本身還必須繳納公司所得稅，可謂“兩重納稅”。5）各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。弊:1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大;2）合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔連帶無限責任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn);3）每個合伙人都有權(quán)參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實行科學(xué)化的管理;4）合伙企業(yè)存續(xù)的時間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。案例：合伙企業(yè)法綜合案例1998年元月，甲乙丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按照相同比例分配盈余、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。1999年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙之前發(fā)生的，不負清償責任。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只能按合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙表示其是以勞務(wù)出資的，不承擔貸款償還義務(wù)。問題：1.甲乙丙丁各自主張能否成立？并說明理由。2.合伙企業(yè)所欠銀行貸款如何清償？3.在銀行貸款清償后，甲乙丙丁內(nèi)部之間應(yīng)該如何分擔清償責任？分公司與子公司區(qū)別案新加坡一商人在新加坡注冊了“興鵬私人有限公司”，1995年1月，該公司在北京設(shè)立分公司，指定中國公民張力為其負責人，其在中國登記的名稱為“新加坡興鵬公司中國分公司”，注冊的經(jīng)營資金是70萬元人民幣。1995年10月興鵬公司又在深圳設(shè)立一獨資公司，組織形式為有限責任公司，名稱為“興達有限公司”，注冊資本300萬元人民幣。1996年8月，興鵬私人有限公司欲從中國購買一批體育保健制品，便決定由興鵬公司北京分公司和興達有限公司分別與西安市遠壯保健品進出口公司簽訂了兩份體育保健品買賣合同。興達有限公司收到遠壯公司的供貨后，按約給付了全部貨款；而興鵬公司北京分公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在約定期限內(nèi)只給付了1/3的貨款，尚有90萬元沒能清償。1998年1月，遠壯公司以興鵬公司北京分公司和興達有限公司為被告向法院起訴，要求兩被告承擔償還90萬元債務(wù)的連帶責任。請問該案如何處理？另請思考：對設(shè)立子公司還是分公司的選擇應(yīng)該考慮哪些因素？案例：看沒有最低注冊資本的美國，是如何保障債權(quán)人的TanzivFiberglassSwimmingPools,Inc.（1980）1968年，Tanzi將自己的一個大型游泳池作價3000美元，成立了FiberglassSwimmingPools游泳娛樂公司，其父母是名義股東，Tanzi負責公司的經(jīng)營。公司經(jīng)營業(yè)績逐年上升，到1973年公司的年營業(yè)額已經(jīng)達到230，000美元，但公司的資本仍維持在3000美元不變。1973年Tanzi借給公司40，818美元用于公司更新設(shè)備與經(jīng)營，公司對其簽發(fā)了一張以公司資產(chǎn)為抵押的本票。同年，Tanzi的母親LUCY也向公司投入了25，000美元，聲稱是對公司的借款，并設(shè)定了擔保。1976年公司因資不抵債進入債權(quán)人清算程序，Tanzi及其母親LUCY要求以有擔保債權(quán)人的身份，優(yōu)先受償。法院認為相對于年230，000美元的營業(yè)額，3000美元的資本明顯不足，Tanzi及其母親對公司40，818美元和25，000美元的融資因此被視為對公司追加的出資，而非對公司的借貸，其受清償?shù)臋?quán)利應(yīng)該落后于其他債權(quán)人。公司法案例信成有限責任公司與乙、丙、丁四個股東共同出資設(shè)立一家有限責任公司。經(jīng)資產(chǎn)評估事務(wù)所的評估，信成有限責任公司以自己的2000平方米面積工業(yè)用地的土地使用權(quán)作價300萬出資，即每平方米作價1500元，而當時同樣地塊的土地使用權(quán)的市場價僅為每平方米為800元。但，當時其他股東為爭取公司注冊資金早日到位，以便及時進行公司登記，對信成有限責任公司的土地使用權(quán)價值沒提出異議。公司經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權(quán)人不能得到完全清償，債權(quán)人律師在法庭主張該公司的股東應(yīng)當承擔清償責任，但是各股東以承擔有限責任為由拒絕承擔清償責任。請分析：1.信成有限責任公司的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？2.資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當承擔何種法律責任？3.當公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償？4.股東的辯解有否法律根據(jù)？公司法案例2006年5月5日，建信水泥有限責任公司成立，至2007年12月31日公司凈資產(chǎn)額6500萬元。為擴建廠房，經(jīng)批準發(fā)行債券。2008年1月5日發(fā)行債券3000萬元。發(fā)行完畢，資金全部到位。這時，由于市場變化，產(chǎn)品積壓，造成資金困難。公司決定將這筆資金全部用來彌補虧空。債券持有人得知消息后，反對公司做法，起訴到法院。問：1、發(fā)行債券是否合法？2、資金運用是否合法？3、法律根據(jù)是什么？4、應(yīng)該如何處理？累積投票制實例操作：某公司有表決權(quán)股東情況如下甲100萬股，乙30萬股，丙10萬股，丁5萬股，戊3萬股，己2萬股，庚和辛各1萬股。現(xiàn)舉行股東大會欲變更公司董事會組成人員，重新組成3人董事會，甲為選出自己滿意的董事，擬選舉甲和庚辛三人組成董事會。其他股東為挫敗甲操控董事之想法也欲推舉自己董事乙入董事會，請問在這種情況下，如何適用累積投票制？公司法案例某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項：

（1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；

（2）選舉更換全部監(jiān)事；

（3）更換公司總經(jīng)理；

（4）就發(fā)行公司債券作出決議；

（5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。

在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。

根據(jù)上述材料，回答以下問題：

（1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？

（2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？試比較股東會表決權(quán)規(guī)則與董事會表決權(quán)規(guī)則之不同？案例：廣州五羊出口公司出口一批農(nóng)產(chǎn)品，于5月15日向美國麥克勞公司寄出一份函電，內(nèi)容如下：“一批農(nóng)產(chǎn)品300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸900美元CIF紐約，5月25日前答復(fù)有效。”美國公司于5月20日復(fù)電如下：“你5月15日電，我接受：一批農(nóng)產(chǎn)品，300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸900美元CIF紐約，除通常的裝運單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書、適合海洋運輸?shù)牧己冒b?！睆V州五羊出口公司于5月25日復(fù)電如下：“你20日電收到，十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到你接受電報以前，貨物已經(jīng)另行出售?！眴枺簭V州五羊出口公司與美國麥克勞公司之間的合同是否成立？你們彼此有等價交換的利用價值，有合作共贏的機會，這才是人脈。人脈不是你和多少人打過交道、和多少人參加過飯局、和多少人進出過高檔場合、和多少人合過影，而是有多少人愿意和你打交道、主動和你打交道、長期和你打交道、持續(xù)和你打交道。千萬要切記，人脈并不是說你利用了多少人、有多少人被你呼來喚去、有多少人為你鞠躬盡瘁，而是你幫了多少人。人脈不是有多少人在你面前吹捧你，奉承你，而是有多少人在你背后稱頌和點贊。人脈不是在你輝煌的時候，有多少人簇擁著你，捧著你，而是在你困境時、在你落魄時，有多少人愿意站出來慷慨援手，幫助你。真正擁能夠有人脈的人，都具備以下素養(yǎng)：1.換位思考。多從他人的角度考慮問題。避免獨斷專行、剛愎自用、自私自利。2.適應(yīng)環(huán)境。物競天擇，適者生存，優(yōu)勝劣汰，人也是一樣，雖然不是你死我活，但適應(yīng)能力強的人往往是最先站穩(wěn)腳跟的人。3.大方待人。大氣慷慨，小事不斤斤計較，大事嚴謹慎重，嚴于律己，寬以待人。有一天你會明白，善良比聰明更難。聰明是一種天賦，而善良是一種選擇。4.低調(diào)做事。低調(diào)做人，低調(diào)做事。你的所有細節(jié)，有心人自會看到，這樣的人有眼光，或許是值得結(jié)交的同事，可能會成為事業(yè)上的伙伴，也有可能是你命運中的伯樂。5.贊美他人。贊美不需要錢，誠心點贊、真心贊美，是最有力的武器，而不是陰奉陽違、拍須溜馬。6.對人禮貌。你的涵養(yǎng)，你的修養(yǎng)，你的為人，往往體現(xiàn)在一舉一動的禮貌之中。7.檢討自己。凡事都想想所有問題都是自己的問題。8.學(xué)會感恩。做人，一定要有良心。千萬不要忘記曾經(jīng)幫助過你的人。否則，你的路只會越走越窄！9.遵守時間。不要讓別人等太久，除非你不想尊重人，不想建立關(guān)系，破壞好感，那隨意。10.常懷一顆平常心。世事變幻莫測，一顆平常心顯得彌足珍貴。11.學(xué)會忍耐。遇事要鎮(zhèn)定，好多事情更多的時候是需要忍耐。有時候別人怎么看你，和你沒半毛錢的關(guān)系，你要怎么活，也和別人沒有一絲一毫的關(guān)系。其次，不要太在意別人的眼光。12.信守諾言。量力而行，言出則必行。13.切記言多必