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淺談無效婚姻制度的立法模式資料內(nèi)容僅供參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系本人改正或者刪除。淺談無效婚姻制度的立法模式[論文關(guān)鍵詞]無效婚姻可撤銷婚姻單軌制雙軌制

[論文摘要]以保護(hù)私權(quán)為目的的婚姻法律制度在婚姻效力的立法上,宜采取雙軌制的立法模式,將無效婚姻與可撤銷婚姻區(qū)分,這對于中國婚姻法的不斷完善具有重大意義。

一、無效婚姻與可撤銷婚姻的區(qū)分

(一)無效婚姻與可撤銷婚姻的概念和特征

無效婚姻,即不具有法律效力的婚姻,是指男女兩性的結(jié)合因違反了法律規(guī)定的結(jié)婚要件而不具有法律效力的一種婚姻。可撤銷婚姻,是指依照法律的規(guī)定,能夠因行為人的要求而撤銷從而使婚姻關(guān)系自始無效的婚姻。

無效婚姻與可撤銷婚姻的特征

1．在主觀上,男女雙方都有永久生活的目的。

2．在客觀上,男女雙方已經(jīng)以夫妻名義公開共同生活。她們有的履行了結(jié)婚程序,有的沒有履行結(jié)婚程序。

3．在性質(zhì)上,都具有違法性。無效婚姻、可撤銷婚姻欠缺了結(jié)婚的法定要件,其中有的欠缺的是實質(zhì)要件,有的欠缺的是形式要件,有的既欠缺實質(zhì)要件,又欠缺形式要件。

4．在效力上,都沒有法律效力,當(dāng)事人之間沒有合法夫妻之間具有的法律上的權(quán)利和義務(wù)。

5．在法律上,都具有法定性。不但無效婚姻、可撤銷婚姻本身是法律的確立,而且無效婚姻、可撤銷婚姻的具體情形或條件也是法律明文規(guī)定的。

(二)無效婚姻與可撤銷婚姻的區(qū)分

無效婚姻與可撤銷婚姻之間的差異比較:

1．違反的要件不同

無效婚姻與可撤銷婚姻的劃分是以違反的是公共利益還是私人利益,幾乎所有的采取雙軌制的國家都把那種違法性程度嚴(yán)重的規(guī)定為無效婚姻,而把那些違法性程度相對較輕的規(guī)定為可撤銷婚姻。

2．認(rèn)定方式不同

有些國家認(rèn)為婚姻無效為當(dāng)然無效,不必經(jīng)過訴訟或法院判決,可撤銷婚姻則必須經(jīng)當(dāng)事人或其它有撤銷請求權(quán)的人的請求,依照訴訟程序,由法院判決確定其撤銷。但也有一些國家規(guī)定無效婚姻必須以訴訟的方式宣告,否則不發(fā)生無效的效力。可撤銷婚姻在與當(dāng)然無效制的無效婚姻相比,在認(rèn)定方式上的差別還是十分明顯的。

3．法律后果不完全相同

在有些國家婚姻被宣布無效后,不但對當(dāng)事人有溯及力,而且還及于無效婚姻存續(xù)期間受胎而生的子女。而可撤銷婚姻其撤銷的效力僅從撤銷之日起,可是有些國家為了保護(hù)子女的利益,規(guī)定無效婚姻不影響該婚姻所生子女的權(quán)利,婚姻無效的宣告只對當(dāng)事人具有溯及力;還有一些國家規(guī)定婚姻無效無溯及力,僅從法院宣告之日起婚姻始為無效。雖然各個規(guī)定不同,可撤銷婚姻無溯及力是各國所普遍認(rèn)同的,當(dāng)婚姻為絕對無效時,可撤銷婚姻與無效婚姻在法律后果上特別是在子女問題上的區(qū)別十分明顯。

4、訴訟時效不同

可撤銷婚姻的訴訟時效一般為除斥期間,因法定期間的經(jīng)過而歸于消滅。而無效婚姻的訴訟時效并非如此,有的無效婚姻只要無效的原因存在則訴訟時效始終存在。

二、無效婚姻制度的立法模式

(一)各國無效婚姻制度的立法模式

在無效婚姻制度的立法模式上,一直存在兩種立法模式,即單軌制和雙軌制。單軌制是對不具備實質(zhì)要件或形式要件的男女兩性結(jié)合,均認(rèn)為是無效婚姻,當(dāng)事人之間不產(chǎn)生夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;雙軌制是對缺乏特定結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合,視為無效婚姻,同時將不具備其它結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合,有條件的承認(rèn)其婚姻效力。從歷史上看,古代就有把欠缺婚姻成立要件的結(jié)合規(guī)定為無效的先例。古巴比倫王國的《漢穆拉比法典》就將事先未訂婚約的結(jié)合,視為無效婚姻。歐洲中世紀(jì)把結(jié)婚要件稱為婚姻障礙,其中又分為無效障礙和禁止的障礙兩種。

外國學(xué)者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者被認(rèn)為對社會危害性大,因而為無效婚姻;違背私益要件者,被認(rèn)為社會危害性小,為可撤銷婚姻。

自從18《法國民法典》采用雙軌制模式,即將無效婚姻分為絕對無效和相對無效以來,許多國家紛紛效仿。1896年《德國民法典》在親屬法中進(jìn)一步兼采無效婚姻和撤銷婚姻兩種制度。此后,瑞士、日本、英國等一些國家在其親屬法中相繼建立了無效婚姻和撤銷婚姻制度。可是到了現(xiàn)代,各國對這一問題的立法態(tài)度發(fā)生了變化,大多只設(shè)無效婚姻制度,不再設(shè)可撤銷婚姻制度。采用此制的國家,有原蘇聯(lián)的各加盟共和國、古巴、秘魯、羅馬尼亞、保加利亞、原南斯拉夫等。在美國的統(tǒng)一結(jié)婚離婚法中,采用的也是單一的無效婚制。能夠看出,外國的親屬法中對于欠缺結(jié)婚要件的婚姻,如德國、日本、瑞士、英美等國采用無效婚姻與可撤銷婚姻并存的雙軌制立法體例。法國采用的絕對無效和相對無效的立法體例也是雙軌制的構(gòu)建模式。東歐各國則一般采用的是無效婚姻的單軌制立法體例,未采納可撤銷婚姻的體例。

(二)對無效婚姻制度立法模式的評析

單軌制和雙軌制的區(qū)分,反映的是對婚姻無效制度基本價值取向的不同認(rèn)識。如果把無效婚姻制度僅僅當(dāng)作是對違法婚姻當(dāng)事人制裁的制度,采一律無效、自始無效的單軌制無可厚非;如果認(rèn)識到這一制度還有對當(dāng)事人的利益保護(hù)的作用,那么,就必然會對無效婚姻和可撤銷婚姻做出區(qū)分,采取雙軌制。

采取雙軌制,對無效婚姻與可撤銷婚姻加以區(qū)分,有著深厚的民法理論為基礎(chǔ)。

1．婚姻行為本質(zhì)上是一種民事行為

婚姻法是私法,它是關(guān)于自然人身份生活關(guān)系的法律,是民法的重要組成部分,婚姻行為在本質(zhì)上屬于一種民事行為,因此能夠適用《中華人民共和國民法通則》中的關(guān)于民事行為的某些規(guī)定。將民事行為分為民事法律行為(即合法的民事行為)、無效民事行為和可撤銷民事行為。相對應(yīng)的,婚姻也應(yīng)當(dāng)據(jù)此分為合法婚姻、無效婚姻和可撤銷婚姻。

2．雙軌制是婚姻法律制度價值的體現(xiàn)

婚姻法應(yīng)以保障私權(quán),在民事權(quán)利體系中確立親屬權(quán)的應(yīng)有位置,作為其基本的價值取向。

無效婚姻是對嚴(yán)重違反社會公共利益和公序良俗的婚姻給予的否定性的評價,自始不發(fā)生婚姻的法律效力。而可撤銷婚姻是在尊重當(dāng)事人的個人私權(quán),尊重當(dāng)事人的意思自治的基礎(chǔ)上,給予的相對性的否定評價,是賦予當(dāng)事人權(quán)利,給予當(dāng)事人選擇,因為這類”婚姻”相對來說,與當(dāng)事人的個人權(quán)益關(guān)系更加緊密,不與社會公益嚴(yán)重抵觸,容許當(dāng)事人自己選擇,能更好地保護(hù)當(dāng)事人,避免消極的后果以及由此帶來的對家庭和社會的不安定沖擊。

(三)中國無效婚姻制度立法模式的選擇

《中華人民共和國婚姻家庭法》(草案1997年4月試擬稿)第三十條至第三十六條和1997年10月(試擬稿)第二十七條至第三十二條都是僅規(guī)定了無效婚姻制度。而4月28日全國人大常委會經(jīng)過的《中華人民共和國婚姻法(修正案)》第十條至第十二條則分別規(guī)定了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度。

由此可見,中國的新《婚姻法》在規(guī)定了無效婚姻的同時,也規(guī)定了可撤銷婚姻,采取的是無效婚姻和可撤銷婚姻制度并行的雙軌制立法模式。這種立法模式是可取的