第八章合同的變更

合同的變更合同的轉(zhuǎn)讓第八章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)合同的變更合同的變更廣義：合同主體和內(nèi)容變更狹義：合同主體不變，合同內(nèi)容變更一、合同變更的概念與特征

（一）合同變更的概念

有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完畢之前，由于一定法律事實的出現(xiàn)，當事人就合同內(nèi)容達成修改和補充的協(xié)議?！景盖榻榻B】：

我國某外貿(mào)公司與西歐一客戶簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由客戶免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月時，公司去電通知客戶“貨將備妥，請速提供內(nèi)包裝盒”，客戶未作答復。一個月后，客戶來到上海，公司外銷員當面向客戶再次提出：“貨已備妥，請即提供內(nèi)包裝盒?！笨蛻舸鸱Q：“盒子已在香港印刷，兩星期內(nèi)即可發(fā)貨”。但是兩個星期后滿后，包裝盒仍毫無消息。公司再次發(fā)電催促：“貨已備妥，工廠急等內(nèi)包裝盒進行包裝?！比旌螅居职l(fā)電傳稱：“貨妥急等內(nèi)包裝盒，否則貨將無法按期裝運?！睂@兩份電傳，客戶均不答復。

幾天以后，該客戶派了一位遠東分公司的代表來廠看貨。廠方向其反映產(chǎn)品均已做好，由于你方未提供內(nèi)包裝盒，現(xiàn)在1000多平方米的車間堆滿了你方訂購的產(chǎn)品，嚴重影響了工廠的正常生產(chǎn)；而且，因你方連內(nèi)包裝盒的規(guī)格尺碼也未通知工廠，使工廠無法預訂外包裝箱，勢必影響按期交貨。該代表在看了產(chǎn)品以后，當場表示：“內(nèi)包裝印刷來不及，不再提供，可由公司自行解決?！辈⒅该饔脽o印刷的單瓦楞紙盒。我方工廠當即按該代表意見辦妥紙盒，進行包裝，進倉待運。（二）合同變更的特征合同變更是合同當事人實施的法律行為變更合同的當事人必須是原合同關系的當事人協(xié)商一致合同變更改變了原合同權利義務內(nèi)容產(chǎn)生新的債權債務關系無論必要條款還是任意條款都可通過協(xié)議變更*合同變更的目的不在于消滅原有合同關系合同關系的局部變化合同變更的效力——溯及力一時性合同的變更有溯及力，繼續(xù)性合同的變更沒有溯及力（三）合同變更的情形性質(zhì)的變更標的物或報酬的增減標的物或標的物種類的變更*標的物質(zhì)量、價格、品種等條款變更履行地、履行期、履行方式變更二、合同變更的要件1、原合同關系有效存在原合同必須成立且有效附條件、附期限的合同；可撤銷合同；效力待定的合同2、合同內(nèi)容發(fā)生變化3、發(fā)生在合同成立之后尚未完全履行之前4、經(jīng)合意或法律規(guī)定協(xié)商一致《合同法》第77條2款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”三、合同變更的效力（一）合同變更對合同權利義務的影響1、合同內(nèi)容

合同變更后當事人應按變更后合同內(nèi)容履行，未變更部分繼續(xù)有效；2、溯及力

僅對變更后未履行部分有效，對已經(jīng)履行部分無溯及力（二）合同變更與違約責任1、合同變更與損害賠償請求權合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利2、合同變更不影響違約責任的承擔

因一方違約而協(xié)商變更合同的，并不因變更合同而免除違約責任?！景咐考?、乙公司訂立一個買賣合同，約定甲公司長期以每臺4000元價格賣給乙公司型號為F20的機床，分批交貨，一個月交100臺，貨到付款。三個月后，由于生產(chǎn)線故障，甲公司無法按期交給乙公司100臺型號為F20的機床。于是雙方協(xié)議將甲公司按期交給乙公司的產(chǎn)品變更為型號F30的機床，價格為每臺3000元。

問：1、已經(jīng)交付300臺機床是否應返還？

2、合同變更后應如何履行？

3、由于合同發(fā)生變更，乙是否可在收貨后10日內(nèi)付款？第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓一、合同轉(zhuǎn)讓的概述（一）概念即合同權利、義務的轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同的一方當事人依法將其合同的權利和義務全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。

全部轉(zhuǎn)讓債權轉(zhuǎn)讓部分轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓全部轉(zhuǎn)讓債務轉(zhuǎn)讓部分轉(zhuǎn)讓債權債務的概括轉(zhuǎn)移（二）轉(zhuǎn)讓條件1、須有有效合同存在2、須符合法定的程序3、須有轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的協(xié)議4、須通知債務人《合同法》第80條：“債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力”4、允許合同的有償轉(zhuǎn)讓（三）轉(zhuǎn)讓的類型根據(jù)變更主體的不同，合同轉(zhuǎn)讓分債權讓與、債務承擔和債的概括承受?！玖曨}】下列合同的轉(zhuǎn)讓不合法的是？A、中國甲公司與韓國乙公司舉辦中外合資企業(yè)，合資合同經(jīng)審批后，甲公司未經(jīng)乙方同意，將合同權利義務轉(zhuǎn)讓給丙公司B、甲教授答應為乙校講課，但因當天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課C、債權人李某急需用錢將楊某欠自己的2萬元債權以15000元價格轉(zhuǎn)讓給了劉某，事后將此事通知楊某D、丁對丙的房屋享有抵押權，為替好友從銀行貸款，將該抵押權轉(zhuǎn)讓給銀行二、債權轉(zhuǎn)讓（一）概念又稱為債權讓與，指不改變合同的內(nèi)容，債權人通過與第三人訂立合同的方式將債權移轉(zhuǎn)于第三人。

合同債權

第三人

←—債權人——債務人

受讓人

讓與人

（二）特點

1、債權讓與具有非要式性債權人與第三人就讓與債權意思表示一致，債權讓與合同即告成立，除法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的以外，無須履行特別的合同的形式，債權讓與合同是否作成書面形式，不影響其效力。對已經(jīng)作成債權證書的債權進行讓與，雖須交付債權證書，但該行為屬于履行附隨義務而非債權讓與的成立要件。

2、債權讓與具有無因性債權讓與屬于要因行為：債權讓與是基于各種原因而產(chǎn)生，可能基于買賣、贈與，也可能是代物清償，但不論其原因為何及其有效與否，對債權讓與合同的效力并無直接影響。這就是債權讓與的無因性。該無因性，其目的在于保障債權流轉(zhuǎn)的安全性，以及善意受讓人的利益。

3、債權讓與是處分行為債權讓與是將債權作為一項財產(chǎn)進行處分，所以要求讓與人就債權必須具有處分權限和處分能力。無處分權人讓與他人債權除非經(jīng)債權人追認，否則，其行為無效。（三）債權轉(zhuǎn)讓的要件（1）存在有效的合同（2）具有可轉(zhuǎn)讓性（3）讓與人與受讓人意思表示一致（4）須通知債務人（5）須依法辦理有關手續(xù)（四）債權轉(zhuǎn)讓的限制

1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權*

2、根據(jù)當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權

3、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權（五）債權轉(zhuǎn)讓的形式

（1）債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人——法定權利。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。通知的時間不得晚于債務履行的時間

（2）債權轉(zhuǎn)讓是通過讓與人和受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓合同的形式進行的（六）債權轉(zhuǎn)讓的法律效力1、債權轉(zhuǎn)讓的對外效力（1）債權轉(zhuǎn)讓以通知債務人為對其生效的要件（2）債權轉(zhuǎn)讓的通知既可由讓與人，也可由受讓人做出，均以通知到達債務人為生效時間（3）債權轉(zhuǎn)讓對于債務人的效力

2、債權轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力（1）債權及其從權利從讓與人移轉(zhuǎn)至受讓人（2）讓與人須對受讓人承擔相關的義務（3）讓與人對出讓的債權負有權利瑕疵擔保責任，即保證債權有效存在并不會受到追索（4）除非讓與人和受讓人有明確約定，否則，讓與人對債務人的履行能力不負擔保責任【案例】

2002年9月4日，原告互利潔公司與被告鼎鑫公司、案外人平都公司簽訂《債權轉(zhuǎn)讓合同》一份，合同主要載明，案外人平都公司與被告鼎鑫公司確認，截止2002年9月4日，被告鼎鑫公司仍欠案外人平都公司墊付款本金1699萬元，案外人平都公司同意將前述1699萬元債權轉(zhuǎn)讓給原告互利潔公司所有。被告鼎鑫公司對案外人平都公司轉(zhuǎn)讓給原告互利潔公司的前述債權不存在任何抗辯事由或異議。該合同原告互利潔公司、被告鼎鑫公司、案外人平都公司均加蓋了公章。原告互利潔公司于2005年3月25日向人民法院提起訴訟，請求判令被告鼎鑫公司立即給付原告互利潔公司1699萬元以及資金占用補償金203萬元。被告鼎鑫公司辯稱，原告互利潔公司受讓案外人平都公司對被告鼎鑫公司的1699萬元債權是虛假的，故不同意給付。訴訟中查明，被告鼎鑫公司的辯稱理由成立，且原告互利潔公司受讓債權時，并未支付對價。

重慶一中院判決：因原告互利潔公司在受讓案外人平都公司“債權”過程中，并未支付相應對價，故對其所主張的權利不適用善意保護規(guī)則予以保護，乃駁回原告互利潔公司的訴訟請求，訴訟費12萬余元由原告互利潔公司承擔。一審判決后，雙方當事人均服判息訴。

三、債務移轉(zhuǎn)又稱為債務的承擔，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務人將合同債務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。債權人清償、抗辯權、抵消權同意債務承擔合同第三人債務人【案情】2005年4月，甲某在某區(qū)承包了建筑項目，因建筑工地施工需要，甲某與乙某簽訂一份鋼板租賃合同。租賃合同約定：甲某租用乙某十塊鋼板，租期3月，租金共計50000元。乙某依照合同的約定按期將租賃物交付給甲某使用。

2005年8月，乙某找甲某進行結(jié)算，甲某以資金緊張為由，只結(jié)算了部分款項，并寫下一份23000元的欠條。

2005年12月，乙某找甲某結(jié)算余款，甲某就讓其朋友丙某在23000元的欠條上寫下了“丙某愿意在2006年3月前還款”的字樣并交給乙某。2006年4月，乙某就拿著欠條找到丙某要求還款。丙某及甲某相互推托不還款。乙某訴至法院?！就徢闆r】法庭上甲某承認23000元的欠條是自己租用乙某的鋼板而未付租賃費所產(chǎn)生的，但其又辯解說：欠條上有丙某的簽名及還款期限，就證明23000元的債務已經(jīng)過乙某的同意轉(zhuǎn)讓給了丙某，乙某就應該找丙某要錢，而他就沒有還款的義務了。丙某辯解說：名字是隨意寫上的，不是他真實的意思表示，就算是真實的意思表示也只是一般擔保，只在甲某無力還款時才承擔還款責任?！韭蓭煷硪庖姟考啄撑c乙某簽訂的租賃合同為有效合同，乙某將租賃物及時進行了交付，甲某使用租賃物后未付清租賃費而引起該糾紛，因此甲某應負償還義務。事后丙某在23000元的欠條上簽名并明確還款日期，乙某當時也予以認可。符合《合同法》第八十四條關于債務轉(zhuǎn)讓之規(guī)定，應該認定丙某簽名并明確還款日期的行為屬于債務轉(zhuǎn)讓，丙某對該23000元的欠款應負償還義務。故依照相關法律規(guī)定，請求法庭判令丙某償付23000元欠款?！痉ㄔ号袥Q】法院最終采納了律師的代理意見。（一）債務承擔的條件（1）須有有效的合同存在（2）債務具有可移轉(zhuǎn)性（3）轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議

（4）須經(jīng)債權人同意（二）效力（1）受讓人成為債務人（2）抗辯權隨之轉(zhuǎn)移（3）從債務一并轉(zhuǎn)移四、合同權利、義務的概括轉(zhuǎn)移（一）概念是指合同當事人一方在不改變合同的內(nèi)容的前提下將其全部的合同權利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。（二）條件

合同一方當事人在進行轉(zhuǎn)讓前應當取得對方的意見，使對方能根據(jù)受讓方的具體情況來判斷這種轉(zhuǎn)讓行為能否對自己的權利造成損害。只有經(jīng)對方當事人同意，才能將合同的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓。如果未經(jīng)對方同意，一方當事人就擅自一并轉(zhuǎn)讓權利和義務的，那么其轉(zhuǎn)讓行為無效，對方有權就轉(zhuǎn)讓行為對自己造成的損害，追究轉(zhuǎn)讓方的違約責任。

（三）種類1、意定概括轉(zhuǎn)移：當事人一方可以與第三人訂立合同，約定由第三人取代其在原合同中的地位，享受全部合同權利并承擔全部合同義務的轉(zhuǎn)讓。

基于當事人之間的合同而產(chǎn)生的；條件：第一，除由當事人與第三人達成轉(zhuǎn)讓合意外，還須取得對方當事人的同意才發(fā)生法律效力；第二，對債權轉(zhuǎn)讓限制適用于概括轉(zhuǎn)讓；第三，單務合同不能發(fā)生概括轉(zhuǎn)讓；【案例】時裝公司用自己的布料按清譽