第一章 公司與公司法

公司法法學(xué)的發(fā)展并不為學(xué)院里的學(xué)者所專有，不是來自概念化理論的演繹或照搬;相反，法學(xué)發(fā)展的真正源泉，法律真知的真正來源，必定是法律的實踐和社會現(xiàn)實。第一節(jié)公司的概念與特征一、公司的概念公司，是最普遍使用的概念，是社會經(jīng)濟(jì)活動最主要的主體，也是最重要的企業(yè)形式。然而，在不同的國家，由于立法習(xí)慣及法律體系的差異，公司的概念卻不盡相同。即使在同一國家，隨著社會經(jīng)濟(jì)和公司法的發(fā)展，公司的概念也在發(fā)生某些變化。大陸法系國家的公司概念多采取概括規(guī)定的方式。英美法系國家不甚注重對法律概念的嚴(yán)格界定，因而也缺少明確的公司定義。根據(jù)我國公司法規(guī)定，我國的公司是指股東依照公司法的規(guī)定、以出資方式設(shè)立、股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。公司是指一個以上的股東依法設(shè)立的營利性法人。我國已有各類公司近400萬戶。臺灣學(xué)者，武憶舟《莊子》原文，是為“丘山積卑而為高，江河合水而為大，大人合并而為公”。此處的“公”，系用以解釋包容、協(xié)調(diào)天地陰陽萬物的“道”，而非指世俗人事；文中更沒有“公”、“司”二字之合用。所以，公司一詞，并非中國所固有。有學(xué)者認(rèn)為，這里的“公司”，可能是鄭成功時期為翻譯荷蘭東印度公司的名稱，吸收公司一詞的拉丁文字頭“com”（含有公共、共同的意思）的含義，創(chuàng)造的一個中文新詞；而且，鄭成功地方政權(quán)在與荷蘭東印度公司的武裝沖突和貿(mào)易競爭中，也可能對其加以借鑒，建立了以公司為名的貿(mào)易組織或民間會社組織。后來“公司”之名確由發(fā)源于閩南、臺灣的民間組織——天地會傳承下來，如乾隆時天地會首領(lǐng)羅芳伯在婆羅洲創(chuàng)建“蘭芳公司”，自任大總統(tǒng)；新加坡的天地會組織稱為“義興公司”，并在英國殖民當(dāng)局登記注冊。太平天國時，閩南和上海的小刀會（天地會的支流），都打出了“義興公司”的旗號語義：英文：company，corporation拉丁語：Com和panis其意分別是“共同”和“面包”二、公司的特征

（一）人格性法人（legalperson）1、公司的權(quán)利能力始于公司成立，終于公司終止1886年美國最高院解釋，公司還屬于14號憲法修正案所說的“人”（person）（1）通過公司章程加以限制（2）基于性質(zhì)上的限制3）法律上的限制下列選項哪些是正確的()A、甲公司向某個人獨資企業(yè)投資10萬元B、乙公司經(jīng)由董事會或者股東會、股東大會決議為其關(guān)系良好的李某作擔(dān)保C、丙公司經(jīng)由董事會決定，為其小董事張某提供擔(dān)保D、丙公司經(jīng)由董事會決定，為其股東李某提供擔(dān)保B、C、A轉(zhuǎn)投資限制93年公司法12條將公司向其他公司投資總額限制在其凈資產(chǎn)的50%以內(nèi)，只是國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司才有例外。新公司法15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。禁止公司承擔(dān)無限清償責(zé)任公司轉(zhuǎn)投資上限的劃定思考原因：對外投資與本質(zhì)相悖將自己命運置于其他公司掌握中無限責(zé)任加重責(zé)任，對股東和債權(quán)人不利資本空洞化甲公司資本1億，0.8億投立乙公司，乙公司轉(zhuǎn)投資0.5億設(shè)立丙公司容易形成公司集團(tuán)，侵害小股東B借貸限制第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

第一百一十六條公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。

最高人民法院在《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》以及《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》中明確規(guī)定企業(yè)借貸合同因違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同，對雙方借款合同的處理的原則是借款方應(yīng)當(dāng)歸還貸款方本金，但對貸款方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對借款方則處以相當(dāng)于銀行利息的罰款?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》

黑龍江省高級人民法院：

你院黑高法〔１９９８〕１９２號《關(guān)于公民與企業(yè)之間借貸合同效力如何確認(rèn)的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

公民與非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實即可認(rèn)定有效。但是，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：

（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；

（三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。

借貸利率超過銀行同期同類貸款利率４倍的，按照最高人民法院法（民）發(fā)〔１９９１〕２１號《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關(guān)規(guī)定辦理。

那什么是非法集資呢，主要是看借款對象是否特定，如果面對社會不特定對象眾，公開以什么什么條件集累資金，未經(jīng)批準(zhǔn)這就是非法集資。C擔(dān)保限制新公司法16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。D公司解散時其權(quán)利能力只限于清算范圍內(nèi)E行業(yè)特別許可法定經(jīng)營范圍限制如金融、交通等93年公司法公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營范圍。新公司法取消

2、公司的行為能力3、公司的責(zé)任能力獨立的財產(chǎn)是責(zé)任能力的基礎(chǔ)侵權(quán)責(zé)任能力行政責(zé)任能力刑事責(zé)任能力(二)社團(tuán)性

公司屬于法人，據(jù)經(jīng)典法人理論財團(tuán)法人社團(tuán)法人1、集中管理2、股東分散分險分散風(fēng)險引發(fā)的突出問題：搭便車（free-riding）專家立法建議：長期持股稅收優(yōu)待(三)營利性社團(tuán)法人:營利性社團(tuán)法人和公益性社團(tuán)法人大學(xué)、醫(yī)院是公益性法人還是營利性法人？（四）股東的有限責(zé)任與獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的顯著區(qū)別（五）永久存續(xù)性某A服裝廠與某B服裝廠協(xié)商決定,雙方各出資100萬元設(shè)立一個電子商務(wù)有限責(zé)任公司.AB兩廠能否設(shè)立一個電子商務(wù)有限公司?A\不能,因為新設(shè)公司生產(chǎn)經(jīng)營范圍超出了AB兩廠的生產(chǎn)經(jīng)營范圍B\不能,因為新設(shè)公司的生產(chǎn)經(jīng)營范圍與AB兩廠生產(chǎn)經(jīng)營范圍不在同一類別C\可以,但AB兩廠必須依法定程序修改公司章程變更自己的生產(chǎn)經(jīng)營范圍D\可以成立,新設(shè)公司的經(jīng)營范圍可不受出資人生產(chǎn)經(jīng)營范圍限制公司權(quán)利能力受到限制,下列對此認(rèn)識正確的是A\公司權(quán)利能力只受到其經(jīng)營范圍的限制B\公司只能在其經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動C\公司經(jīng)營范圍應(yīng)在章程中規(guī)定,并依法登記D\公司超越經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動訂立合同,該合同將為無效,但給相對人造成損失的,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C注意合同法解釋(一)10條規(guī)定當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

某有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品，總資產(chǎn)1200萬，總負(fù)債200萬，現(xiàn)公司股東作出如下決定，請判斷哪項不符合法律規(guī)定？A、投資300萬，與乙公司組成合伙企業(yè)B、向丙電腦有限責(zé)任公司投資550萬C、向丁股份有限公司投資300萬D、減少注冊資本50萬A根據(jù)公司特征之一人格性：法律上的限制---公司不得作為其他公司的無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)的合伙人。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司可向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資，那么下列說法中表述不正確的是A、普通公司投資額可超過公司凈資產(chǎn)50%B、公司以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任C、普通公司累計投資額不得超過公司凈資產(chǎn)35%D、普通公司累計投資額不得超過公司凈資產(chǎn)50%CD新公司法15條王某為甲公司股東，持有甲公司30%的股份，能控制甲公司董事會組成，左右甲公司重大決策；甲公司是乙公司控股股東，下列說法正確的是A、甲公司不可以為王某提供擔(dān)保B、甲公司可以為王某提供擔(dān)保，不過必須經(jīng)過董事會或股東會決議C、乙公司可為王某提供擔(dān)保，不過必須經(jīng)股東會或股東大會決議，甲公司作為股東可參加此事項表決D|、乙公司可為王某提供擔(dān)保，不過必須經(jīng)股東會或股東大會決議，甲公司不得參加此事項表決D擔(dān)保限制：新公司法16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。第二節(jié)公司的沿革一、公司的沿革公司從產(chǎn)生到發(fā)展，從一種形式到多種形式，從簡單到復(fù)雜，經(jīng)歷了一個漫長的發(fā)展過程。有關(guān)公司萌芽:一、海上貿(mào)易起源說從事海上貿(mào)易而組織的船舶共有組織，或“康孟達(dá)”（commeda）拉丁方言：信用委托商事契約：航海者與資本家出資，由航海者負(fù)責(zé)海外販賣，盈利雙方按出資額或約定分配，虧損由航海家承擔(dān)無限責(zé)任，資本家以出資額為限負(fù)有限責(zé)任