工程合同管理(黃)

上海市城市建設(shè)工程學(xué)校

建設(shè)工程合同管理 黃志明 ShanghaiUrbanConstructionEngineeringSchoolWWW.CHENGXIAO.SH.CN2014.8

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN

一、工程合同管理存在的主要問題（法律層面）

（一）合同內(nèi)容違反法律規(guī)定

資質(zhì)違規(guī)、項(xiàng)目沒有取得許可、

（二）合同雙方權(quán)利義務(wù)不對(duì)等

甲方霸王條款居多、簽訂陰陽合同

（三）合同形式不符合法律要件

（四）合同條款不齊全完備

沒有價(jià)格調(diào)整機(jī)制、擔(dān)保保險(xiǎn)條款缺失

（五）合同運(yùn)行沒有專業(yè)管理人員

案例一：

某勞務(wù)分包企業(yè)，其注冊(cè)資本金50萬元，有木工作業(yè)一級(jí)、砌筑作業(yè)二級(jí)、抹灰作業(yè)（不分資質(zhì)等級(jí)）的勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)證書。

在某工程施工中，其與工程施工總承包企業(yè)簽訂的勞務(wù)分包合同金額為1530萬元。承攬了木工、砌筑、抹灰、腳手架、模板、混凝土等作業(yè)。

該勞務(wù)分包合同有無違法行為？

案例二：

某工程項(xiàng)目由甲施工企業(yè)總承包，該企業(yè)將工程的土方工程分包給乙分包公司，乙分包公司又與社會(huì)上的劉某簽訂任務(wù)書，約定由劉某組織人員負(fù)責(zé)土方開挖裝卸和運(yùn)輸，負(fù)責(zé)施工的項(xiàng)目管理，技術(shù)指導(dǎo)和現(xiàn)場(chǎng)管理，單獨(dú)核算，自負(fù)盈虧。

該分包公司與劉某簽訂的土石方工程任務(wù)書的有何違法之處？

案例三：

甲建筑公司擬向乙建材公司購買一批鋼材。雙方經(jīng)過口頭協(xié)商，約定購買鋼材100噸，單價(jià)每噸3500元，并擬定了準(zhǔn)備簽字蓋章的買賣合同文本。乙公司簽字蓋章后，交給甲公司準(zhǔn)備簽字蓋章。

由于施工進(jìn)度緊張，在甲公司的催促下，乙公司在未收到甲公司簽字蓋章的合同文本情形下，將100噸鋼材送到甲公司工地。甲公司接收了并投入使用。后因拖欠貨款，雙方產(chǎn)生糾紛。

甲和乙的買賣合同是否成立？

案例四：

某建筑公司通過投標(biāo)承包了開發(fā)商的高檔商品房工程施工，簽訂了備案合同約定工程價(jià)款5000萬元。

其后，開發(fā)商稱其是中外合資企業(yè)，要與國際慣例接軌，采用FIDIC（中譯音：菲迪克）條款，與承包人又簽訂了一份承包合同，約定工程價(jià)款是4000萬。工程竣工后，雙方產(chǎn)生了結(jié)算糾紛。

應(yīng)當(dāng)確定那一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)？

案例五：

甲建筑公司與某開發(fā)公司簽訂《施工承包合同》，承包其別墅工程。之后，該建筑公司將別墅轉(zhuǎn)包給乙建筑公司施工，雙方簽訂了一份《勞務(wù)分包合同》，約定別墅工程由乙建筑公司負(fù)責(zé)施工，材料、設(shè)備也由乙建筑公司提供。合同中采用單方固定價(jià)包干。

施工完畢時(shí)，產(chǎn)生結(jié)算矛盾。乙建筑公司主張：施工過程中的工程設(shè)計(jì)變更較多，如按《勞務(wù)分包合同》中的包干結(jié)算虧本，要求調(diào)高價(jià)款，據(jù)實(shí)結(jié)算。但甲建筑公司不予認(rèn)可。

本案中《勞務(wù)分包合同》是否有效，其法律后果是什么？

乙建筑公司應(yīng)如何結(jié)算工程款？

案例六：

某建設(shè)單位要建一棟18層的辦公樓，在主體工程的土建部分按樓層分為3個(gè)標(biāo)段（每6層為1個(gè)標(biāo)段）進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包，并與三個(gè)建筑公司分別簽訂施工合同。

建設(shè)單位還將該辦公樓的空調(diào)設(shè)備、電梯設(shè)備和消防設(shè)備的安裝也分別進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包。

本案例中建設(shè)單位有哪些違法行為？

案例七：

2001年，某房地產(chǎn)公司與出租汽車公司（以下合并稱建設(shè)方）合作，在某市市區(qū)共同開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目。該項(xiàng)目包括兩部分，一部分是6.3萬平方米的住宅工程，另一部分是與住宅樓配套的3.4萬平方米的綜合樓。該項(xiàng)目的住宅工程各項(xiàng)手續(xù)和證件齊備，自1998年開工建設(shè)到2001年4月已經(jīng)竣工驗(yàn)收。綜合樓工程由于合作雙方對(duì)于該工程是作為基建計(jì)劃還是開發(fā)計(jì)劃項(xiàng)目申報(bào)問題沒能統(tǒng)一意見，從而使綜合樓建設(shè)工程的各項(xiàng)審批手續(xù)未能辦理。由于住宅工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，配套工程急需跟上，在綜合樓施工許可證未經(jīng)審核批準(zhǔn)的情況下開始施工。該行為被市監(jiān)督執(zhí)法大隊(duì)發(fā)現(xiàn)后及時(shí)制止，并責(zé)令停工。

建設(shè)方在綜合樓項(xiàng)目建設(shè)中有何過錯(cuò)，該如何處罰？

案例八：

甲房地產(chǎn)公司將其開發(fā)的商品房工程發(fā)包給乙建設(shè)工程有限公司承包施工，雙方按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂了施工合同。該工程于2010年1月1日竣工驗(yàn)收合格。乙公司于2010年1月20日向甲公司遞交了單方結(jié)算書和結(jié)算資料，但甲公司一直未予審價(jià)，并于2010年5月1日向人民法院提起訴訟，要求乙公司立即交付已完的工程。1、乙公司是否及時(shí)啟動(dòng)了竣工結(jié)算程序？2、本案應(yīng)甲公司先支付價(jià)款，還是乙公司先交付工程？3、如果乙公司未啟動(dòng)結(jié)算程序，甲公司可否主張先交付工程？

分析：

1、雙方按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂合同，該合同第33條約定：工程竣工驗(yàn)收合格后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料，發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書后28天內(nèi)進(jìn)行審核。因此，承包人已經(jīng)按照合同約定及時(shí)啟動(dòng)了竣工結(jié)算程序。

2、《合同法》第279條規(guī)定，“工程驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收建設(shè)工程”。以外，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第33.2條約定，承包人收到竣工結(jié)算款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。

據(jù)此，本案當(dāng)先交付價(jià)款，再交付工程。

3、《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第33.5條約定：工程竣工驗(yàn)收合格后28天，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及資料的，造成工程竣工結(jié)算不能正常進(jìn)行或竣工結(jié)算價(jià)款不能及時(shí)支付的，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當(dāng)交付。發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔(dān)保管責(zé)任。

據(jù)此，如果乙公司未啟動(dòng)結(jié)算程序，甲公司可以主張先交付工程。

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN二、工程合同管理的依據(jù)

（一）工程法律規(guī)定與工程合同管理有關(guān)的法律法規(guī)《民法通則》、《合同法》、招投標(biāo)法》、《建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》其他法律法規(guī)涉及工程合同的規(guī)定《保險(xiǎn)法》、《擔(dān)保法》、《勞動(dòng)法》、《仲裁法》、《民事訴訟法》、《公證法》、《標(biāo)準(zhǔn)化管理辦法》、《環(huán)境保護(hù)法》

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（二）工程合同約定約定不與法律規(guī)定相抵觸（三）工程商業(yè)慣例商業(yè)習(xí)慣不與法律規(guī)定相抵觸商業(yè)習(xí)慣不與行業(yè)規(guī)定相抵觸

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN三、國際社會(huì)工程合同范本（一）ICE合同條件

英國土木工程師學(xué)會(huì)編制的《土木工程施工合同條件》（稱為ICE合同條件），英國咨詢工程師協(xié)會(huì)，土木工程承包商聯(lián)合會(huì)等參與制定。配套使用的有《ICE分包合同標(biāo)準(zhǔn)格式》。（二）JCT合同條件

英國合同審定聯(lián)合會(huì)(JCT)是英國建筑業(yè)多個(gè)專業(yè)組織的聯(lián)合會(huì)（英國皇家建筑師學(xué)會(huì)、英國建筑業(yè)聯(lián)合會(huì)）審定的《建筑合同條件標(biāo)準(zhǔn)格式》。此外，有9個(gè)系列幾十種合同文本。

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（三）NEC合同條件

英國土木工程師學(xué)會(huì)1993年3月正式出版〈新工程合同條件〉（NEC）第一版。NEC合同條件系列包括：1.工程施工合同；2.工程施工分包合同；3.專業(yè)服務(wù)合同;4.裁判者合同。（四）EDF合同條件

歐洲發(fā)展基金會(huì)編制的工程施工的合同條件，稱EDF合同條件，是法國的法律以及行政管理法規(guī)，屬于大陸法規(guī)的合同條款。

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（五）AIA合同條件

美國建筑師學(xué)會(huì)制定發(fā)布的合同條件（稱為AIA合同條件）在AIA合同條件系列中，核心《工程施工通用合同條件》，73年版影響最大.（六）AGCA合同條件

美國承包商總會(huì)于1984年8月制定了一個(gè)關(guān)于《建筑施工分包合同》的分包合同格式，簡(jiǎn)稱為AGCA合同條件。

第五講建設(shè)工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（七）EJCDC合同條件

美國工程師聯(lián)合合同委員會(huì)（EJCDC）由