建設(shè)法規(guī)合同法

第7章

建設(shè)工程合同法規(guī)

本章的教學目標：了解建設(shè)工程合同的類型；知道建設(shè)工程合同該如何訂立；熟悉建設(shè)工程合同的效力、履行的相關(guān)知識；掌握建設(shè)工程合同的變更和解除應(yīng)該采取的法律程序；明白對建設(shè)工程合同的違約責任的追究（包括索賠）涉及的知識。

合同建設(shè)工程合同具有平等主體資格的當事人之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

是指勘察單位、設(shè)計單位、施工單位為建設(shè)單位完成某項工程項目的勘察、設(shè)計、施工工作，建設(shè)單位接受工作成果并且支付相應(yīng)價款的協(xié)議。相關(guān)概念：建設(shè)工程合同的法律基礎(chǔ)是1999年3月15日全國人民代表大會通過的《合同法》。

該法1999年10月1日起實施7.1建設(shè)工程合同的類型

教學目標：了解建設(shè)工程合同的類型一、按合同的內(nèi)容和范圍分

（一）建設(shè)工程總承包合同

指工程總承包單位與建設(shè)單位之間簽訂的合同。

（二）建設(shè)工程分包合同

指總承包單位與分包單位之間簽訂的合同。

二、根據(jù)工程建設(shè)的不同階段分

（一）建設(shè)工程勘察合同

指承包人與發(fā)包人為了完成一定的勘察任務(wù)，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。任務(wù)是為建設(shè)項目的選止、工程設(shè)計和施工提供科學可靠的依據(jù)。

二、根據(jù)工程建設(shè)的不同階段分

指承包人與發(fā)包人為了完成一定的設(shè)計任務(wù)，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。包括初步設(shè)計和施工圖設(shè)計。（二）建設(shè)工程設(shè)計合同指承包人與發(fā)包人為了完成商定的建筑、安裝工程，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二、根據(jù)工程建設(shè)的不同階段分

（三）建設(shè)工程施工合同工程施工是指對工程進行實際的建設(shè)過程。

7.2建設(shè)工程合同的訂立

教學目標：掌握訂立建設(shè)工程合同的原則熟悉訂立建設(shè)工程合同的形式和程序了解建設(shè)工程合同的主要條款一、訂立建設(shè)工程合同的原則

主體必須合法；內(nèi)容必須合法；形式必須合法；程序必須合法。（一）合法原則一、訂立建設(shè)工程合同的原則

平等，是指當事人雙方的法律地位平等，即雙方以平等的主體身份協(xié)商訂立和變更合同，不存在一方為主要主體，另一方為次要主體或從屬主體的問題。自愿，是指完全出自當事人自己的意志，表達了當事人的真實意愿。任何一方不得將自己的意志強加給對方，也不允許第三者進行非法干預(yù)。發(fā)包人和承包人在法律地位上的完全平等。

（二）平等、自愿的原則一、訂立建設(shè)工程合同的原則

民事主體必須按照公平原則設(shè)立、變更或者消滅民事法律關(guān)系；訂立建筑合同的當事人要誠實，不得有隱瞞、欺詐的成分。

（三）公平、誠實信用原則兩千萬大工程：只是一個陷阱簽訂合同應(yīng)遵循誠實信用原則。即訂立建筑合同的當事人要誠實，不得有隱瞞、欺詐的成分。在這個建筑工程合同陷阱中，用虛假的身份和不公平的條款對其進行欺詐。前述案例中，承包方固然是受害者，但是承包方的許多行為，在一定程度上將自己一步步推入陷阱。因此，建筑公司在承包工程項目時，應(yīng)當先確定對方的身份和實力，再簽訂承包合同。

評析意見：書面形式其它形式合同書信件數(shù)據(jù)電文公證形式推定形式口頭形式合同的形式二、訂立建筑工程合同的形式和程序

二、訂立建筑工程合同的形式和程序

建筑工程合同是要式合同，必須采取書面形式，并且參照國家推薦使用的示范文本簽訂。

（一）訂立的建筑工程合同的形式訂立合同的方式要約承諾（二）訂立建筑工程合同的程序（二）訂立建設(shè)工程合同的程序又稱為引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如招標公告、投標邀請書。

1.要約邀請在發(fā)出要約邀請以后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒有給善意相對人造成信賴利益的損失，要約邀請人一般不承擔法律責任。（二）訂立建設(shè)工程合同的程序又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，指希望和他人訂立合同的意思表示。在要約中，提出要約的一方為要約人，要約發(fā)向的一方為受要約人。要約應(yīng)具備：1）內(nèi)容確定；2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2.要約要約的效力：要約到達受要約人時生效。要約可以撤回、撤消。指受要約人同意要約的意思表示。承諾生效應(yīng)符合以下條件：1）承諾必須由受要約人向要約人作出；2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容相一致；3）受要約人應(yīng)當在承諾期限內(nèi)作出承諾。（二）訂立建設(shè)工程合同的程序3.承諾：承諾的效力承諾通知到達要約人時生效。承諾生效時合同即告成立。發(fā)包人與承包單位依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

（二）訂立建設(shè)工程合同的程序4.簽訂合同：三、建設(shè)工程合同的主要條款

1.當事人的名稱（或姓名）和住所2.標的：指合同權(quán)利和義務(wù)所指向的對象

3.數(shù)量4.質(zhì)量

5.價款或者報酬6.履行期限、地點和方式

7.違約責任8.解決爭議的方法

（一）一般合同應(yīng)具備的主要條款除了應(yīng)具備一般合同的條款外，還應(yīng)具備如下條件：1.提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包括概預(yù)算）的期限；2.勘察或設(shè)計的質(zhì)量要求；3.勘察或設(shè)計費用；4.其他協(xié)作條款。

（二）勘察、設(shè)計合同應(yīng)具備的條款工程施工合同是建設(shè)工程合同中最為復(fù)雜的合同，除了一般合同外還應(yīng)具備：1.工程范圍：明確承包的具體內(nèi)容；

2.建設(shè)工期：應(yīng)以國家工期定額為依據(jù)確定工期；3.中間交工工程的開工和竣工工期；

4.工程質(zhì)量等級；5.合同價；確定方式有：①固定價；②可調(diào)價；③成本加酬金。

6.技術(shù)資料交付時間；7.材料和設(shè)備的供應(yīng)責任；

8.撥款和結(jié)算：撥付工程價款和結(jié)算的方式和時間；9.竣工驗收；

10.質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期；11.雙方相互協(xié)作條款。

（三）施工合同應(yīng)具備的條款7.3建設(shè)工程合同的效力

教學目標：了解建設(shè)工程合同生效的條件熟悉建設(shè)工程合同效力的類型合同生效是指合同當事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取得合意，雙方訂立的合同即發(fā)生法律效力。合同的效力即是合同的法律效力，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。有效合同對當事人具有法律約束力，國家法律予以保護，無效合同不具有法律約束力。相關(guān)概念：《合同法》就合同的效力問題規(guī)定了有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同等四種情況。一、建筑工程合同生效的條件

依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。（一）合同的生效合同生效后。其效力主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)在當事人之間產(chǎn)生法律效力。合同一旦生效成立，當事人應(yīng)當依合同的規(guī)定，享受權(quán)利、承擔義務(wù);(2)對當事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。合同生效成立后，任何單位或個人都不得侵犯當事人的合同權(quán)利，不得非法阻撓當事人履行義務(wù)。當事人對合同的效力可以約定附條件。所謂附條件的合同，指合同的雙方當事人在合同中約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為合同生效或不生效的限制條件。(1)附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。（2）所附的條件必須是由雙方當事人約定的，并且作為合同的一個條款列人合同中。條件應(yīng)當是將來可能發(fā)生的事實。過去的、現(xiàn)存的、將來必定發(fā)生的或必定不能發(fā)生的事實都不能作為所附條件，法律規(guī)定的事實也不能作為所附條件；（3）所附條件是當事人用來限制合同法律效力的附屬意思表示，是合同的附屬內(nèi)容;所附條件必須是合法的事實。案例：

1998年朝外大街進行拆遷，富某在朝外大街吉市口6條50號的一間私房也在拆遷之列。因富某沒有子女，1990年12月7日，富某與馬某雙方協(xié)商達成贈與撫（扶）養(yǎng)協(xié)議。協(xié)議約定：①富某愿將其拆遷補償所得的67平方米的回遷房一套贈與馬某個人，馬某本人同意受贈；②贈與撫養(yǎng)協(xié)議簽訂后，富某將其所有的吉市口六條50號平房一間及拆遷所補償?shù)?7平方米的回遷房一套的全部權(quán)益一并贈與馬某個人，由馬某個人掌握使用收益；③贈與協(xié)議簽訂后，富某應(yīng)會同馬某，向住總拆遷公司說明情況，出示相關(guān)證明文件，并同意直接由馬某與拆遷公司簽署拆遷補償協(xié)議，回遷樓房差價款8.2萬余元由甲方交納，馬某與拆遷公司簽署拆遷補償協(xié)議即視為富某、馬某雙方辦理本次贈與的移轉(zhuǎn)登記手續(xù)；

④贈與協(xié)議簽訂之日起，馬某應(yīng)負撫養(yǎng)富某的義務(wù)，馬某應(yīng)保證為富某安排提供舒適衛(wèi)生的住處，居住面積不應(yīng)少于30平方米，馬某每月應(yīng)向富某提供不少于500元的生活費，富某生病的醫(yī)藥費、住院醫(yī)療費用及亡故后的喪葬費用均由馬某負擔；⑤馬某接受贈與后，如出現(xiàn)違背前條所約定的撫養(yǎng)義務(wù)時，富某有權(quán)撤銷贈與，馬某應(yīng)將贈與所得的房屋及其全部權(quán)益交還富某，不得提出任何異議；⑥馬某在第四條撫養(yǎng)義務(wù)未完全履行前，非經(jīng)富某同意不得將受贈房屋及相應(yīng)權(quán)益進行處置，或設(shè)定抵押、擔保等，馬某如有違約時，富某有權(quán)撤銷贈與。雙方在協(xié)議上簽字后，馬某憑借此協(xié)議與拆遷單位簽訂了關(guān)于朝外大街吉市口六條50號的拆遷安置協(xié)議，馬某以其名義購買了北京市朝陽區(qū)朝外大街吉慶里2號樓住房一套，為購買該房還需的82577.50元系由富某出資?，F(xiàn)此房產(chǎn)權(quán)證尚未下發(fā)。馬某在履行撫養(yǎng)富某的義務(wù)期間，沒有給富某提供協(xié)議中約定的住房。馬某每月給付原告撫養(yǎng)費500元至2004年9月后，就以生活困難為由沒有再繼續(xù)給付。馬某現(xiàn)將受贈之房用于出租，維持生活。

問：該協(xié)議是否有效？為什么？評析意見：該合同是一個附條件的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。原告與被告之間簽訂了贈與撫養(yǎng)協(xié)議，雙方均應(yīng)當按照協(xié)議的內(nèi)容履行各自的權(quán)利、義務(wù)。被告作為受贈人不履行合同約定的義務(wù)，原告作為贈與人可以撤銷贈與。原告把自己的住房拆遷后所得的安置權(quán)贈與了被告，被告已經(jīng)與拆遷單位簽訂了拆遷安置協(xié)議，原告還為被告購買拆遷安置的住房出資，原告的贈與行為成立?，F(xiàn)該房的房產(chǎn)證尚未下發(fā)，原告的贈與行為尚未生效。被告作為受贈人，沒有履行合同約定的給原告提供住房的義務(wù)，在近期又因故不能履行給付生活費的義務(wù)，原告有權(quán)撤銷贈與、要求被告返還贈與的財產(chǎn)。

故人民法院可以判決撤銷原被告之間的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議；被告馬某返還原告富某贈與的房屋。（二）建筑工程合同生效的條件1.當事人不僅具有民事行為能力，而且還必須具有與簽訂建筑工程合同相適應(yīng)的締約能力；承包人需要具有相應(yīng)的資格。2.意思表示真實；行為人所做出的關(guān)于產(chǎn)生、變更和終止民事法律關(guān)系的意思與其內(nèi)心意愿相一致。3.不違反法律和社會公共利益；合同違反法律規(guī)定即無效。4.不違反建設(shè)工程的基本建設(shè)程序。

二、可撤消的建筑工程合同

（一）概念指合同雖然已經(jīng)成立，但違反合同生效條件，應(yīng)一方當事人要求，由法院或者仲裁機構(gòu)確認后予以撤消的建筑工程合同。

（二）可撤銷合同的特征：（1）可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同；（2）可撤銷合同一般是意思表示不真實的合同；（3）可撤銷合同的變更或撤銷要由有撤銷權(quán)的當事人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)；（4）可撤銷合同的變更或撤銷須由人民法院或仲裁機構(gòu)做出。（1）重大誤解：指合同當事人一方由于自身的過錯而產(chǎn)生對合同內(nèi)容的重大錯誤認識。當事人對合同內(nèi)容在認識上的錯誤，而且該錯誤通常也表現(xiàn)為表達上的錯誤。（三）產(chǎn)生該類合同的原因行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的結(jié)果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可認定為重大誤解。（2）顯失公平：在民事利益上一方行為人蒙受巨大不利而相對方因此獲得巨大利益的民事行為。（三）產(chǎn)生該類合同的原因顯失公平的合同是指一方當事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗的前提下簽訂的使當事人之間的權(quán)利義務(wù)嚴重不對等的、風險承擔顯然不合理的合同。（3）欺詐、脅迫或者乘人之危。欺詐指一方當事人故意編造某種事實或?qū)嵤┠撤N欺騙行為，以誘使對方當事人相信并錯誤與其簽訂合同。脅迫指一方當事人以將實施某種損害為要挾，使對方惶恐、不安而與其訂立合同。乘人之危指一方當事人利用對方處于緊急、危難情況的時機，迫使對方接受其明顯不公平的條件而訂立合同。（三）產(chǎn)生該類合同的原因（1）被撤銷的合同，同無效合同一樣，自始沒有法律約束力。合同被撤銷的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。（四）可撤銷合同的效力（2）對因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。撤銷權(quán)的行使是有時效和限制的，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅:（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。（五）撤銷權(quán)消滅案例：

2004年2月17日，海安縣某鎮(zhèn)農(nóng)民王某申請建樓房，經(jīng)有關(guān)職能部門批準領(lǐng)取建房手續(xù)，建房規(guī)劃許可證載明，“建房用地面積100平方米，建筑占地面積90平方米，樓房層高不超過6米”。同月22日，王某決定將該房交“包工頭”李某承建，當日由李某執(zhí)筆雙方簽訂建房合同一份，合同約定：王某的樓房由李某承建，建筑面積約100平方米左右，酬金為9500元，工期3個月，此款于當年底前給付。同年5月27日，李某施工完畢并將樓房交付王某使用。2004年10月，王某領(lǐng)取了房屋所有權(quán)證書，該證書載明樓房總建筑面積為210平方米。同年12月20日，雙方在結(jié)算工程款時發(fā)生爭議，李某認為，合同約定“建筑面積約100平方米，報酬為9500元”，現(xiàn)實際建房面積已遠遠超出了100平米，應(yīng)按實際面積210平方米結(jié)算報酬。王某認為，當初訂立合同時約定的“建筑面積100平方米”實為“占地面積100平方米”，工資報酬應(yīng)按9500元結(jié)帳，況且當時的市場價格即為每平方米40至50元。為此引起訴訟。

法院審理：本案爭議的焦點在于合同中約定的“建筑面積約100平方米左右”如何理解問題。第一，從合同訂立的目的看，有關(guān)職能部門審批王某用地面積為100平米，占地面積為90平米，由此可見，王某所建樓房建筑占地面積應(yīng)不少于90平方米，如果將該二層樓房的合計建筑面積理解為100平方米，則王某樓房占地面積僅為50平方米，顯然與王某當初建房目的不相符合。第二、從當事人所具有的專業(yè)術(shù)語知識、專業(yè)技能和業(yè)內(nèi)經(jīng)驗看，李某為專業(yè)從事建筑的人員，而王某僅是一位建房戶，其對建房的“占地面積”和“建筑面積”的真正含義在理解上相對于專業(yè)人員較為生疏，況且合同約定的“酬金9500元”與當時當?shù)亟ㄒ淮倍訕欠空嫉?00平方米左右的市場價格大致相當，如果強調(diào)應(yīng)以實際建筑面積結(jié)算工程款，顯然與當初訂立合同的真實意思相違背。第三、從合同約定的價格看，李某與王某訂立合同所約定的酬金總計是9500元，而并非強調(diào)的每平方米95元，應(yīng)當理解為該工程系清包方式，也就是說，“占地面積”和“建筑面積”不能改變合同中約定的工程款總價9500元這種清包的性質(zhì)。第四、從合同的履行過程看，通常情況下，在合同成立后，一方或雙方均可根據(jù)協(xié)商一致的原則對合同的內(nèi)容進行變更，來彌補原合同的不足。而李某在當初放線施工時，樓房的占地面積明顯超出李某認為的50平方米，但李某并未提出異議。綜上，李某要求王某與其按實際建筑面積210平方米，每平方米價格95元結(jié)賬，于法無據(jù)，難以得到支持，故判決由王某支付李某工資報酬9500元。駁回李某其他訴訟請求。

評析意見：當事人在訂立合同過程中，囿于經(jīng)驗、預(yù)見性、技巧性、對文字的理解等因素，合同可能帶有這樣那樣的缺陷，在合同生效后，當事人往往可能對合同條款如何理解產(chǎn)生歧義。由于當事人所代表的利益、看問題的視角不同，因而對合同的解釋難以確保公平和公正性，出現(xiàn)“公說公理，婆說婆理”尷尬局面，只有法院和有關(guān)仲裁機構(gòu)的解釋才體現(xiàn)了合同解釋的權(quán)威性，因而合同解釋制度對于維護合同自由和實現(xiàn)合同正義，保障合同當事人意志和訂約目的的實現(xiàn)有著十分重要的意義。值得注意的是，實踐中不能排除一方當事人意欲通過交易從對方獲得額外利益的可能，特別是利用對方知識的欠缺或者所擁有信息上的不對稱，在合同中做些“手腳”。因此在從事重大民事行為時，必須弄清有關(guān)專業(yè)術(shù)語或者請專業(yè)人員參與其中，以避免可能出現(xiàn)的交易風險。

三、效力待定的建筑工程合同

（一）概念指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件，故其效力尚未確定的合同。一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。對于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于上述無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補救的合同，為效力待定合同。（二）效力待定合同的特征：它不是因為違反法律法規(guī)的禁止性或者強制性規(guī)定，也不是因為意思表示不真實，而是訂立合同的當事人缺乏相應(yīng)的締約能力，或者缺乏代訂立合同的代理資格，或者缺乏對財產(chǎn)的處分權(quán)。

（1）限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。但如果是純獲利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認，合同當然有效。相對人(即合同另一方當事人)也可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。（3）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。（三）產(chǎn)生該類合同的原因四、無效的建筑工程合同

（一）概念指雖然發(fā)包方與承包方訂立，但因違反法律規(guī)定而沒有法律約束力，國家不予以承認和保護，甚至要對違法當事人進行制裁的建筑工程合同。（二）無效建筑工程合同的效力：無效合同自始沒有法律約束力，國家不予承認和保護。（三）建筑工程合同屬下列情況之一，則無效：

（1）沒有經(jīng)營資格而簽訂的合同；（2）超越資質(zhì)等級所訂立的合同；（3）跨越省級行政區(qū)域承攬工程，但未辦理審批許可手續(xù)而訂立的合同；（4）違反國家、部門或地方基本建設(shè)計劃的合同；（5）未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》或者違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定進行建設(shè)，嚴重影響城市規(guī)劃的合同；（6）未取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》而簽訂的合同；（7）未依法取得土地使用權(quán)而簽訂的合同；（8）未依法辦理報建手續(xù)所簽訂的合同；（9）應(yīng)當辦理而未辦理招標投標所訂立的合同；（10）非法轉(zhuǎn)包的合同；（11）不符合分包條件而分包的合同；（12）違法帶資、墊資施工的合同；（13）采取欺詐、脅迫的手段所簽訂的合同；（14）損害國家利益和社會公共利益的合同；（15）違反國家指令性建設(shè)計劃而簽訂的合同。案例：

某城市擬新建一大型火車站，各有關(guān)部門組織成立建設(shè)項目法人，在項目建議書、可行性研究報告、設(shè)計任務(wù)書等經(jīng)市計劃主管部門審核后，報國家計委、國務(wù)院審批并向國務(wù)院計劃主管部門申請國家重大建設(shè)工程立項。審批過程中，項目法人以公開招標方式與三家中標的一級建筑單位簽訂《建設(shè)工程總承包合同》，約定由該三家建筑單位共同為車站主體工程承包商，承包形式為一次包干，估算工程總造價18億元。但合同簽訂后，國務(wù)院計劃主管部門公布該工程為國家重大建設(shè)工程項目，批準的投資計劃中主體工程部分僅為15億元。因此，該計劃下達后，委托方（項目法人）要求建筑單位修改合同，降低包干造價，建筑單位不同意，委托方訴至法院，要求解除合同。法院認為，雙方所簽合同標的系重大建設(shè)工程項目，合同簽訂前未經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門審批，未取得必要批準文件，并違背國家批準的投資計劃，故認定合同無效，委托人（項目法人）負主要責任，賠償建筑單位損失若干。評析意見：本案車站建設(shè)項目屬2億元以上大型建設(shè)項目，并被列入國家重大建設(shè)工程，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門審批并按國家批準的投資計劃訂立合同，不得任意擴大投資規(guī)模。本案合同雙方在審批過程中簽訂建筑合同，簽訂時并未取得有審批權(quán)限主管部門的批準文件，缺乏合同成立的前提條件，合同金額也超出國家批準的投資的有關(guān)規(guī)定，擴大了固定資產(chǎn)投資規(guī)模，違反了國家計劃，故法院認定合同無效，過錯方承擔賠償責任，其認定是正確的。完全符合《合同法》第二百七十三條“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”的規(guī)定的。（1）返還財產(chǎn)；

（2）損害賠償；合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失;雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。（四）無效合同的民事法律責任7.4建設(shè)工程合同的履行教學目標：熟悉建設(shè)工程合同履行的原則了解建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同的履行了解建設(shè)工程施工合同的履行合同的履行，是指合同生效后，雙方當事人按照合同規(guī)定的條款履行自己的義務(wù)，從而使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。合同的履行是合同法律效力的主要內(nèi)容，雙方當事人正確履行合同的結(jié)果，是使雙方的權(quán)利得以實現(xiàn)，合同關(guān)系歸于消滅。合同履行，有以下三層含義：（１）履行是當事人實施合同的行為；（２）履行是當事人全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為；（３）履行是整個實施合同過程中的行為。

相關(guān)概念：一、履行建筑工程合同的原則

指合同當事人按照合同規(guī)定的標的履行。而不是用違約金或者賠償金來代替合同的標的。履行不能：如果法院認為合同開始履行后發(fā)生的事件使合同之履行變成不可能的了，那么法院一般情況下將判決雙方當事人免于履行合同義務(wù)履行不能主要有三種類型：(1)標的物之消滅；(2)未能就履行方法達成一致意見；(3)一方當事人死亡或無能力。（一）實際履行原則

甲乙二人達成協(xié)議，前者為后者粉刷房屋，酬金100000元。在粉刷工作開始后不久，房屋倒塌了。幾乎可以肯定地說，法院將判決該合同義務(wù)之履行已經(jīng)變成是不可能的了，進而將免除雙方當事人的義務(wù)。甲不一定必須要履行粉刷義務(wù)，乙也不一定必須要支付酬金。案例:（二）全面履行的原則指當事人必須按照合同規(guī)定的標的、質(zhì)量和數(shù)量、履行地點、價格、時間和方式等全面的完成各自應(yīng)當履行的義務(wù)。１）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。2）價款或者報酬不明的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4）履行期限不明確的，債務(wù)人可隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。5）履行方式不明確的，按有利于合同實現(xiàn)目的的方式履行。案例：

某建筑公司因建造居民樓房急需石灰若干噸，于是派人到某建材批發(fā)市場購買。經(jīng)協(xié)商，雙方約定建筑公司向建材批發(fā)市場購買石灰50噸，每噸價格為400元；建材批發(fā)市場在20天內(nèi)將石灰運送到建筑公司所在工地，貨到一車付一車的貨款，在違約條款中約定違約金為10000元。雙方訂立合同尚未履行，石灰市場價格上漲，每噸漲到500元。建材批發(fā)市認為價格上漲后，繼續(xù)履行合同會造成損失，于是向建筑公司協(xié)商解除合同或?qū)r格適當提升，建筑公司堅決不同意。于是建材批發(fā)市場用小型貨車運送石灰到建筑工地。但根據(jù)交易習慣應(yīng)用大貨車裝運石灰，為此雙方發(fā)生爭議。

某建筑公司主張：某建材批發(fā)市場違約，不講誠信，應(yīng)承擔違約責任。某建材批發(fā)市場主張：合同并未約定采用什么車裝運石灰，所以并未構(gòu)成違約，同時合同對交貨方式的規(guī)定不明確，屬于合同的重大誤解，應(yīng)當予以撤銷此合同。評析意見：本案中某建材批發(fā)市場的行為明顯違反了合同法規(guī)定的誠實信用原則?！逗贤ā芬?guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則?！痹诼男泻贤^程中，雙方應(yīng)嚴格按照合同對履行標的、履行期限、履行方式的功能規(guī)定來履行義務(wù)，誠實信用原則貫穿在合同法的各個部門，被稱為“帝王條款?！蓖瑫r本案并不屬于某建材批發(fā)市場主張的存在“重大誤解”，《合同法》規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。”本案中的交易習慣就是用大貨車裝運石灰，所以某建材批發(fā)市場故意以合同未作約定為借口，用小型貨車運送石灰本質(zhì)是逃避合同義務(wù)的行為，是對某建筑公司合法權(quán)益的侵害，所以應(yīng)當承擔違約責任。

（三）協(xié)作履行原則

指合同各方在履行合同的過程中，應(yīng)當互諒、互助，盡可能為對方履行合同義務(wù)提供相應(yīng)的便利條件。１）嚴格按照合同的規(guī)定履行自己的每一項義務(wù)；2）本著為了共同的經(jīng)濟利益目的，相互之間應(yīng)進行必要的監(jiān)督、檢查，及時發(fā)現(xiàn)問題，平等協(xié)商解決；3）當對方遇到困難時，在自身許可且不違反法律和社會公共利益的前提下給予必要的幫助，共度難關(guān)；4）由于一方的過錯而造成違約，給工程施工帶來不利影響的，另一方應(yīng)及時提出糾正意見，違約一方應(yīng)及時補救；5）發(fā)生爭議時，應(yīng)顧全大局，平等協(xié)商解決；6）不論是何種原因?qū)е鹿こ探ㄔO(shè)出現(xiàn)不盡人意的情況，雙方均應(yīng)在各自的職責范圍內(nèi)采取必要的措施，防止或盡可能減少損失。（四）誠實、信用原則

誠實信用原則，是指當事人應(yīng)依據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習慣，本著誠實信用精神履行其合同明示義務(wù)和合同隨附義務(wù)。１）在合同條款明確的情況下，雙方當事人應(yīng)當相互維護對方的利益。2）在合同條款不明確的情況下，當事人應(yīng)依據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣，誠實信用地行事，以實現(xiàn)締約目的；3）當事人除應(yīng)履行合同明示的義務(wù)外，還應(yīng)履行合同的各種隨附義務(wù)。（五）情勢變更原則

指合同依法訂立后，由于不可歸責于當事人的原因，履行合同的基礎(chǔ)發(fā)生了變化，若仍然維持合同的效力，將會產(chǎn)生顯失公平的后果；在這種情勢下，受不利影響的一方當事人有權(quán)請求法院或者仲裁機構(gòu)變更或解除合同。１）情勢變更的發(fā)生，須是雙方當事人在訂立合同時所不能預(yù)見或不可能預(yù)見的。確定當事人預(yù)見力，應(yīng)根據(jù)簽訂合同時的市場、價格、交易政策等方面進行客觀考察。2）情勢變更的發(fā)生，須是因不可歸責于當事人的事由。如果當事人主觀有過錯，對合同履行后給另一方造成了損失，那么仍不能適用情勢變更原則而應(yīng)承擔其責任。3）情勢變更須使合同正常履行之后雙方利益顯失公平。例如房產(chǎn)商與購買者已簽訂合同，但在建造該商品房的過程中建材價暴漲，如按原合同履行，房產(chǎn)商不但不會盈利，反而按其造價呈嚴重虧損狀態(tài)，該情況應(yīng)當適用情勢變更原則。二、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同的履行

（一）勘察合同雙方當事人的主要義務(wù)

1.勘察合同發(fā)包人的主要義務(wù)：①略2.勘察合同承包人的主要義務(wù)：①略（二）設(shè)計合同雙方當事人的主要義務(wù)1.設(shè)計合同發(fā)包人的主要義務(wù)：①略2.設(shè)計合同承包人的主要義務(wù)：①略1.設(shè)計文件批準后，不得任意修改和變更。2.委托人因故要求修改工程設(shè)計，經(jīng)承包人同意后，除設(shè)計文件的提交時間另定外，委托方還應(yīng)按承包方實際返工修改的工作量增付設(shè)計費。3.原定可行性研究報告或初步設(shè)計如有重大變更而需重做或修改設(shè)計時，須經(jīng)可行性研究報告或初步設(shè)計的批準機關(guān)同意，并經(jīng)雙方當事人協(xié)商后另訂合同。委托方負責支付已經(jīng)進行了的設(shè)計費。4.委托方因故要求中止設(shè)計時，應(yīng)及時通知承包人，已付的設(shè)計費不退，并應(yīng)按該階段實際所耗工時，增付和結(jié)算設(shè)計費，同時解除合同關(guān)系。（三）設(shè)計的修改和終止1.勘察費：

1）勘察工作的收費標準按照勘察工作的內(nèi)容確定。2）勘察合同訂立后，建設(shè)單位應(yīng)向勘察單位支付定金，數(shù)額為勘察費的30%。3）勘察工作完成后，承包方應(yīng)按合同規(guī)定向委托方提交勘察報告書和有關(guān)圖紙、資料，委托方接受成果后，應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)按實際勘察工作量付清勘察費。2.設(shè)計費：

1）設(shè)計工作的收費標準，按照定額計算；2）設(shè)計合同訂立后，委托方應(yīng)向承包方支付設(shè)計費的20%作為定金。（四）勘察、設(shè)計費的數(shù)額與撥付方法

三、建設(shè)工程施工合同的履行

（一）建設(shè)工程施工合同的成立條件

符合我國法律法規(guī)的規(guī)定。1）合同的內(nèi)容具體明確；2）當事人意思表示一致。（二）建設(shè)施工合同雙方當事人的義務(wù)

1.施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)：略2.施工合同承包人的主要義務(wù)：略1.建筑工程質(zhì)量的保修范圍：1）地基基礎(chǔ)工程；2）主體結(jié)構(gòu)工程；3）屋面防水工程；4）其他土建工程；5）相配套的電氣管線、上下水管線的安裝工程；6）供熱供冷系統(tǒng)工程等項目。

（三）工程交付后的保修問題

2.保修期限：在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：1）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；2）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，5年；3）供熱與供冷系統(tǒng)，2個采暖期、供冷期；4）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，2年；5）其他項目的保修期由發(fā)包方與承包方約定。

7.5建設(shè)工程合同的變更和解除

教學目標：熟悉建設(shè)工程合同的變更了解建設(shè)工程合同的解除合同的變更合同的解除指合同成立后，當事人在原合同的基礎(chǔ)上對合同內(nèi)容進行修改或者補充。指合同有效成立后，因當事人一方的意思表示或雙方協(xié)議，使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除分為約定解除和法定解除。相關(guān)概念：約定解除分為兩種情況：１）在合同中約定了解除條件，一旦該條件成就，合同解除。２）當事人未在合同中約定解除條件，但在合同履行完畢前，經(jīng)雙方協(xié)商一致而解除合同。法定解除指出現(xiàn)法律規(guī)定的有解除權(quán)的一方當事人解除合同。一、建設(shè)工程合同的變更

（一）引起建設(shè)工程合同變更的事由：1）當事人協(xié)商一致變更合同；2）不可抗力情況的發(fā)生；

3）重大誤解；4）顯失公平；

5）國家修改基本建設(shè)計劃；6）情勢變更。

具備變更合同條件的，允許變更合同，但應(yīng)符合法律規(guī)定的程序和方式：

1）承發(fā)包雙方協(xié)商同意變更的，適用訂立合同的程序；2）合同的變更按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理；

3）協(xié)商變更合同，應(yīng)采用書面形式；4）按照訴訟或者仲裁方式進行變更的，若其請求一經(jīng)生效的法律書面確認，即對雙方當事人產(chǎn)生強制約束力。

（二）建設(shè)工程合同變更的程序和方式

1.合同變更后，原合同不再履行，當事人應(yīng)當按照變更后的合同履行；2.合同的變更不具有溯及既往的效力；

3.由有過錯的一方當事人承擔違約責任。

（三）建設(shè)工程合同變更的法律后果

1.合同變更包括合同標的、履行地點、履行方式、履行期、違約責任、價款或者報酬等內(nèi)容的變化。合同變更，使合同在原有的基礎(chǔ)上內(nèi)容發(fā)生了變化，變更后的合同取代了原合同，但又保持了原合同的效力。因此，當事人應(yīng)當按照變更后的內(nèi)容履行合同。任何一方違反變更后的合同內(nèi)容都構(gòu)成違約。合同的變更只是合同部分內(nèi)容的變更，而不是合同內(nèi)容的全部改變，若合同內(nèi)容全都改變，則導致原合同的關(guān)系的消滅，改變后的合同實際成為一新的合同。2.有的合同的變更需要履行法定程序，僅有當事人一方協(xié)商一致是不夠的，還必須履行法定的程序。3.合同變更不包括合同當事人的改變。4.當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（四）建設(shè)工程合同變更的特點

二、建設(shè)工程合同的解除

（一）合同解除的條件：1）發(fā)承包雙方經(jīng)協(xié)商一致的；2）由于發(fā)生不可抗力情況致使建筑工程承包合同的目的不能實現(xiàn)；

3）在合同履行期屆滿之前，一方當事人明確或者以自己的行為表明不履行主要的債務(wù)的，對方可以解除合同；4）一方當事人延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍然未履行的，對方可以解除；

5）當事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的，可以解除合同；6）國家取消基本建設(shè)計劃的，可以解除合同。

（二）建筑工程合同解除的程序和方式：1）雙方協(xié)議解除合同的，適用訂立合同的程序；

2）由于一方嚴重違約，另一方依法行使解除合同的，應(yīng)當以書面形式通知對方；3）若依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定解除的，應(yīng)向有關(guān)部門辦理批準手續(xù)。

（三）建筑工程合同解除的法律后果：1）當事人不再依據(jù)合同取得權(quán)利或者承擔義務(wù)；2）合同的終止不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力及當事人請求賠償?shù)臋?quán)利。

7.6.建設(shè)工程合同的違約責任

教學目標：熟悉建設(shè)工程合同的違約責任了解建設(shè)工程合同的解除合同的違約責任，是指合同當事人不履行或不適當履行合同約定或法定義務(wù)，所應(yīng)承擔的損害賠償、支付違約金、解除合同等民事責任。相關(guān)概念：1）違約責任的性質(zhì)是一種民事責任，不是行政責任，更不是刑事責任。２）違約責任是在合同依法成立之后，履行合同過程中的民事責任，而不是簽訂合同之前和簽訂合同過程中所產(chǎn)生的締約過失責任。締約過失責任是一種先契約責任，而不是契約的違約責任。3）違約責任的產(chǎn)生基于合同一方或雙方不履行或不適當履行合同義務(wù)的事實，第三人的行為不構(gòu)成合同雙方當事人的違約責任。4）違約責任是一種財產(chǎn)責任，不能對違約人的人身進行傷害。違約責任的主要特征一、建筑工程合同違約責任的概述

1.要有違約行為；2.行為人主觀上要有過錯。①故意，指合同當事人預(yù)見到自己的行為會導致發(fā)生不能履行合同或者不能適當履行合同的結(jié)果，但仍然有意識地進行該行為或者消極地聽任該結(jié)果發(fā)生。②過錯,合同當事人應(yīng)當預(yù)見到自己的行為可能導致發(fā)生不能履行合同或者不能適當履行合同的結(jié)果，但由于疏忽大意而沒有預(yù)見或者已預(yù)見卻輕信這種結(jié)果不會發(fā)生，以致造成合同不能履行或者不能適當履行。（一）承擔違約責任的條件（二）承擔違約責任的原則：1）過錯責任原則2）賠償實際損失原則

（三）承擔違約責任的方式：1）支付違約金；2）賠償損失；3）定金制裁；4）強制履行；5）解除合同；6）修改、完善；7）修理或者返工、重做；8）價格制裁。

（四）索賠定金、違約金、損害賠償金的區(qū)別？所謂定金，是債的一種擔保方式，是指合同當事人一方為了擔保合同的履行而預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。而違約金是指按照當事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。損害賠償金，屬于補償性損害賠償金，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。定金與違約金不可并罰我國的定金在性質(zhì)上是違約定金，具有預(yù)防違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，但二者不可并罰。當事人既約定違約金，又約定定金的，可以也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責任形式。所謂二者不能并罰，是針對同一違約行為既約定違約金又約定定金的情形而言的，如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施了不同的違約行為時，兩種責任形式可以并用。二、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同的違約責任

（一）發(fā)包人的違約責任有：1）發(fā)包人不履行合同，定金不予返還；2）因發(fā)包人責任造成重大返工或者重做設(shè)計時，應(yīng)另外增加勘察、設(shè)計費；

3）發(fā)包人未按合同規(guī)定或者約定的日期交付費用時，應(yīng)償付逾期的違約金。

1）因勘察、設(shè)計質(zhì)量低劣引起返工，或未按期提交勘察、設(shè)計文件，拖延工期造成的損失，由承包方繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，并且視造成的損失、浪費的大小，減收或者免收勘察、設(shè)計費并且賠償損失；2）對于因勘察、設(shè)計錯誤而造成的工程重大質(zhì)量事故的，承包人除免收損失部分的勘察、設(shè)計費外，還應(yīng)支付與直接損失部分勘察、設(shè)計費相當?shù)馁r償金；3）承包人不履行合同，應(yīng)當雙倍返還定金。

（二）承包人的違約責任有：三、建筑工程施工合同的違約責任

（一）發(fā)包人不能履行其義務(wù)，應(yīng)承擔的違約責任有：1）因未能按照合同提供設(shè)計文件及各種資料、原材料，除竣工工期得以順延之外，還應(yīng)承擔因此給承包人造成的損失；2）因工程停建、緩建，或因設(shè)計變更、設(shè)計錯誤造成的返工，賠償承包人由此造成的停工、窩工、返工倒運、人員和機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓造成的實際損失；3）逾期驗收，向承包人支付違約金；4）拒付、少付、延期給付工程價款，承擔違約責任并賠償損失。（二）承包人不能履行其義務(wù)，應(yīng)承擔的違約責任：1）工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定，負責無償修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的，償付逾期違約金。2）不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或者工程師同意順延的工期竣工，償付逾期違約金。

案例：

原告與被告簽訂了建筑合同，規(guī)定由被告為原告承建住宅三間。工程由原告設(shè)計，被告按圖施工，并包工包料。工程在六個月內(nèi)交付驗收。價款若干。被告簽訂合同后即動工。被告為節(jié)省開支花低價買進廉價原材料代替合同中規(guī)定的優(yōu)質(zhì)原材料。為了趕在雨季來臨前完成工程，該建筑隊搶進度，對工程中出現(xiàn)的許多質(zhì)量問題置之不理。工程后完成交付使用，原告入住后的一個月內(nèi)該住宅即倒塌，原告被砸成重傷，并喪失勞動能力。事故發(fā)生后，經(jīng)驗證，事故的發(fā)生主要由于被告偷工減料和用劣質(zhì)原材料代替優(yōu)質(zhì)原材料，同時違法亂紀作業(yè)，造成工程質(zhì)量低劣，從而引起事故的發(fā)生。原告為此向被告方賠償工程損失、原告的生活費、醫(yī)療費以及原告撫養(yǎng)的親屬的生活撫養(yǎng)費。

7.7建設(shè)工程合同的索賠

合同的索賠，指當事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己的過錯，而是由于應(yīng)由合同對方承擔責任的情況造成的，并且實際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補償或者賠償?shù)臋?quán)利請求。在工程實踐中，習慣上將承包方向發(fā)包方提出的賠償要求稱為索賠；發(fā)包方向承包方提出的賠償要求稱為反索賠。索賠事件主要有業(yè)主方不依法履行合同、設(shè)計文件的缺陷、工程項目建設(shè)承發(fā)包管理模式變化、意外風險和不可預(yù)見因素等方面。一、建筑工程合同索賠的概述

（一）索賠應(yīng)當遵循的基本原則1.客觀性原則；2.合法性原則；3.合理性原則。①索賠的數(shù)額計算要合理；

②結(jié)合工程實際，兼顧對方利益。

（二）索賠程序：1.索賠準備收集與索賠有關(guān)的文件資料，索賠分析及制作索賠報告；

2.索賠談判如能達成協(xié)議的，應(yīng)以書面形式確認

3.仲裁或者訴訟談判未能解決時采用

（一）承包人向發(fā)包人提出索賠的情由有：1）略（二）發(fā)包人向承包人提出索賠的情由有：1）略二、建筑工程勘察、設(shè)計合同索賠三、建筑工程施工合同索賠建筑工程施工合同索賠的情況有：1.工期索賠：由于非承包人的原因而導致施工進程延誤，要求批準增加或者延長合同工期的索賠。2.費用索賠：目的是要求經(jīng)濟補償，它既包括承包方對發(fā)包方的索賠，也包括發(fā)包方對承包方的索賠。3.工程質(zhì)量索賠指建設(shè)單位（業(yè)主）就建設(shè)工程存在工程質(zhì)量缺陷而向責任單位提出的賠償要求。

（一）工程施工索賠的內(nèi)容：（1）地質(zhì)條件發(fā)生變化引起的索賠。勘察設(shè)計單位在初步設(shè)計前所作的地質(zhì)勘察工作不夠，從而導致一個有經(jīng)驗的承包人也無法預(yù)見的自然條件或人為的障礙，是可以獲得工期及費用的賠償?shù)摹?/p>

（2）工程中人為障礙引起的索賠。如果開挖中發(fā)現(xiàn)有圖紙上未標明的地下構(gòu)筑物或文物（不論是否有考古價值），應(yīng)立即報告工程師到場檢查并商定處理方案，由此導致的費用增加入工期延長，應(yīng)給予補償。

（3）增減工程量的索賠。工程量的增加不但會引起費用方面的索賠，不會引起工期方面的索賠。而工程量的減少則很難獲得補償。如果是由業(yè)主指令將部分工程分包給其他的承包商，則原承包商可以向業(yè)主進出索賠，要求業(yè)主賠償可得利益損失及因準備工作而支出的費用等。

（一）工程施工索賠的內(nèi)容（續(xù)）：（4）額外的試驗和檢查費用。工程師有權(quán)要求對承包商提供的材料進行多次抽樣試驗，或?qū)σ咽┕さ墓こ踢M行部分拆卸或挖開檢查。對于非合同中約定的試驗和檢查，經(jīng)試驗和檢查證明符合合同要求的，則承包商可向業(yè)主提出索賠。

（5）工程質(zhì)量要求的變更。工程師或業(yè)主不論什么原因，而要求或迫使承包商使用比標書文件規(guī)定的標準更高的材料，或更高的工程質(zhì)量和試驗要求，則承包商應(yīng)當要求其下達變更命令，以便要求業(yè)主補償或重新核定新的單價等。如果工程師拒不下達變更合同，則承包商應(yīng)及時提出論據(jù)和進行索賠。

（6）指定分包商違約或延誤造成的索賠。指定分包商是由業(yè)主按照投標程序進行確定的，如果因為指定分包商的違約或延誤而造成總承包商的損失，總承包商有權(quán)就此進行索賠（包括延誤的工期等）。

（二）價款方面的索賠內(nèi)容：價款方面的索賠主要是價格變化、貨幣貶值和延付工程款三個方面。（1）價格變化。在價格變化中，主要涉及到商定新價號（主要是對工程變更或工程量表中未涉及的工作）及物價上漲。當勞動力價格及材料價格上漲時，將會導致承包商的損失，雙方可以在合同中約定該項損失的計算方法，并由承包商提供業(yè)主認可的權(quán)威部門提供的資料以進行索賠。

（2）貨幣貶值。在國際施工合同中，若合同中約定支付的貨幣發(fā)生貶值，承包商應(yīng)當可以獲得賠償。

（3）拖延支付工程款。合同中應(yīng)有支付工程款的時間及數(shù)額、延期付款的計息方式等的約定。對于業(yè)主嚴重拖欠工程款的行為，承包商應(yīng)當及時行使包括優(yōu)先受償權(quán)在內(nèi)的權(quán)利進行索賠。

發(fā)包人與某建筑承包公司于1999年8月簽訂了一份土地平整工程合同。合同約定：承包人為發(fā)包人平整土地工程，造價20.5萬元，交工日期是1999年11月底。在合同履行中因發(fā)包人未解決征用土地問題，承包人施工時被當?shù)鼐用褡钄r，使承包人5臺推土機無法進入施工場地，窩工240個臺班。后經(jīng)雙方協(xié)商同意將原合同規(guī)定的交工日期延遲到1999年12月底。工程完工結(jié)算時，雙方又因停工、窩工問題發(fā)生爭議，發(fā)包人拒付工程款。承包人訴至法院要求支付工程款，賠償窩工損失。基本案情：

問題：（1）請問法院是否會支持承包人的主張？為什么？（2）簡述承包商的索賠要求成立的條件。（1）支持。因發(fā)包人未解決征用土地問題，造成承包人施工時被當?shù)鼐用褡钄r，以致窩工240個臺班。也就是發(fā)包人未能及時交付場地，造成承包人窩工。根據(jù)《合同法》283條規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失”。因此，承包人向發(fā)包人追討停、窩工費用，是有事實和法律依據(jù)的，應(yīng)該得到法院的支持。（2）承包商的索賠要求成立必須同時具備如下四個條件：1）與合同相比較，已造成了實際的額外費用或工期損失；2）造成費用增加或工期損失的原因不屬于承包商的行為責任；3）造成費用增加或工期損失不是應(yīng)由承包商承擔的風險；4）承包商在事件發(fā)生后的規(guī)定時間內(nèi)提交了索賠的書面意向通知和索賠報告。案例評析：7.8建筑工程合同糾紛的解決建筑工程合同的糾紛，指合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生爭議而形成的糾紛。解決建筑工程合同的糾紛的途徑有：協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。一、協(xié)商

解決糾紛的首選方式。該方式的優(yōu)點：1）可以節(jié)省解決費用，及時解決問題；2）可以保持友好合作關(guān)系，以利于協(xié)議的執(zhí)行。該方式的缺點：1）達成的協(xié)議不具備強制執(zhí)行的效力；

2）當事人較易反悔。

二、調(diào)解

指雙方向?qū)Ｓ脳l款約定的調(diào)解單位或人員提出調(diào)解要求，從而解決糾紛的辦法。該方式的優(yōu)點：解決工程合同糾紛一般花費較少，解決問題較快；

該方式的缺點：調(diào)解意見多數(shù)也是參考性的，仍然不具備法律約束力和強制力。

三、仲裁

指爭議雙方發(fā)生前或者發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，雙方有義務(wù)執(zhí)行的一種解決爭議的方法。該方式的特點：1）解決糾紛必須是雙方自愿的；2）仲裁主體可以充分體現(xiàn)意思自治的原則；

3）仲裁客體是當事人雙方之間發(fā)生的一定范圍的爭議；4）仲裁解決具有強制執(zhí)行的效力，若一方不履行，則另一方可向人民法院申請強制執(zhí)行。

四、訴訟

指當事人對雙方之間發(fā)生的爭議未通過自行協(xié)商、調(diào)解或仲裁的途徑解決，而交由法院做出判決。訴訟應(yīng)該遵循司法程序，有地域管轄、級別管轄和專屬管轄的原則。建筑工程合同所產(chǎn)生的糾紛應(yīng)由建筑工程所在地有管轄權(quán)的人民法院管轄為宜，若合同沒有實際履行，而且當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。

本章習題1.什么是合同？建筑工程合同主要有哪些類型？2.哪些合同屬于可撤消的合同和待定合同？其法律后果是什么？3.什么是無效建筑工程合同？其法律后果是什么？4.簡述建筑工程合同的變更和解除。5.建筑工程合同承擔違約責任的方式有哪幾種？6.解決建筑工程合同糾紛的途徑有哪些？兒童慢性咳嗽與處理1急性咳嗽，時間短于4周單擊此處添加文本具體內(nèi)容2亞急性咳嗽，時間介于4－8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容3慢性咳嗽，時間超過8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容一.定義CONTENTSONE1二.咳嗽感受器與部位三種感受器

RARlike（快速適應(yīng)性感受器，機械刺激為主）

Nociceptive（傷害感受器，化學刺激為主）

Polymodal（咳嗽感受器，機械刺激與酸）有髓神經(jīng)纖維口咽部、喉、支氣管樹、外耳道與鼓膜A

神經(jīng)纖維C神經(jīng)纖維C類神經(jīng)纖維感受器(VR1)無髓神經(jīng)纖維通過釋放神經(jīng)多肽，刺激RARs主要位于支氣管Opioidreceptor阿片受體,有μ、κ、δ和σ亞型麻醉鎮(zhèn)痛劑通過某些肽類物質(zhì)(如β-內(nèi)啡肽)及μ阿片受體抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受體,參與了芬太尼誘發(fā)嗆咳過程慢性咳嗽經(jīng)常（16~62%）同時由一種以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年齡慢性咳嗽最常見的三種原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一癥狀大多數(shù)慢性咳嗽能明確病因，使治療有效率達84~98%三.慢性咳嗽的常見病因上呼吸道咳嗽綜合癥(UACS)

慢性鼻竇炎慢性鼻炎，包括過敏性鼻炎增殖體肥大吸入綜合癥

胃食道反流病(GERD)

會厭功能障礙支氣管源性疾病哮喘綜合征病毒感染后咳嗽心因性疾病兒童慢性咳嗽(胸片正常)的常見原因常見的支氣管源性疾病是兒童慢性咳嗽的第一大原因支氣管哮喘咳嗽變異性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸細胞性支氣管炎(NAEB)<一>哮喘綜合征有慢性氣道炎癥，氣道高反應(yīng)，肺功能異常有咳嗽及喘息發(fā)作，以夜間和清晨為重有特應(yīng)性家族史對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥及支氣管擴張藥有效1.支氣管哮喘有慢性氣道炎癥，氣道高反應(yīng)，肺功能大多正常；中央氣道慢性炎癥和支氣管反應(yīng)增高平滑肌收縮刺激肌梭內(nèi)咳嗽感受器以咳嗽為主，偶爾有喘息發(fā)作以夜間和清晨為重對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥，支氣管擴張藥有效2.咳嗽變異性哮喘又稱過敏性咳嗽有慢性氣道炎癥，痰液嗜酸細胞>2.5~5%無氣道高反應(yīng)和肺功能異常僅有咳嗽，無喘息發(fā)作對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥有效；支氣管擴張藥無效3.嗜酸細胞性支氣管炎激素敏感性咳嗽常用的相關(guān)檢查支氣管舒張試驗支氣管激發(fā)試驗3％NaCl霧化吸入誘導咳嗽痰液咳出或吸出處理后計數(shù)嗜酸細胞數(shù)痰液嗜酸細胞>2.5~5%誘導痰嗜酸細胞計數(shù)RSV毛細支氣管炎與慢性咳嗽有密切關(guān)系RSV導致支氣管結(jié)構(gòu)或功能的持續(xù)損害RSV改變神經(jīng)敏感閾值，咳嗽感受器閾值降低RSV誘導RSV-IgE形成，ECP增高RSV誘發(fā)咳嗽(哮喘、肺發(fā)育不全、氣道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜間及清晨咳嗽為主，可伴有喘息發(fā)作多持續(xù)3－8周，但對于早產(chǎn)兒、小于3個月的嬰兒及伴有基礎(chǔ)疾病的患兒持續(xù)時間較長部分伴有特異體質(zhì)的患兒，對糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物治療有效是兒童慢性咳嗽常見原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物導致鼻咽喉部神經(jīng)敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽綜合癥

慢性鼻炎過敏性鼻炎常年性非過敏性鼻炎血管運動性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻竇炎增殖體肥大引起UACS的原因有：臨床表現(xiàn)喉部發(fā)癢、疼痛，咳粘液性痰及清嗓動作有咽后壁分泌物流動感咽后壁可見粘液樣分泌物咽部粘膜呈鵝卵石改變(結(jié)節(jié)狀淋巴濾泡)一代抗組胺藥物/鼻減充藥物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流氣管食管瘺吞咽協(xié)調(diào)障礙<四>吸入綜合癥胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入氣管或支氣管肺多見于小齡幼兒，表現(xiàn)為喂水或奶時的嗆咳部分見于神經(jīng)肌肉受損或發(fā)育異常的患兒上呼吸道感染后會加重癥狀進食稠厚流質(zhì)或鼻飼能明顯改善癥狀吞咽協(xié)調(diào)障礙1.室內(nèi)環(huán)境空氣污染污穢或刺激性有害氣體；氣媒性過敏原2.在集體環(huán)境中生活

幼兒園和小學<五>慢性或反復(fù)呼吸道感染3.支氣管肺功能結(jié)構(gòu)異常氣道堵塞

支氣管異物、支氣管淋巴結(jié)壓迫、異位血管.氣道結(jié)構(gòu)異常原發(fā)性纖毛運動障礙慢性氣道炎癥麻疹肺炎后,先天性心臟病肺功能異常早產(chǎn)兒、支氣管發(fā)育不良胸部平片或CT：明確肺部病變鼻腔鏡：明確鼻炎及鼻竇炎鼻竇平片或CT：明確鼻竇炎吞鋇、同位素、食道下端pH測定：明確胃食道返流支氣管擴張或激發(fā)試驗：明確哮喘或病毒感染后咳嗽誘導痰液試驗：明確嗜酸細胞支氣管炎纖支鏡檢查：明確異物超聲心動圖檢查：心臟情況四.常用輔助診斷措施ONE1常見慢性咳嗽的處理方法過敏性鼻炎：鼻用糖皮質(zhì)激素抗組胺藥-減充劑/抗組胺藥避免過敏原/刺激物血管運動性鼻炎：鼻用嗅化異丙托品感染后鼻炎：第一代抗組胺藥-減充劑鼻用嗅化異丙托品慢性鼻竇炎：抗生素+抗組胺藥-減充劑

上呼吸道咳嗽綜合癥治療原則避免接觸過敏原;

阻斷或減輕炎癥反應(yīng)和分泌物的產(chǎn)生;

治療感染;

糾正結(jié)構(gòu)異常

診斷為UACS誘發(fā)咳嗽的患者,如果第一代抗組胺藥物和(或)減充血劑(A/D)的經(jīng)驗性治療沒有效果,下一步應(yīng)進行鼻竇的影像學檢查吸入皮質(zhì)醇，減輕氣道炎癥和氣道反應(yīng)性白三烯受體拮抗劑，

受體激動劑，治療夜間陣發(fā)性咳嗽一般不用祛痰藥、中樞性止咳藥和抗生素咳嗽變異性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物有效對支氣管擴張藥物無效嗜酸細胞性支氣管炎避免反復(fù)呼吸道感染

受體激動劑或溴化異丙托品緩解咳嗽必要時可吸入糖皮質(zhì)激素一般在1歲后逐漸好轉(zhuǎn)

感染后氣道高反應(yīng)性加強喂養(yǎng)指導稠厚食品鼻飼喂養(yǎng)吞咽協(xié)調(diào)障礙1.針對性抗病原治療2.治療局部慢性病灶3.調(diào)節(jié)機體免疫狀態(tài)4.加強營養(yǎng)與鍛煉

慢性遷移性感染重視病史與體檢，包括耳鼻咽喉和消化系統(tǒng)疾病。根據(jù)病史與體檢結(jié)果選擇有關(guān)檢查，由簡單到復(fù)雜。先檢查常見病，后少見病。診斷和治療兩者應(yīng)同步或順序進行。如前者條件不具備時，根據(jù)臨床特征進行診斷性治療，并根據(jù)治療反應(yīng)確定咳嗽病因，治療無效時再選擇有關(guān)檢查。慢性咳嗽的病因診斷原則

1．病史和查體，通過病史詢問縮小診斷范圍

2．常規(guī)X線胸片檢查

3．胸片有明顯病變者,可根據(jù)病變的形態(tài)、性質(zhì)選擇進一步檢查。

4．胸片無明顯病變者，如被動吸煙、環(huán)境刺激物，則脫離刺激物的接觸，觀察4周?？人匀晕淳徑饣驘o上述誘發(fā)因素，則進入下一步診斷程序。

慢性咳嗽病因診斷流程具體步驟：5．肺通氣功能+支氣管激發(fā)試驗，診斷和鑒別哮喘通氣功能正常、激發(fā)試驗陰性，進行誘導痰檢查

6．懷疑呼吸道過敏者，可行變應(yīng)原皮試、血清IgE

和咳嗽敏感性檢測。7．存在鼻后滴流或頻繁清喉時，可先按UACS治療，聯(lián)合使用第一代H1受體阻斷劑和鼻減充血劑。對變應(yīng)性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮質(zhì)激素。治療1～2周癥狀無改善者，可攝鼻竇CT或鼻咽鏡

8．對于飲水或喂奶嗆咳者，可考慮改用稠厚食品，必要時進行短期鼻飼喂養(yǎng)。

9．上述檢查仍未確診，或試驗治療仍繼續(xù)咳嗽者，應(yīng)考慮進行高分辨率CT和纖支鏡以及心臟超聲檢查，除外支氣管擴張癥、支氣管內(nèi)膜結(jié)核及左心功能不全等疾病。

10．反復(fù)發(fā)作的慢性咳嗽患者，夜間不咳，較敏感，如上述各項檢查和針對性治療均無效時，應(yīng)除外心因性咳嗽。

注意點：

1．經(jīng)相應(yīng)治療后咳嗽緩解，病因診斷方能確立。

2．部分患者可同時存在多種病因。如果患者治療后，咳嗽癥狀部分緩解，應(yīng)考慮是否同時合并其它病因謝謝第三節(jié)分析文體特征和表現(xiàn)手法2大考點書法大家啟功自傳賞析中學生，副教授。博不精，專不透。名雖揚，實不夠。高不成，低不就。癱偏‘左’，派曾‘右’。面微圓，皮欠厚。妻已亡，并無后。喪猶新，病照舊。六十六，非不壽。八寶山，漸相湊。計平生，謚曰陋。身與名，一起臭?！举p析】寓幽默于“三字經(jīng)”，名利淡薄，人生灑脫，真乃大師心態(tài)。1.實用類文本都有其鮮明的文體特征，傳記的文體特征體現(xiàn)為作品的真實性和生動性。傳記的表現(xiàn)手法主要有以下幾個方面：人物表現(xiàn)的手法、結(jié)構(gòu)技巧、語言藝術(shù)和修辭手法。2.在實際考查中，對傳記中段落作用、細節(jié)描寫、人物陪襯以及環(huán)境描寫設(shè)題較多，對于材料的選擇與組織也常有涉及。3.考生復(fù)習時要善于借鑒小說和散文的知識和經(jīng)驗，同時抓住傳記的主旨、構(gòu)思以及語言特征來解答問題。傳記的文體特點是真實性和文學性。其中，真實性是傳記的第一特征，寫作時不允許任意虛構(gòu)。但傳記不同于一般的枯燥的歷史記錄，它具有文學性，它通過作者的選擇、剪輯、組接，傾注了愛憎的情感；它需要用藝術(shù)的手法加以表現(xiàn)，以達到傳神的目的?？键c一分析文體特征從哪些方面分析傳記的文體特征？一、選材方面1.人物的時代性和代表性。傳記里的人物都是某時代某領(lǐng)域較

突出的人物。2.選材的真實性和典型性。傳記的材料比較翔實，作者從傳主

的繁雜經(jīng)歷中選取典型的事例，來表現(xiàn)傳主的人格特點，有

較強的說服力。3.傳記的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能構(gòu)建]二、組材方面1.從時序角度思考。通過抓時間詞語，可以迅速理清文章脈絡(luò)，

把握人物的生活經(jīng)歷及思想演變過程。2.從詳略方面思考。組材是與主題密切相關(guān)的。對中心有用的，

與主題特別密切的材料，是主要內(nèi)容，則需濃墨重彩地渲染，

要詳細寫；與主題關(guān)系不很密切的材料，是次要內(nèi)容，則輕

描淡寫，甚至一筆帶過。三、句段作用和標題效果類別作用或效果開頭段內(nèi)容：開篇點題，渲染氣氛，奠定基調(diào)，表明情感。結(jié)構(gòu)：總領(lǐng)下文，統(tǒng)攝全篇；與下文某處文字呼應(yīng)，為下文做鋪墊或埋下伏筆；與結(jié)尾呼應(yīng)。中間段內(nèi)容：如果比較短，它的作用一般是總結(jié)上文，照應(yīng)下文；如果比較長，它的作用一般是擴展思路，豐富內(nèi)涵，具體展示，深化主題。結(jié)構(gòu)：過渡，承上啟下，為下文埋下伏筆、鋪墊蓄勢。結(jié)尾段內(nèi)容：點明中心，深化主題，畫龍點睛，升華感情、卒章顯志，啟發(fā)思考。結(jié)構(gòu)：照應(yīng)開頭；呼應(yīng)前文；使結(jié)構(gòu)首尾圓合。標題①突出了敘述評議的對象。②設(shè)置懸念，激發(fā)讀者的閱讀興趣。③表現(xiàn)了傳主的精神或品質(zhì)。④點明了主旨，表達了作者的情感。⑤運用修辭，使文章內(nèi)涵豐富，意蘊深刻，增加了文章的厚度與深度。四、語言特色角度分析鑒賞傳記的類別自傳采用第一人稱，語言或幽默調(diào)侃或自然親切；他傳采用第三人稱，語言或樸實自然或文采斐然。語意和句式句子中的關(guān)鍵詞所包含的情感、態(tài)度等，整句與散句、推測與肯定、議論與抒情、祈使與反問等特殊句式，往往有著不同一般的表現(xiàn)力。這些都是分析語言的切入點。修辭的角度修辭一般是用來加強語言的表現(xiàn)力的。抓住修辭特點，就能從語言的表達效果上加以體味。語言風格含蓄與明快、文雅與通俗、生動與樸實、富麗與素淡、簡潔與繁復(fù)等。1.(2015·新課標全國卷Ⅰ)閱讀下面的文字，完成后面的題目。[即學即練]朱東潤自傳1896年我出生在江蘇泰興一個失業(yè)店員的家庭，早年生活艱苦，所受的教育也存在著一定的波折。21歲我到梧州擔任廣西第二中學的外語教師，23歲調(diào)任南通師范學校教師。1929年4月間，我到武漢大學擔任外語講師，從此我就成為大學教師。那時武漢大學的文學院長是聞一多教授，他看到中文系的教師實在太復(fù)雜，總想來一些變動。用近年的說法，這叫作摻沙子。我的命運是作為沙子而到中文系開課的。大約是1939年吧，一所內(nèi)遷的大學的中文系在學年開始，出現(xiàn)了傳記研究這一個課，其下注明本年開韓柳文。傳記文學也好，韓柳文學也不妨，但是怎么會在傳記研究這個總題下面開韓柳文呢？在當時的大學里，出現(xiàn)的怪事不少，可是這一項多少和我的興趣有關(guān)，這就決定了我對于傳記文學獻身的意圖?！端膸烊珪偰俊酚袀饔涱?，指出《晏子春秋》為傳之祖，《孔子三朝記》為記之祖，這是三百年前的看法，現(xiàn)在用不上了。有人說《史記》《漢書》為傳記之祖，這個也用不上?！妒贰贰稘h》有互見法，對于一個人的評價，常常需要通讀全書多卷，才能得其大略?？墒窃趥饔浳膶W里，一個傳主只有一本書，必須在這本書里把對他的評價全部交代。是不是古人所作的傳、行狀、神道碑這一類的作品對于近代傳記文學的寫作有什么幫助呢？也不盡然。古代文人的這類作品，主要是對于死者的歌頌，對于近代傳記文學是沒有什么用處的。這些作品，畢竟不是傳記文學。除了史家和文人的作品以外，是不是還有值得提出的呢？有的，這便是所謂別傳。別傳的名稱，可能不是作者的自稱而是后人認為有別于正史，因此稱為“別傳”。有些簡單一些，也可稱為傳敘。這類作品寫得都很生動，沒有那些阿諛奉承之辭，而且是信筆直書，對于傳主的錯誤和缺陷，都是全部奉陳。是不是可以從國外吸收傳記文學的寫作方法呢？當然可以，而且有此必要。但是不能沒有一個抉擇。羅馬時代的勃路塔克是最好的了，但是他的時代和我們相去太遠，而且他的那部大作，所著重的是相互比較而很少對于傳主的刻畫，因此我們只能看到一個大略而看不到入情入理的細致的分析。英國的《約翰遜博士傳》是傳記文學中的不朽名作，英國人把它推重到極高的地位。這部書的細致是到了一個登峰造極的地位，但是的確也難免有些瑣碎。而且由于約翰遜并不處于當時的政治中心，其人也并不能代表英國的一般人物，所以這部作品不是我們必須模仿的范本。是不是我國已經(jīng)翻譯過來的《維多利亞女王傳》可以作為范本呢？應(yīng)當說是可以，由于作者著墨無多，處處顯得“頰上三毫”的風神。可是中國文人相傳的做法，正是走的一樣的道路，所以無論近代人怎么推崇這部作品，總還不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。國內(nèi)外的作品讀過一些，也讀過法國評論家莫洛亞的傳記文學理論，是不是對于傳記文學就算有些認識呢？不算，在自己沒有動手創(chuàng)作之前，就不能算是認識。這時是1940年左右，中國正在艱苦抗戰(zhàn)，我只身獨處，住在四川樂山的郊區(qū)，每周得進城到學校上課，生活也很艱苦。家鄉(xiāng)已經(jīng)陷落了，妻室兒女，一家八口，正在死亡線上掙扎。我決心把研讀的各種傳記作為范本，自己也寫出一本來。我寫誰呢？我考慮了好久，最后決定寫明代的張居正。第一，因為他能把一個充滿內(nèi)憂外患的國家拯救出來，為垂亡的明王朝延長了七十年的壽命。第二，因為他不顧個人的安危和世人的唾罵，終于完成歷史賦予他的使命。他不是沒有缺點的，但是無論他有多大的缺點，他是唯一能夠拯救那個時代的人物。(有刪改)【相關(guān)鏈接】①自傳和傳人，本是性質(zhì)類似的著述，除了因為作者立場的不同，因而有必要的區(qū)別以外，原來沒有很大的差異。但是在西洋文學里，常會發(fā)生分類的麻煩。我們則傳敘二字連用指明同類的文學。同時因為古代的用法，傳人曰傳，自敘曰敘，這種分別的觀念，是一種原有的觀念，所以傳敘文學，包括敘、傳在內(nèi)，絲毫不感覺牽強。(朱東潤《關(guān)于傳敘文學的幾個名詞》)②朱先生確是有儒家風度的學者，一身正氣，因此他所選擇的傳主對象，差不多都是關(guān)心國計民生的有為之士。他強調(diào)關(guān)切現(xiàn)實，拯救危亡，尊崇氣節(jié)與品格。這都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的傾注——讀朱東潤先生史傳文學隨想》)★作為帶有學術(shù)性質(zhì)的自傳，本文有什么特點？請簡要回答。答：________________________________________________解析本題考查分析文本的文體基本特征和語言特色。解答時，要在閱讀的基礎(chǔ)上，了解文章的文體特征、內(nèi)容的側(cè)重點、內(nèi)容表達的特征。本文作為一篇帶有學術(shù)性質(zhì)的自傳，突出特點之一就是偏重學術(shù)經(jīng)歷，介紹了自己的傳記文學觀及其形成過程。文章的開頭與結(jié)尾，將自己的生平與學術(shù)結(jié)合起來，尤其是為張居正寫傳原因的解說，結(jié)合當時的社會背景和自己家庭的情況，更是呈現(xiàn)出學術(shù)背后的家國情懷。在行文方面，語言平易自然，穿插“怎么會在傳記研究這個總題下面開韓柳文呢？”“我寫誰呢？”等口語，語言平白如話，就像面對面閑談一樣。答案①偏重學術(shù)經(jīng)歷，主要寫自己的傳記文學觀及其形成過程；②寫生平與寫學術(shù)二者交融，呈現(xiàn)學術(shù)背后的家國情懷；③行文平易自然，穿插使用口語，就像和老朋友閑談一樣。1.一般和具體結(jié)合我們在對文本的一般性特征進行分析的同時，也應(yīng)該注意到富有個性的“具體”的特征。[思維建模]分析文體特征2要領(lǐng)2.注意效果解讀

分析文體特征時，不能僅僅停留在辨別認知的層面上，而必須懂得去對它們做“效果”分析。對“效果”的分析不外乎從這樣的兩個方面去考慮：一是從表達者的表達這個方面去考慮，看他采用這樣的方式會給他的表達帶來怎樣的好處；二是從閱讀者這個方面考慮，看他這樣做可以對讀者的閱讀產(chǎn)生什么樣的積極的效果。分析傳記的文體特征?咀嚼經(jīng)典高考題目提升審題答題技能高考曾經(jīng)這樣考品答案，悟技巧，不丟分1.(2014·遼寧卷)本文第一自然段有何作用？請簡要分析。(6分)(《侯仁之：城市的知音》)①交代侯仁之選擇歷史專業(yè)的原因；②寫出了侯仁之對國家民族命運的關(guān)注，使傳主形象更加豐滿；③體現(xiàn)了傳記的真實性；④為下文介紹侯仁之的學術(shù)研究及成就做鋪墊。(答出1點給1分，2點給3分，3點給5分，4點給6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《夢里京華》”一例，為何還要例舉“委曲求全”？請簡要分析。(4分)(《那一種遙遠的幽默》)①增強說服力，進一步突出王文顯劇作別有一番幽默，肯定他喜劇創(chuàng)作的能力和影響。②引出下文對王文顯任代理校長時行事風格的敘寫，形成對比，以突出王文顯治校的持重務(wù)實，一絲不茍。(每點2分，意思對即可。)3.(2012·新課標全國卷)12(1)選項E：本文擷取謝希德人生的若干片斷，描寫她熱愛祖國、獻身科學、關(guān)愛親人的事跡，表現(xiàn)了一位杰出女性的偉大人格。(√)(《謝希德的誠與真》)本選項考查對文體特征的理解，涉及