(11)-2020-7 公司治理（股東資格確認與股東表決）

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公司治理：股東及股東會內(nèi)容一、公司治理模式的選擇二、股東資格的確認三、股權代持：以有限責任公司為例四、股東表決的法律問題一、公司治理模式的選擇 1、公司治理的含義 -傳統(tǒng)上認為公司治理是公司的結構以及股東、董事、經(jīng)理和其他利害關系人權力和職責的配置 -現(xiàn)在的公司治理則更關注公司經(jīng)理層的行為，核心是如何確保經(jīng)理層勝任職務，公正、合法地履行職責

-corporategovernance，通常是指上市公司 -簡言之，公司治理就是“上市公司等企業(yè)中如何建立經(jīng)營制約機制” -以上世紀90年代末為界限，之前的討論集中于“防止丑聞”，之后的討論集中于“如何構建可以提高公司業(yè)績、促進公司發(fā)展的公司意思決定機制”；據(jù)此，公司治理的目的是實現(xiàn)“車的兩輪理論”

2、國外主要公司治理模式 -英美 -德國 -日本董事會單層結構：英美等提名委員會審計委員會薪酬委員會獨立董事股東大會

監(jiān)事會董事會提名董事會成員決定董事的薪酬股東、雇員代表雙層結構：德國等股東大會日本監(jiān)事會設置公司委員會設置公司股東大會半數(shù)以上社外監(jiān)事半數(shù)以上社外董事3個董事委員會二選一模式二、股東資格的確認

資格的取得原始取得繼受取得判斷股東資格的標準實質(zhì)標準：只要持有股票或者出資證明書，或者存在出資行為形式標準：必須在公司登記，將其姓名等信息登載于股東名冊投資者什么時候成為股東？ 根據(jù)英國2006年公司法，如果一個人取得了將其登記為公司成員（member）的絕對權利，那么股份視為已配售（allotment）。[1]配售，從廣義上理解，就是公司的董事或者經(jīng)理將股份確定劃配給某個特定人。配售通常受到合同法規(guī)則的約束，也就是說，合同法規(guī)則同樣適用于配售合同。如果配售合同依據(jù)要約和承諾的規(guī)則沒有生效，那么該特定人不能取得將其登記為公司成員的權利，配售也未成立。從狹義上理解，配售等同于發(fā)行（issuance）。發(fā)行是個商業(yè)術語，其含義并沒有在2006年公司法中得以定義，但普通法案例解釋成，獲得股份的人登記成公司成員以后，才視為股份已發(fā)行。配售和發(fā)行的區(qū)別在于成為股東和成為成員的區(qū)別。持有已配售股份的人，尚未經(jīng)過登記成為公司成員，僅僅以股東身份享有分紅權，而不享有作為成員而享有的參與公司會議、行使對決議的投票權等等權利。[2]

[1]CompaniesAct2006,s558. [2]Ferran,Eilis(1999),CompanyLawandCorporateFinance,OxfordUniversityPress,pp290-291. 《公司法》32：有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。

公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

-實質(zhì)標準和形式標準的權衡[1]

（i）以公司登記作為股東是否享有完全股權的標準。

（ii）公司機關（董事會）在公司登記時，可以根據(jù)章程及股東會決議，要求股東履行相應義務。

（iii）如果股東的資格取得、股權獲得是不適格的，公司有權拒絕登記。

（iv）在滿足特定條件的情況下，董事不得拒絕登記。 [1]鄧峰：《普通公司法》，中國人民大學出版社2009年版，第351頁。

*股東資格確認的法律問題三大證據(jù)源泉證據(jù)：指能夠證明股東取得股權之基礎法律關系的法律文件。例如：出資證明書，繼受取得股權的證據(jù)。效力證據(jù)：指對股東資格的確認具有推定的證明力的法律文件。例如：股東名冊，股權登記資料。對抗證據(jù)：指在公司登記機關登記在案的章程等登記文件，具有對抗第三人的效力。

？三種證據(jù)相互沖突時的解決思路：應在保護善意第三人的前提下，尊重源泉證據(jù)的效力。公司ABCB可以持股權轉讓協(xié)議，要求公司變更股東名冊、修改章程，繼而要求公司前往公司登記機關辦理股東變更登記。善意第三人案例分析 華夏銀行股份有限公司與潤華集團股份有限公司、聯(lián)大集團有限公司股權確認糾紛案* *最高人民法院法院民事判決書（2006）民二終字第6號。汽車銷售公司（即潤華集團、實際出資2億、原告）聯(lián)大集團（登記股東、3億）（實際出資1億）華夏銀行（被告）1997年8月15日，三方協(xié)議約定：（1）分紅派息中，華夏銀行直接向聯(lián)大集團、汽車銷售公司支付；（2）一旦條件允許，共同完成汽車銷售公司的股份獨立劃出工作，使其成為華夏銀行的正式股東。被告依約向潤華集團支付了1998年、1999年和2000年的紅利。但是把2003年下半年和2004年的紅利全部支付給了聯(lián)大集團，用于扣除聯(lián)大集團在被告處的貸款。原告遂起訴。三、股權代持：以有限責任公司為例股權代持有限責任公司：隱名投資上市公司：證券間接持有職工持股會

1、隱名投資的主體

名義股東：是指一方與他方約定，同意僅以其名義參加設立公司，實際上并不出資，公司注冊資本均由他方投入，該不出資一方即為名義股東。

實際出資人：是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。實際出資人名義股東公司

2、因隱名投資而引發(fā)的糾紛

（1）《公司法司法解釋三》21：股權確認之訴的架構

-原告：對爭議股權主張權利的人

-被告：公司

-第三人：與案件爭議股權有利害關系的人

（2）《公司法司法解釋三》24：隱名投資合同的效力 -原則上，有效（違反合同法第52條的除外）。

-實際出資人與名義股東之間：（a）因投資權益的歸屬發(fā)生爭議；（b）該權益歸屬實際出資人。

-實際出資人與公司之間：經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意（其他股東，是否包括名義股東？；半數(shù)以上，是指人數(shù)，還是指持股比例？），可以請求公司變更股東。 《公司法司法解釋三》24：有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院不予支持。

實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。

（3）《公司法司法解散三》：名義股東處分其持有之股權的效力 -參照動產(chǎn)善意取得處理。

《公司法司法解釋三》25：名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規(guī)定處理。

名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

（4）《公司法司法解釋三》26：名義股東對債權人的賠償責任 -名義股東對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)，對公司債權人承擔補充賠償責任。 《公司法司法解釋（三）》26：公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔賠償責任后，向實際出資人追償?shù)?，人民法院應予支持?/p>

3、隱名投資的性質(zhì)實際出資人名義股東代理？信托？其他？

4、《公司法司法解釋三》24（3）的困境及其解決之道 -第3款困境所提出的是，當實際出資人與名義股東就設立信托的目的不是很明確時，法律卻將股權歸屬與投資權益歸屬分離開來。

根據(jù)我國信托法，信托目的合法，是設立信托的一個必備要件。信托在設立時，必然要有委托人所希望達成的目的，即信托行為所希望實現(xiàn)的具體內(nèi)容。該目的可以各種各樣，必須明確記載于信托文件，但是不得違反法律的強制性規(guī)定。如果信托目的缺失，那么該信托是無效的。因此對于第3款困境的持股結構，我國信托法無法解釋并提供法理上的支持。

在英國，根據(jù)《2006年公司法》第126條（即《1985年公司法》第360條，來源于更早的《1862年公司法》第30條），明示、默示或擬制的任何信托的通知，不得記載于公司的股東名冊，或者登記官不得收到。

私人公司的標準章程第23條以及公眾公司的標準章程第45條規(guī)定：除非法律另有要求，否則公司不承認一個人基于任何信托而持有任何股份；并且除非法律或章程另有要求，否則公司在任何情況下不受任何股份利益的約束或者不承認任何股份利益，除了股份持有人的絕對利益以及依附于該股份的所有權利外。

由于實際出資人數(shù)量的增加，《2006年公司法》第9部分（股東權利的行使）第一次在成文法中承認了實際出資人的某些權利。該部分的主要目的在于，使實際出資人更加容易地接收常規(guī)的公司信息并行使治理的權利。四、股東表決的法律問題 1、資本多數(shù)決的本質(zhì) -一致性規(guī)則到多數(shù)決原則 -多數(shù)決：基于公司全體股東所持資本的多數(shù)決，還是基于出席會議股東所持資本的多數(shù)決？ -實質(zhì)正義 -程序正義

2、公司股東的表決權

（1）表決權的適用范圍

*股東與董事的權力劃分

《公司法》36：有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權。

37：股東會行使下列職權：…… 98：股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構，依照本法行使職權。

99：本法第37條第1款關于有限責任公司股東會職權的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會。

（2）表決權的集體行使原則：股東會會議

*

股東會會議的種類 -定期會議 -臨時會議 -特別會議

《公司法》39：股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

100：股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：

（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；

（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；

（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；

（四）董事會認為必要時；

（五）監(jiān)事會提議召開時；

（六）公司章程規(guī)定的其他情形。

（3）股東會決議的種類 -普通決議 -特別決議

？兩類決議對表決權數(shù)的要求不同。

？股東中途退出會議是否影響出席會議法定人數(shù)，進而影響據(jù)此計算的表決權數(shù)。

《公司法》43：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。 103：股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。

股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

（4）股東會會議的召集程序

（a）會議召集人 -董事會、執(zhí)行董事 -監(jiān)事會、監(jiān)事 -持有一定股權比例的股東 -法院？

《公司法》40：有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。

《公司法》101：股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

（b）會議的通知 -應當對每一股東作出，除非章程另有規(guī)定 -采取書面形式 -在會議召開前的一定期限內(nèi)作出 -記載會議召開的時間、地點和持續(xù)期間以及要討論的事項

《公司法》41：召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。

？股東會/股東大會會議的召集人是董事會。如果董事會沒有召集，但是個別董事召集股東會/股東大會會議，該如何認定。

*出席會議的法定人數(shù) -股東人數(shù)主義 -股東股份主義

？違反法定人數(shù)而通過的會議決議，效力如何認定。可撤銷，不成立，抑或其他？

（5）股東瑕疵決議的法律效力

決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程決議內(nèi)容違反公司章程的

《公司法》22：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。

公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。

*《公司法司法解釋四》1~6

關于決議效力，《解釋》從三個方面完善了決議效力瑕疵訴訟的法律適用規(guī)則：一是確定了決議不成立之訴，與決議無效之訴和撤銷決議之訴一起，共同構成了“三分法”的格局；

二是明確了決議效力案件的原告范圍，確認決議無效或者不成立之訴的原告包括股東、董事、監(jiān)事等，規(guī)定決議撤銷之訴的原告應當在起訴時具有股東資格；

三是明確了確認決議無效或者撤銷決議的法律效力，規(guī)定股東會或者股東大會、董事會決議被人民法院判決確認無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。第一條公司股東、董事、監(jiān)事等請求確認股東會或者股東大會

、董事會決議無效或者不成立的，人民法院應當依法予以受理。第二條依據(jù)公司法第二十二條第二款請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議的原告，應當在起訴時具有公司股東資格。第三條原告請求確認股東會或者股東大會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件，應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關系人，可以依法列為第三人。一審法庭辯論終結前,其他有原告資格的人以相同的訴訟請求申請參加前款規(guī)定訴訟的，可以列為共同原告。第四條股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議，符合公司法第二十二條第二款規(guī)定的，人民法院應當予以支持,但會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，人民法院不予支持。

第五條股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一，當事人主張決議不成立的，人民法院應當予以支持：（一）公司未召開會議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；（二）會議未對決議事項進行表決的；（三）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；（四）會議的表決結果未達到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的；（五）導致決議不成立的其他情形。第六條股東會或者股東大會、董事會決議被人民法院判決確認無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。 3、股東表決權：直接投票與累積投票

《公司法》42、103（1）：按照出資比例行使表決權（資本多數(shù)決），除非章程另有規(guī)定。

？表決權的代理行使：《公司法》106。 ？累積投票制：《公司法》105。

假設一家公司由A、B兩名股東組建，其中A持有26股，B持有74股。該公司的董事會由3人組成。在選舉董事時，每一股東可以提出3名候選人。在選舉中，以得票最多的3名候選人當選。如果只允許直接投票，A可以為其3名候選人每人投26票，而B可以為其每一候選人投74票。這樣，B所提出的3名候選人全部當選，而A所提出的候選人沒有一人能夠當選。相反，如果允許累積投票，那么會出現(xiàn)另外的現(xiàn)象。A有權投78票（26×3），B有權投222票（74×3）。如果A把全部78票投給其提出的一個候選人，那么他肯定能夠當選。[1] [1]梁上上：《論股東表決權---以公司控制權爭奪為中心展開》，法律出版社2005年版，第86頁。

CoA26sharesB74sharesD1D3D2A1A2A3B3B2B1

*直接投票制和累積投票制的差別

舉例：公司僵局

CoA50sharesB50sharesD1D3D2A1A2A3B3B2B1

-直接投票制

-A1-50,A2-50,A3-50

-B1-50,B2-50,B3-50

-公司僵局出現(xiàn)，無人能夠勝出

-累積投票制

-A1-76,A2-74,B1-76,B2-74 -A1-76,A2-74,B1-75,B2-75 -A1-76,A2-74,B1-77