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你一定要堅(jiān)強(qiáng),即使受過傷,流過淚,也能咬牙走下去。因?yàn)?,人生,就是你一個(gè)人的人生。============================================================================PAGE命運(yùn)如同手中的掌紋,無論多曲折,終掌握在自己手中==============================================================電大2010春公司法作業(yè)答案形成性考核冊(cè)答案作業(yè)1名詞解釋題(每小題3分,共33分)1.有限責(zé)任公司P882.股份有限公司P903.國有獨(dú)資公司P914.上市公司P935.公司的設(shè)立P1006.募集設(shè)立P1077.公司設(shè)立瑕疵P1158.公司設(shè)立的法律責(zé)任P1339.資本充實(shí)責(zé)任P13510.差額填補(bǔ)責(zé)任P13611.股東出資違約責(zé)任139三、簡答題(一)簡述企業(yè)的特征。企業(yè)作為人類社會(huì)生產(chǎn)活動(dòng)中的一種重要組織形態(tài),具有與其他社會(huì)組織不同的社會(huì)屬性。雖然對(duì)企業(yè)的法律含義在認(rèn)識(shí)上有一定差異,但其基本特征有作以下4方面的概括。1.企業(yè)在形式上表現(xiàn)為一種組織體。2.企業(yè)在社會(huì)功能上是一種獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。3.企業(yè)設(shè)立的目的具有營利性。4.企業(yè)存在的法律條件是必須依法成立并具備一定的法律形式。完成本題時(shí)應(yīng)注意領(lǐng)會(huì)企業(yè)與其他社會(huì)組織的差異。(二)如何理解公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任的獨(dú)立性?公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任的獨(dú)立要從多個(gè)角度切入,一是公司與股東之產(chǎn)的關(guān)系;二是公司與公司工作人員的;三是公司與其他公司或法人組織的關(guān)系。故,本題要點(diǎn)如下:1.公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立。2.公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任的獨(dú)立。3.公司責(zé)任與其他公司或法人組織責(zé)任的獨(dú)立。公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任的獨(dú)立性,保障了投資者的安全,增加了公司吸引資本的“法力”。(三)如何理解公司的法定性?公司的法定性特征是公司作為商主體的要求之一。有限責(zé)任公司和股份有限公司為我國公司的法定類型。公司的法定性具體表現(xiàn)為以下三方面:1.公司類型法定。2.公司內(nèi)容法定。3.公司公示法定。(四)簡述公司法的特性。公司法的特性是指公司法的特征和性質(zhì),對(duì)這一問題的描述有一定爭議。根據(jù)教材中的觀點(diǎn),其特性主要有6方面:1.兼具公法屬性的私法。2.兼具商行為法內(nèi)容的商主體法。3.較強(qiáng)的技術(shù)性。4.兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法。5.兼具國際性的國內(nèi)法。6.發(fā)展性與變動(dòng)性。(五)簡述公司設(shè)立的條件。公司設(shè)立的條件可從人、物、行為、經(jīng)營和組織五方面考察。1.人的條件。人的條件,是指公司設(shè)立在公司股東與發(fā)起人人數(shù)以及發(fā)起人資格等方面的要求。2.物的條件。物的條件,是指設(shè)立公司所必須具備的必要物質(zhì)條件。其中最主要的是資本條件,故亦稱資本條件。3.行為條件。行為條件,是指公司的設(shè)立必須符合法律要求。4.經(jīng)營條件。經(jīng)營條件,是指公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)具備符合法律規(guī)定的固定生產(chǎn)經(jīng)營場所以及必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5.組織條件。組織條件,是指公司作為組織體必須具備符合法律規(guī)定的名稱、組織機(jī)構(gòu)等。在我國有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立的條件不同,并且《公司法》修正后與修正前相比變化較大,需要同學(xué)們引起注意。(六)簡述公司設(shè)立行為的法律后果。公司設(shè)立行為可能會(huì)出現(xiàn)公司依法成立;公司設(shè)立失敗;公司設(shè)立存在瑕疵三種狀況,這種情形分別對(duì)應(yīng)三種法律后果。1.公司設(shè)立完成,符合法律規(guī)定的要求,被依法核準(zhǔn)登記,獲得法律人格。2.公司設(shè)立沒能最終完成,導(dǎo)致公司設(shè)立失敗。3.公司設(shè)立存在瑕疵,導(dǎo)致被責(zé)令采取補(bǔ)救措施,或者被宣告已成立的公司無效或被撤銷。(七)簡述公司取名必須遵循的規(guī)則。公司選定名稱必須遵守《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及其實(shí)施辦法之規(guī)定,取名時(shí)遵循的規(guī)則有:1.公司只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱,在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊(cè)的同行業(yè)公司或企業(yè)的名稱相同或相近似,如有特殊需要,經(jīng)省級(jí)以上工商業(yè)行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn),公司可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬名稱。2.公司名稱的構(gòu)成包含公司的類型、公司的具體名稱,即字號(hào)(商號(hào))、行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)等。3.在公司的名稱中不得含有禁用內(nèi)容和文字。4.公司名稱之選定必須遵守語言文字的統(tǒng)一要求。5.公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)時(shí),總公司及其分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)符合法定要求。(八)確定公司住所的法律意義。我國公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所,其住所的確定具有法律上的重要意義。1.可以據(jù)以確定訴訟管轄地。2.確定法律文書及其他文書送達(dá)的地點(diǎn)。3.可以據(jù)以確定登記、稅收等管理機(jī)關(guān)。4.便于公司開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。5.在涉外經(jīng)濟(jì)及民事訴訟中確定適用何國法律。由此可見,公司住所的確定關(guān)系到實(shí)體法、程序法的具體適用,是一個(gè)重要的法律問題。公司在設(shè)立時(shí)應(yīng)對(duì)這一問題予以充分考慮。四、論述題(一)《公司法》修改后內(nèi)容方面有哪些主要變化?《公司法》本次修改不是小改、中改,而是大改,修改的內(nèi)容十分豐富,在基本理念、具體制度和立法技術(shù)上都有重大變化。從內(nèi)容上看主要有6方面的變化,教材第83頁—第84頁對(duì)這一問題有詳細(xì)歸納。為便于同學(xué)們學(xué)習(xí),將要點(diǎn)梳理如下:1.完善了公司設(shè)立和公司資本制度方面的規(guī)定。修訂的內(nèi)容主要有6方面,具體內(nèi)容詳見教材第83頁。2.修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定。此方面的內(nèi)容主要集中在5方面,內(nèi)容詳見教材第83頁。3.進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)勞動(dòng)者利益的保護(hù)和職工對(duì)公司管理的參與,規(guī)定了1/3的職工監(jiān)事的最低比例和職工董事的自愿設(shè)置。4.健全了對(duì)股東尤其是中小股東利益的保護(hù)機(jī)制。此問題涉及5方面,具體見教材第84頁。5.明確規(guī)定了“公司直索責(zé)任”制度,加強(qiáng)了對(duì)交易安全的保護(hù)。6.明確規(guī)定了中介機(jī)構(gòu)弄虛作假將承擔(dān)賠償責(zé)任,強(qiáng)化了中介機(jī)構(gòu)的誠信義務(wù)與法律責(zé)任。圍繞上述要點(diǎn)加以適當(dāng)展開即可。(二)公司法的作用。公司法產(chǎn)生后,使公司這一活躍的經(jīng)濟(jì)因子得到法律的全方位調(diào)整,維護(hù)了公司法律制度,促進(jìn)了商品經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展。我國公司法的作用主要集中在以下4方面:1.有力推進(jìn)了我國現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)。展開時(shí),可結(jié)合我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的背景作答。2.為公司的組織及其行為提供了明確的法律規(guī)范。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展催生新法以解除對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制約,并保障市場經(jīng)濟(jì)體制的建設(shè)。3.維護(hù)社會(huì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。公司的重要作用決定了以其為調(diào)整對(duì)象的公司法在維護(hù)整個(gè)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定中的重大作用。4.保護(hù)公司、股東、債權(quán)人及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。公司法相當(dāng)于一個(gè)利益平衡機(jī)制,需要從多個(gè)角度,對(duì)各方利益予以平等保護(hù),以激發(fā)市場參與者的積極性。圍繞上述要點(diǎn)并適當(dāng)展開即可。(三)公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立的關(guān)系。在回答本題時(shí)應(yīng)先弄清三者的基本含義,再梳理其邏輯聯(lián)系,以使要點(diǎn)突出,知識(shí)點(diǎn)無遺漏。1.三者的基本含義。公司設(shè)立,是指發(fā)起人為組建公司,使其取得法人資格,必須采取和完成的多種連續(xù)的準(zhǔn)備行為。公司設(shè)立登記,是指為了設(shè)立公司,依照法定條件和程序,由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營業(yè)所所在地登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn),將登記事項(xiàng)記載于商事登記簿的綜合法律行為。公司成立,是指公司經(jīng)過設(shè)立程序,具備了法律規(guī)定的條件,經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照,取得法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)。2.二者的關(guān)系。從時(shí)間上看,公司設(shè)立、公司設(shè)立登記、公司成立為前后相續(xù)的三階段。公司設(shè)立是引起公司設(shè)立登記的原因;公司設(shè)立登記中的申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記行為是公司設(shè)立這一連續(xù)組合行為中的最后一個(gè)環(huán)節(jié),構(gòu)成公司設(shè)立與核準(zhǔn)設(shè)立登記(狹義的公司設(shè)立登記行為)的連接點(diǎn);公司成立則是公司設(shè)立登記的直接法律后果與公司設(shè)立的最終結(jié)果,也是公司設(shè)立成功的表現(xiàn)。即,公司設(shè)立導(dǎo)致公司設(shè)立登記,而公司設(shè)立登記導(dǎo)致公司成立。需要注意的是在上述三個(gè)環(huán)節(jié)中可能引發(fā)的法律責(zé)任問題。公司登記包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記,公司設(shè)立登記僅是其一。作業(yè)2.名詞解釋題(每小題3分,共39分)1.公司登記P1622.公司章程P1813.絕對(duì)必要記載事項(xiàng)P1964.相對(duì)必要記載事項(xiàng)P1975.任意記載事項(xiàng)P1986.公司的權(quán)利能力P2027.公司的行為能力P2068.股東有限責(zé)任P2169.一人有限責(zé)任公司P22310.公司直索責(zé)任P234_23511.公司資本P24412.公司資產(chǎn)P24413.補(bǔ)充責(zé)任P272三、簡答題(一)公司登記的特征。公司登記屬于典型的商事登記,相關(guān)商事登記的制度與理論基本上都適用于公司登記。我國尚無統(tǒng)一的商事登記機(jī)關(guān),有關(guān)公司登記的要求散見于《公司法》、《公司管理?xiàng)l例》、《公司登記管理若干問題》等諸多法律、法規(guī)中,顯得較為混亂。各國關(guān)于公司登記的立法不盡一致,但其主要法律特征可作如下歸納:1.公司登記是導(dǎo)致公司設(shè)立、變更或終止的法律行為。2.公司登記是一種要式法律行為,必須按照法定要求將法定事項(xiàng)在法定主管機(jī)關(guān)辦理,其行為的內(nèi)容與方式都必須符合法定要求。3.公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性質(zhì)的行為。(二)公司章程的作用。公司章程是以書面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件,其對(duì)公司成立、公司組織與活動(dòng)具有十分重要的作用。本題要點(diǎn)可作如下歸納:1.公司章程是公司設(shè)立的行為要件。2.公司章程是全面指導(dǎo)公司行為、活動(dòng)的基本規(guī)范。3.公司章程是公司向其成員表明信用并向外表明商譽(yù)的證明。4.公司章程構(gòu)成對(duì)政府的書面保證,成為國家對(duì)公司進(jìn)行管理的重要依據(jù)。公司章程意味著公司向政府的保證,承諾其將遵守章程規(guī)定,故發(fā)起人在制定章程時(shí)應(yīng)慎之又慎。(三)一人有限責(zé)任公司的特征。與傳統(tǒng)公司及獨(dú)資企業(yè)相比,其特征表現(xiàn)為:1.股東的唯一性。即,公司股東僅有1人,1人可以是自然人或法人。2.資本的單一性。即公司的資本均由單一股東出資形成。3.責(zé)任的有限性。即股東僅以出資為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任,而公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這一點(diǎn)是與獨(dú)資企業(yè)中出資人的無限責(zé)任相區(qū)別的。一人有限責(zé)任公司有本次公司法修正后新增設(shè)的,是重要點(diǎn)的考點(diǎn)之一,需要引起同學(xué)們的高度重視。(四)公司直索責(zé)任的特征。公司直索責(zé)任有多個(gè)名稱,又稱公司法人人格否認(rèn)、刺破公司面紗、揭開公司面紗,在換一個(gè)提法時(shí)應(yīng)知道所考知識(shí)點(diǎn)乃是同一個(gè),這點(diǎn)需要同學(xué)們注意。1.公司已取得獨(dú)立法律人格,具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的能力。2.公司直索責(zé)任的法律效力,只適用于個(gè)案中的特定法律關(guān)系,而不具有普適性。3.公司直索責(zé)任是對(duì)法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。公司直索責(zé)任是特定情形下對(duì)股東有限責(zé)任的修正和維護(hù),是一種利益平衡機(jī)制,以實(shí)現(xiàn)公司、股東、債權(quán)人間公平。(五)公司資本三原則。公司資本三原則作為大陸法系國家創(chuàng)設(shè)的精典原則,《公司法》修正后,仍保留了資本三原則的許多規(guī)定。1.資本確定原則。即公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊(cè)資本總額,且應(yīng)由發(fā)起人全部認(rèn)足或募足,否則公司不能成立?!豆痉ā沸拚笥煞ǘㄙY本制改為折衷資本制。2.資本維持原則。指公司在其存續(xù)過程中,應(yīng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。3.資本不變?cè)瓌t。指公司的資本一經(jīng)確定,非依法定程序,不得隨意改變。公司資本三原則雖然受到了理論界的批判,但其基本要求在實(shí)踐中仍保有較強(qiáng)的生命力。(六)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的構(gòu)成要件,主要從侵權(quán)行為的構(gòu)成要件入手。本題要點(diǎn)較為簡單,可歸納為4方面:1.有損害事實(shí)的存在。2.有違法行為的存在。3.驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)出具虛假驗(yàn)資報(bào)告存在過錯(cuò)。4.損害事實(shí)與出具不實(shí)驗(yàn)資報(bào)告的違法行為之間具有因果關(guān)系。(七)公司減少資本應(yīng)遵循哪些法定程序?公司注冊(cè)資本的減少將直接影響公司債權(quán)人的利益,也直接涉及股東利益,故各國對(duì)公司減資均作了嚴(yán)格的程序限定。本題要點(diǎn)較多,有以下6方面的內(nèi)容:1.由董事會(huì)通過決議,制訂公司減少注冊(cè)資本的方案。2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。3.召開股東會(huì),對(duì)減資方案進(jìn)行審議并表決。4.通知及公告?zhèn)鶛?quán)人。5.處理公司債務(wù)。6.辦理變更登記并公告。需要注意的是,公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。四、論述題(一)如何理解公司章程的自治性?回答本題時(shí)可先從公司章程的基本概念入手,在理解其含義的基礎(chǔ)上,再對(duì)公司章程自治性的內(nèi)容進(jìn)行展開。為便于同學(xué)們學(xué)習(xí),現(xiàn)將本題要點(diǎn)提示如下:1.公司章程的概念。公司章程是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則,它是以書面性質(zhì)固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。2.公司章程的自治性主要表現(xiàn)為以下3方面:(1)公司章程作為一種行為規(guī)范,不是由國家而是由公司依法自行制定的。(2)公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范,由公司自行執(zhí)行,無須國家強(qiáng)制力以保證實(shí)施。出現(xiàn)違反公司章程的行為,只要該行為不違反法律,則概由公司自行解決。(3)公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章,其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人,而不具有普遍的約束力。由此可見,公司章程的自治性主要從公司章程的制定上、公司章程的執(zhí)行上、公司章程的效力上三方面進(jìn)行理解。(二)公司直索責(zé)任的主要適用情形有哪些?公司直索責(zé)任理論由來已久,但各國在公司直索責(zé)任的認(rèn)定上在理論和實(shí)踐中都存在著較大爭議,在適用時(shí)應(yīng)謹(jǐn)慎適用。公司直索責(zé)任適用的情形主要有:1.公司資本顯著不足。公司資本顯著不足,往往是導(dǎo)致公司直索責(zé)任的重要因素。但并非所有資本不足的情況都適用公司直索責(zé)任。只有當(dāng)債權(quán)人因股東的欺詐行為而受到損失時(shí),才適用該制度。2.利用公司獨(dú)立人格逃避合同義務(wù)。3.濫用公司法人格規(guī)避法律義務(wù)或騙取非法利益的行為。4.公司與股東人格混同。主要有財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同。我國《公司法》肯定了公司直索責(zé)任,但沒有關(guān)于公司直索責(zé)任適用的具體規(guī)定,在司法實(shí)踐中依靠法官的自由裁量權(quán)進(jìn)行認(rèn)定。為此,公司直索責(zé)任的立法還需進(jìn)一步細(xì)化?;卮饡r(shí)圍繞上述要點(diǎn)展開即可。作業(yè)3名詞解釋題(每小題3分,共39分)1.股東P2782.股東資格的繼受取得P2793.出資證明書P3134.股票P3285.普通股P3306.設(shè)立發(fā)行P3367.股東會(huì)P3488.董事會(huì)P3649.獨(dú)立董事P36810.經(jīng)理P37411.公司債P39112.公司合并P40713.公司解散P417三、簡答題(一)出資證明書的特征。出資證明書,是證明投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù),成為有限責(zé)任公司股東的法律文件,是股東對(duì)公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。其特點(diǎn)需掌握。本題要點(diǎn)較為簡單,歸納如下:1.出資證明書為非股權(quán)證券。2.出資證明書為要式證券。3.出資證明書為有價(jià)證券。4.出資證明書為有限責(zé)任公司所特有。5.出資證明書是有限責(zé)任公司成立后簽發(fā)的證明股東權(quán)益的憑證。需要注意的是,出資證明書在公司蓋章后才產(chǎn)生法律效力。(二)股份有限公司股份的特點(diǎn)。股份有限公司股份的特點(diǎn)是與有限責(zé)任公司的出資相比較而言的。股份有限公司股份的特點(diǎn)表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面:1.股份的平等性。2.股份的不可分性。3.股份的可轉(zhuǎn)讓性。4.股份表現(xiàn)為股票,具有可自由轉(zhuǎn)讓性。5.股份具有不可撤回性。股份是股東在公司中的法律地位的象征,是股份有限公司資本的構(gòu)成單位,是股東權(quán)的基礎(chǔ)和計(jì)量單位。(三)股票的特點(diǎn)。股票,是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證,是股份的表現(xiàn)形式。其特點(diǎn)表現(xiàn)為:1.股票是證明股東權(quán)的證權(quán)證券。2.股票是有價(jià)證券。3.股票是流通證券。4.股票是要式證券。5.股票是風(fēng)險(xiǎn)證券。(四)哪些情形下公司可以收購本公司的股份?!豆痉ā沸薷那昂笥凶兓?,同學(xué)們應(yīng)引起注意。修改后的《公司法》將公司可以收購本公司股份的情形擴(kuò)大為4種:1.減少公司注冊(cè)資本。2.與持有本公司股份的其他公司合并。3.將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工。4.股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份。(五)公司債的法律特征有哪些?本題較為簡單,要點(diǎn)如下:1.公司債是以發(fā)行有價(jià)證券即公司債券而成立的債的關(guān)系。2.公司債的發(fā)行對(duì)象是不特定的社會(huì)公眾,對(duì)購買公司債券的對(duì)象沒有身份和資格限制。3.公司債可隨公司債券的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押而流轉(zhuǎn)。要注意將公司債與股份和其他一般債務(wù)相區(qū)別。(六)公司債與一般債務(wù)的區(qū)別。本題要點(diǎn)較多,為便于同學(xué)們答題,將主要內(nèi)容梳理如下:1.產(chǎn)生原因不同。2.主體不同。3.標(biāo)的不同。4.清償方式不同。5.債權(quán)憑證不同。(七)簡述外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征。要掌握外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征只要熟記外國公司分支機(jī)構(gòu)的概念,并將其折分即可。外國公司分支機(jī)構(gòu),是指外國公司依照我國《公司法》的規(guī)定,經(jīng)我國政府批準(zhǔn),在我國境內(nèi)設(shè)立的不具有法人資格的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。從上述表現(xiàn)中可以看出,外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征表現(xiàn)為:1.隸屬于外國公司。2.依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立。3.從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。4.不具有法人資格。在理解其他法律概念的基本特征時(shí)也可從這一思路入手,以增強(qiáng)并減少記憶量。四、論述題(一)如何理解我國《公司法》所確立的股東會(huì)決議的無效和撤銷制度?;卮鹫撌鲱}應(yīng)有一定的歸納,并要求圍繞要點(diǎn)展開。股東會(huì)決議的無效和撤銷制度是《公司法》修正后的新增內(nèi)容。為幫助同學(xué)們學(xué)習(xí),提供本題的答題思路如下,供大家參考。1.股東會(huì)決議的無效。股東會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或章程,即屬無效決議。此種無效為自始無效,當(dāng)然無效,自成立之時(shí)即確定無效。2.股東會(huì)決議的撤銷制度。股東會(huì)的召集程序或決議方式違反法律、行政法規(guī)或章程時(shí),股東在一定期限內(nèi),有權(quán)請(qǐng)求法院判決撤銷因此形成的決議。3.對(duì)我國股東會(huì)決議的無效和撤銷制度可從以下方面予以理解:(1)我國《公司法》修正后將股東會(huì)決議瑕疵與董事會(huì)決議瑕疵作一并規(guī)定,并賦予完全相同的法律效力與救濟(jì)措施。(2)我國《公司法》修正后以決議瑕疵的性質(zhì)確定為無效與可撤銷的不同法律效力。(3)我國《公司法》修正后將提起股東會(huì)決議的無效和撤銷訴訟的主體限定為股東。(4)我國《公司法》修正后末對(duì)股東會(huì)決議無效訴權(quán)的行使作特別限制,也不設(shè)置提起訴權(quán)的期限,但對(duì)股東會(huì)決議撤銷請(qǐng)求權(quán)設(shè)置一定的限制。我國《公司法》所確立的股東會(huì)決議的無效和撤銷制度有無利弊,同學(xué)們可進(jìn)一步思考。(二)論述董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)。本題內(nèi)容較多,回答時(shí)應(yīng)作適當(dāng)歸納,以使要點(diǎn)突出,內(nèi)容齊全。為便于大家學(xué)習(xí),特將解題思路梳理如下:1.董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù),是指董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠誠盡力、殫精竭慮,當(dāng)自身利益與公司的利益存在沖突時(shí),須以公司的最佳利益為重,不得將自身利益置于公司利益之上的義務(wù)。2.董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)是源于英美法系一項(xiàng)制度,但次漸為越來越多的國家重視。我國《公司法》亦規(guī)定:“董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)公司所有”。3.各國關(guān)于董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定雖不盡相同,但主要可歸納為:(1)不得利用職權(quán)獲取非法利益。(2)不得收受賄賂、某種利益或所允諾的其他利益。(3)競業(yè)禁止。(4)不得與公司從事自我交易。(5)不得泄露公司秘密。(6)篡奪公司機(jī)會(huì)禁止之義務(wù)。與公司董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)相對(duì)還有一項(xiàng)義務(wù),即勤勉義務(wù),對(duì)此,我國《公司法》中僅作了原則性規(guī)定。作業(yè)4二.名詞解釋題(每小題3分,共39分)1.母公司P792.分公司P803.跨國公司P814.公司設(shè)立P1005.公司成立P1016.公司名稱專用權(quán)P1517.公司章程的公開性P1848.公司的民事責(zé)任能力P2079.資本確定原則P25510.優(yōu)先股P33011.累積投票制P35712.公司分立P41013.外國公司分支機(jī)構(gòu)P430三、簡答題(一)有限責(zé)任公司的法律特征。我國《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司,有限責(zé)任公司的法律特征表現(xiàn)為:1.股東責(zé)任的有限性。2.股東出資的非股份性。3.公司資本的封閉性。4.股東人數(shù)的限制性。5.公司組織的簡便性。6.公司具有一定的人合因素。完成本題后同學(xué)們也可進(jìn)一步思考股份有限公司的法律特征,以加深這兩種在我國廣泛存在的公司形態(tài)的認(rèn)識(shí)。(二)公司章程的法定性如何體現(xiàn)?公司章程的法定性與自治性應(yīng)結(jié)合起來理解,二者并不矛盾,統(tǒng)一于公司章程之中。本題要點(diǎn)如下:1.法律地位的法定性。即立法要求設(shè)立公司必須制定公司章程。2.內(nèi)容的法定性。章程內(nèi)容設(shè)置十分嚴(yán)格、規(guī)范,多由法律直接加以規(guī)定。3.章程形式的法定性。各國一般要求必須采用書面形式并履行法定備案或?qū)徟掷m(xù)才生效。4.修改程序的法定性。修改章程必須遵照公司法的明確規(guī)定進(jìn)行。5.效力的法定性。公司章程具有一定的法律效力。公司章程的法定性與自治性是公法干預(yù)和私法自治的調(diào)和結(jié)果,體現(xiàn)了公司法對(duì)各方利益的平衡和對(duì)公司意志的遵守,在理解時(shí)不可偏廢。(三)股東會(huì)的特征。股東會(huì)是公司治理中不可或缺的組織機(jī)構(gòu),其特征可歸納為:1.股東會(huì)由全體股東組成。2.股東會(huì)是公司的意思形成機(jī)構(gòu)和最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。3.股東會(huì)是公司法定必備但非常設(shè)機(jī)構(gòu)。
我國《公司法》規(guī)定股東會(huì)是有限責(zé)任公司和股份有限公司的必設(shè)機(jī)構(gòu),但允許外商投資類公司不設(shè)股東會(huì),而由董事會(huì)行使相應(yīng)的職權(quán)。但總體上講,股東會(huì)是公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。(四)董事會(huì)的特征。本題較為簡單,要點(diǎn)如下:1.董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生,向股東會(huì)負(fù)責(zé),貫徹執(zhí)行股東會(huì)的決議。2.董事會(huì)是公司的核心領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)。3.董事會(huì)是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)關(guān)。4.董事會(huì)是公司的必設(shè)和常設(shè)機(jī)關(guān)。(五)我國公司經(jīng)理的法律地位。經(jīng)理制度是我國《公司法》的特色之一,公司經(jīng)理被賦予了廣泛的職權(quán),其法律地位主要體現(xiàn)為三方面:1.公司的代理人,享有《公司法》規(guī)定的法定代理權(quán)限和公司章程規(guī)定的委托代理權(quán)限。2.公司高級(jí)勞動(dòng)者,根據(jù)勞動(dòng)合同履行合同義務(wù),并受《勞動(dòng)法》保護(hù)。3.公司日常經(jīng)理管理事務(wù)的總負(fù)責(zé)人,經(jīng)公司章程規(guī)
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