認情擔責(zé)與公司資本制度改革

認情擔責(zé)與公司資本制度改革

2005年修訂的中國現(xiàn)行《公司法》建立了一個基于法律注釋最低金額的申報和實際支付相結(jié)合的資本體系。在公司登記方面,相應(yīng)地實行了認繳和實繳同時登記的制度,相對于1993年制定的《公司法》而言,現(xiàn)行《公司法》規(guī)定降低了設(shè)立公司的門檻,在一定程度上體現(xiàn)了鼓勵投資興業(yè)、優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)的理念。但由于時代發(fā)展的局限,上述規(guī)定與現(xiàn)代公司資本制度的發(fā)展趨勢尚有距離。為降低創(chuàng)業(yè)成本,激發(fā)社會投資活力,2013年10月25日,國務(wù)院常務(wù)會議部署推進公司注冊資本登記制度改革,按照便捷高效、規(guī)范統(tǒng)一、寬進嚴管的原則,創(chuàng)新公司登記制度,降低準入門檻,強化市場主體責(zé)任,促進形成誠信、公平、有序的市場秩序。在新的形勢下,有必要探討現(xiàn)行公司法資本制度如何進一步完善及債權(quán)人利益如何得以保護的問題。一、公司法的資本制度《公司法》第26條第1款規(guī)定:“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足?！钡?1條第1款規(guī)定:“股份有限責(zé)任公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前,不得向他人募集股份。”從這兩條我們可以理解學(xué)界所說的“認繳資本制”的內(nèi)涵,即股東在設(shè)立時把公司的注冊資本全部認購在自己的名下,在公司成立之后的約定或法定期限內(nèi)繳納。“認繳”兩字我們可以理解為:一開始“認”購全部股份,其后在規(guī)定的時間全部“繳”清。“認繳資本制”,由于是股東分期繳納資本的一種出資制度,故而有學(xué)者又把它稱為“分期資本制”。“認繳資本制”制度中,全體股東認購公司全部注冊資本的行為是一種什么性質(zhì)的行為?是一種沒有法律效力的普通行為,還是一種法律行為?如果是法律行為,那它又是何種法律行為?縱觀公司法和相關(guān)司法解釋,尤其是最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡稱“《最高法公司法司法解釋三》”)第13條第1款的規(guī)定:“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù),公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持。”我們可以得知,全體股東在公司設(shè)立時對公司資本的認購行為是具有法律效力的,對認購股東具有約束力。股東不執(zhí)行,會得到法律的制裁。筆者認為,此行為為特殊合同行為。此合同在公司成立之前,合同的雙方當事人是認購發(fā)起人和其他全體發(fā)起人;公司成立以后,合同的雙方當事人則變成了未繳足股份的股東和公司兩方。理由是:當公司未成立之時,公司尚不成為一個民事主體,其當事人應(yīng)該是認購股份的所有發(fā)起人。當公司成立以后,如果已繳足股份的發(fā)起人還被認定為合同的當事人的話。當遇到所有已繳足股份的發(fā)起人都轉(zhuǎn)讓了公司的股份情況,已繳足股份是不會為了與自己沒有任何利益的公司去打“官司”的,此種情況,公司的利益就得不到保障。故筆者認為,公司成立后,認購股份協(xié)議的當事人應(yīng)該變?yōu)楣竞臀蠢U足股份的當事人最為適宜。公司成立后,認購股款的協(xié)議變成了未繳足股份的發(fā)起人和公司之間的協(xié)議。此協(xié)議即債權(quán)債務(wù)關(guān)系:債權(quán)人是公司,債務(wù)人是未繳足股份的發(fā)起人,債務(wù)標的為未履行的股款數(shù)。按照普遍認同的分類標準,公司法中的資本制度大致上分為法定資本制度、授權(quán)資本制度、折中資本制度?！胺ǘㄙY本制”就是要求投資者在公司注冊登記前,將不低于法定最低資本金的出資,按照公司章程所確定的注冊資本如數(shù)繳納,然后公司才能成立?！笆跈?quán)資本制度”,是指在公司設(shè)立時,雖然應(yīng)在章程中載明公司資本總額,但公司不必發(fā)行資本的全部,只要認足或繳足資本總額的一部分,公司即可成立?！?〕其余部分股份的收繳授權(quán)給公司董事會,讓公司董事會按經(jīng)濟情況需要的時候,再行收繳?！罢壑匈Y本制”是在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上衍生和演變而成的資本形成制度。其具體是指在公司設(shè)立時,雖然公司章程中所確定的注冊資本總額不必一次全部籌足,其余股份可以授權(quán)董事會根據(jù)實際情況隨時發(fā)行,但首次發(fā)行的股份不得少于法定比例、發(fā)行股份的授權(quán)也須在一定期限內(nèi)行使的公司資本制度?！?〕《公司法》中有關(guān)公司設(shè)立在法定最低注冊資本前提下認繳和實繳相結(jié)合的資本制度屬于何種制度,學(xué)界對此有不同看法。有學(xué)者認為其應(yīng)屬“折中資本制”或者“授權(quán)折中資本制”〔3〕有學(xué)者則認為這不應(yīng)該屬于這三種資本制度中的一種,其應(yīng)該是單獨出來的一種制度,與這三種資本制度并列,即“認繳資本制度”?！?〕還有學(xué)者認為其應(yīng)該是屬于“法定資本制”。〔5〕對于這個問題,筆者同意第三種觀點,認為“認繳資本制”應(yīng)屬于“法定資本制”。因為按照“認繳加實繳”的資本制度,前提是存在法定最低注冊資本數(shù)額限制,公司章程不得約定低于此數(shù)額,這是法定資本制的核心。在公司設(shè)立之時,公司的資本就和“法定資本制”一樣確定了下來。即公司章程規(guī)定的注冊資本。其滿足了“法定資本制”中的資本確定原則,如公司在股東未履行完出資義務(wù)的時候破產(chǎn),未履行完出資義務(wù)的股東是要歸還其對公司未履行的資本本金和利息的。故而,將“認繳資本制”劃入法定資本制更為合理、科學(xué)。二、公司的資本制度必須從確認和實際支付相結(jié)合的資本制度轉(zhuǎn)變?yōu)槭跈?quán)資本制度(一)公司法改革政策現(xiàn)行公司法規(guī)定的資本制度在在立法目的上可能是為了避免公司資金的過度閑置、保障公司成立時有一定的實際出資,防止空殼公司等。但是,其真能實現(xiàn)此目的么?筆者認為這是不可能的。原因如下。第一,法定最低注冊資本限制不利于鼓勵投資,不符合當今世界的立法潮流。規(guī)定法定最低注冊資本的目的是保證公司有一定的運營資金,即有一定的實質(zhì)財產(chǎn)。這在理論上本來也是成立的。但是,公司運營情況千差萬別,有多少資金即可運營應(yīng)由商人自己決定,而不應(yīng)由國家通過立法替代。至于債權(quán)人利益的保護,主要取決于出資信息公開、揭開公司面紗等制度的完善,規(guī)定設(shè)立公司的資本門檻,對于保護債權(quán)人利益作用是有限的,反而不利于小微企業(yè)和個體商人的創(chuàng)業(yè)。更為實質(zhì)性的問題是,當今世界,隨著全球化和貿(mào)易自由化的進展,各國或地區(qū)為了鼓勵投資,吸引投資者到本國投資或創(chuàng)業(yè),不同法域之間在公司資本制度方面,呈現(xiàn)出有利于創(chuàng)造營商環(huán)境的競爭(理論中稱為“向下的競爭”)。早在1967年美國特拉華州公司法修改,制定了比其他州和美國公司示范法更為寬松的制度,提供了更多的自治和自由的空間,吸引了大量的公司到該州注冊,增加了稅收。1999年,歐盟法院允許公司可選擇在不同的國家登記注冊,可以在注冊國沒有商業(yè)活動。21世紀以來,歐洲各國修改法律,降低公司門檻,方便企業(yè)設(shè)立。2002年英國政府公布《公司法現(xiàn)代化》白皮書,2005年又公布了新的《公司法改革》白皮書。公司法改革法案已于2006年11月經(jīng)女王批準編入公司法,改革的主要內(nèi)容之一即是方便公司設(shè)立、降低運營成本,簡化登記手續(xù)。在法國,2003年8月1日《經(jīng)濟創(chuàng)新法》徹底取消了有限責(zé)任公司的最低注冊資本。在新法生效后創(chuàng)設(shè)公司,公司的注冊資本將“由公司章程”來確定?！渡谭ǖ洹沸掠喌贚223-7條第2款規(guī)定:有限責(zé)任公司可以在章程中規(guī)定,以勞務(wù)、手藝、專有技術(shù)、產(chǎn)業(yè)折股作為出資。〔6〕德國2008年制定《德國有限責(zé)任公司現(xiàn)代化及防止濫用法》,修改有限責(zé)任公司制度,創(chuàng)設(shè)了一種新的有限責(zé)任公司———有限責(zé)任企業(yè)主公司,這種公司的最低注冊資本不要求歐元,而是降到了象征性的1歐元。〔7〕第二,首次出資比例限定無實質(zhì)意義。首先,法律規(guī)定了此限制的立法目的是為了維護公司的資本穩(wěn)定和避免公司資金缺乏造成的公司的難以運轉(zhuǎn)。此目的出發(fā)點是好的,但是立法者在實現(xiàn)這個目的的過程中卻低估了社會經(jīng)濟生活的復(fù)雜性。市場經(jīng)濟行業(yè)“千種萬種”,有的行業(yè)在公司設(shè)立時所需資金不多,但隨著公司成立以后開展業(yè)務(wù)增多所需資金才變得多起來。即公司設(shè)立之時所需資金較少。如法律強行規(guī)定其首次出資的份額,這就忽略了市場行業(yè)的差異性,造成有些行業(yè)缺乏活力,造成公司資本金的嚴重閑置和浪費現(xiàn)象。對于公司成立之時所需的運轉(zhuǎn)資金每個公司有差異,只有把首次應(yīng)繳納的份額決定權(quán)力交給投資者才能真正實現(xiàn)公司資源的有效配置。故而,首次出資的份額比例由具有行業(yè)經(jīng)驗的發(fā)起人、公司約定較為適宜。其次,法律規(guī)定此限制的立法目的假如真如人們所猜想的那樣是為了保護債權(quán)人的利益、保護社會交易安全。但是,公司的實繳資本也不過是注冊資本的20%。這20%的資本對債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)來說效果有限。而遇到此情況時,債權(quán)人為了維護自己的債權(quán)權(quán)利還是得通過“認購股份為公司與股東之間的協(xié)議理論”(體現(xiàn)在法律上就是《最高法公司法司法解釋三》第13條第2款“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持”)來尋求保護。在保護債權(quán)人和保護社會交易安全方面,對于首次出資額的限制起不到應(yīng)有的作用。況且,債權(quán)人的保護取決的是公司資產(chǎn)的數(shù)額,對資本的法定于債權(quán)人來說意義不大。再次,此法律限制的存在會損害公司法的“自由主義”立法精神。公司法條文的改造應(yīng)關(guān)注在確保市場透明度的同時,尊重、提升公司和投資人的自我判斷能力。〔8〕公司的投資者和股東作為商事主體,能對自己的資本有個很好的管理,對公司運作的整個過程所需的資金有很深的了解。畢竟“商人是其自身利益的最佳法官”。首次出資的資本份額應(yīng)該是一個公司發(fā)起人自治的范圍。公司法已經(jīng)有了“兩年內(nèi)繳足”“未履行出資義務(wù)的股東對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任”的規(guī)定來維護公司資本確定原則、保護交易安全,如果再規(guī)定首次出資的份額。難免會造成違背公司的自主性、使公司喪失“靈活性”、社會資金得不到合理閑置的現(xiàn)象發(fā)生。筆者理解,“自由主義”的商事法精神應(yīng)該是只要不涉及到商事主體以外利益的事項就應(yīng)該是屬于商事主體自治的范圍。法律強行規(guī)定首次出資的出資比例起不到預(yù)期的社會效果,相反它的存在會使公司喪失“多元性”的出資模式、降低了社會資金的有效利用。故而,此事項按“自由主義”立法精神應(yīng)屬公司自治的范疇。第三,“兩年內(nèi)繳足”的規(guī)定仍然有不可忽略的制度瑕疵。上文已經(jīng)提到對公司認繳后首次出資的比例進行限定會造成公司資本的閑置、浪費。設(shè)立之初,對公司應(yīng)實繳的資本進行限定有違公司的現(xiàn)實需要,造成資金閑置。同樣的,對成立以后兩年公司應(yīng)實繳的資本進行限定也會發(fā)生同樣的問題。因兩年之內(nèi)公司經(jīng)營所需資金不能確定,兩年之后同樣也不能確定。如強行規(guī)定,當遇到公司經(jīng)營所需資金少于所收到的資本金時,公司也會造成資金的閑置,造成社會資金的浪費。其次“兩年內(nèi)繳足”的規(guī)定還導(dǎo)致公司資本制度缺乏靈活性。“兩年內(nèi)必須繳足”這個強制性規(guī)定仍然不能滿足瞬息萬變的市場和公司對資金的需求。公司股東在公司兩年內(nèi)繳足股份即可,在這兩年期間股東對所繳納股本是享有權(quán)利的。繳納公司股本,股東享有主動權(quán)。在這兩年內(nèi)公司資金短缺,公司很難通過向股東收取應(yīng)繳股本獲得資金。而當股東按自己的情況繳納股份時,也許正值公司資金充裕,股東繳納股份就會造成繳納的股本金的閑置浪費。兩年后,公司需增資時則需要履行一個復(fù)雜的程序:董事會作出計劃,報股東會批準。如此繁瑣程序耗時耗力,而商機瞬息即逝。此項制度不利于公司的發(fā)展。(二)《公司法》第20條第1款是公司資本制改革的方向和趨勢,其也分現(xiàn)行資本制度實質(zhì)上仍是法定資本制,其仍然沒有消滅法定資本制的固有缺點。筆者認為我國《公司法》修改時,應(yīng)當實行授權(quán)資本制。第一,從社會經(jīng)濟發(fā)展和公司自治發(fā)展方面來看,上文已經(jīng)提到,認繳加實繳的資本制在公司設(shè)立時股東就得全部認購所有股份,首次出資的比例又必須達到法定的比例、數(shù)額,其嚴重損害了公司對其財產(chǎn)的自主支配權(quán),有違公司自治精神、公司運行規(guī)律,損害了公司的發(fā)展能力,阻礙社會經(jīng)濟發(fā)展;而授權(quán)資本制中,法律對公司收繳多少資本,幾時收繳,每次收繳的股份比例都沒限定,把此權(quán)利賦予了公司領(lǐng)導(dǎo)層,充分尊重公司自治。讓每個公司都能施行自己的資本管理,調(diào)動公司積極性,促進公司制度的發(fā)展,最終促進我國社會經(jīng)濟大發(fā)展。第二,從資源利用、效率追求和鼓勵投資來看,嚴格法定資本制的固有缺陷,雖然在現(xiàn)行資本制的制度設(shè)計中已經(jīng)有所改善。但其對首次出資的限定和兩年的募足期間的規(guī)定也讓公司出現(xiàn)了難設(shè)立、資金浪費閑置等現(xiàn)象;授權(quán)資本制則規(guī)定,設(shè)立公司時注冊資本的數(shù)量、繳納時間、期限、方式由股東自主約定,屬于公司自治的范圍。股東按照公司的需求協(xié)商決定。而未繳納的股份則授權(quán)董事會,讓董事會根據(jù)經(jīng)營情況來收繳。此項制度明顯降低了公司設(shè)立“門檻”,鼓勵社會的大部分成員設(shè)立公司,促進市場經(jīng)濟繁榮。股東根據(jù)公司的實際需要繳資,有助于公司資金的全部有效利用,避免資金的閑置造成浪費。而且,此制度公司增資程序簡便、迅速,有效地適應(yīng)了公司對“千變?nèi)f化市場”的資金需求,提高了效率。第三,債權(quán)人保護取決于公司的資產(chǎn)而非注冊資本。現(xiàn)行資本制度規(guī)定首次出資必須達到一定比例才能保護公司債權(quán)人利益,這是看重公司資本信用的結(jié)果。其實,公司的信用基礎(chǔ)不僅在于資本,更重要的在于現(xiàn)實的資產(chǎn)?！?〕在現(xiàn)實中,與公司的交易時公司潛在的債權(quán)人所關(guān)注的往往是公司實際資產(chǎn)多寡或信用高低,而不是公司資本額的多少。故而,公司可以對資本額的出資完全交由公司自行決定處理,而對債權(quán)人的利益可以通過資本登記公示制度和債權(quán)人商人思維的判斷等來保護。對首次出資限定較大的認繳資本制對債權(quán)人保護起不到應(yīng)有的作用,相反還違背公司自治精神。第四,授權(quán)資本制是現(xiàn)代公司資本制度的發(fā)展趨勢。〔10〕在自由主義思潮逐漸蔓延的今天,自由概念、自由理念透入到社會的各個學(xué)科,公司法也不例外。公司立法上“管制主義”逐漸消退,“自由主義”迅速崛起。學(xué)理上,學(xué)者們正在用“自由主義”來反思、構(gòu)建每一個公司制度,公司資本制度也不例外。大陸法系許多國家在認識到法定資本制弊端后紛紛改良法定資本制或者改學(xué)授權(quán)資本制。放開公司資本制度管制、尊重公司的主體性、調(diào)動公司積極性已成為公司資本制改革的潮流和趨勢。授權(quán)資本制正好順應(yīng)此趨勢。(三)降低基礎(chǔ)資本成本,推進資本結(jié)構(gòu)改革2013年10月25日國務(wù)院常務(wù)會議部署的公司注冊資本登記制度改革的主要內(nèi)容包括,放寬注冊資本登記條件,除法律、法規(guī)另有規(guī)定外,取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例和繳足出資的期限;公司實收資本不再作為工商登記事項;推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制;實行由公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等,并對繳納出資情況真實性、合法性負責(zé)的制度等。上述內(nèi)容的實質(zhì)與授權(quán)資本制的內(nèi)涵基本相同,這一改革,有利于吸引投資者創(chuàng)業(yè),順應(yīng)了國際立法趨勢。三、首次發(fā)行資本的限制授權(quán)資本制雖有上述種種的優(yōu)點。但是其弊端也是很明顯的,由于公司章程中的資本僅是一種名義上的數(shù)額,同時又未對公司首次發(fā)行資本的最低限額及其發(fā)行期限作出規(guī)定,因而極易造成公司實繳資本與其實際經(jīng)營規(guī)模和資產(chǎn)實力的嚴重脫節(jié),也容易發(fā)生欺詐性的商業(yè)行為,并對債權(quán)人的利益構(gòu)成風(fēng)險?！?1〕要想授權(quán)資本制引入我國并能發(fā)揮預(yù)想的作用,必須有相應(yīng)的制度加以配套,以切實保護債權(quán)人的利益。(一)明確公司債權(quán)人的實繳資本根據(jù)資產(chǎn)信用理論,公司償債能力的直接體現(xiàn)是公司的信用高低和公司資產(chǎn)數(shù)額的多少。公司的信用是一個抽象的概念。信用是主體能夠履行諾言而取得的被信任,信用是長時間積累的信任和誠信度。要想全方位保護公司債權(quán)人的利益,只要使制度讓公司的資產(chǎn)能被公司的債權(quán)人知曉,只有這樣公司債權(quán)人利益才會得到最行之有效的保護。但是公司資產(chǎn)是變動的,再加上有限公司沒有就其經(jīng)營狀況和財務(wù)報表向社會公開進行信息披露的義務(wù),要想時時確定一個公司的資產(chǎn)需要很高的成本。由于公司資產(chǎn)的難確定性和對外在一定程度上的保密性,要想保護公司債權(quán)人的利益,我們只能退而求其次,要求公司在章程中載明注冊資本。但在授權(quán)資本制下,注冊資本并無實質(zhì)意義,因此,應(yīng)當確立公司及股東的實繳資本持續(xù)信息披露制度,使債權(quán)人能夠及時了解公司股東實繳資本的變化情況。具體的披露方式可以是在登記機關(guān)登記并變更章程、定期報告公示等。只要公司登記機關(guān)做好了公司注冊資本的登記工作,使登記準確、公開。公司即使是1元錢的注冊資本金,公司債權(quán)人只要能理解到這個信息,其就能對公司合約履行能力有個很好的判斷。況且注冊資本金少也不代表公司履約能力就一定很差,公司資金融資的渠道多種多樣,并不局限于資本的收繳。(二)美國法上的公司人格否認制度,其法定資本制是對債權(quán)人保護的事先預(yù)防機制,在法定資本制的前提下,股東有限責(zé)任被比較嚴格地遵循,揭開公司面紗的制度受到相對嚴格的條件限制