合同法（第十版）課件 第1-8章 合同法概述-違約責任

合同法（第十版）“十四五”職業(yè)教育國家規(guī)劃教材“十三五”職業(yè)教育國家規(guī)劃教材“十二五”職業(yè)教育國家規(guī)劃教材合同法概述合同的訂立合同的效力合同的履行第一章第二章第三章第四章違約責任買賣合同供用電、水、氣、熱力合同贈與合同第八章第九章第十章第十一章目錄合同的保全第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章合同權(quán)利義務的終止 第七章借款合同保證合同租賃合同第十二章第十三章第十四章融資租賃合同保理合同承攬合同建設工程合同第十五章第十六章第十七章第十八章倉儲合同委托合同物業(yè)服務合同行紀合同第二十二章第二十三章第二十四章第二十五章目錄運輸合同第十九章技術(shù)合同第二十章保管合同 第二十一章中介合同合伙合同準合同第二十六章第二十七章第二十八章第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力 第二節(jié)合同法的含義、適用及爭議的解決 第三節(jié)合同適用的法律原則 第四節(jié)合同的解釋 第一章合同法概述總則一、合同的概念第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力(一)合同是平等民事主體之間的協(xié)議合同當事人的法律地位平等,不存在從屬關(guān)系、強制關(guān)系。合同的主體有自然人、法人、非法人組織。自然人是依照自然規(guī)律出生的、具有自然生命形式的人。(二)合同是雙方法律行為(二)合同是雙方法律行為“民事法律行為可以基于雙方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于單方的意思表示成立”(第134條第1款)。法律行為以意思表示為要素。合同是雙方的合意,是雙方法律行為。雙方法律行為基于對立的兩個意思表示一致而成立。一、合同的概念第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力(三)合同作為雙方法律行為,可以設立法律關(guān)系,也可以變更或終止既有的法律關(guān)系合同是為設立、變更、終止民事法律關(guān)系的法律行為。(四)合同是當事人法律行為創(chuàng)設的債權(quán)債務法律關(guān)系《民法典》“合同編”所說的合同,是債權(quán)合同,是當事人通過實施法律行為創(chuàng)設的債權(quán)債務法律關(guān)系。債權(quán)債務法律關(guān)系是民事法律關(guān)系的一種。身份合同(如監(jiān)護協(xié)議、收養(yǎng)協(xié)議等)不是債權(quán)合同。二、合同的分類第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力法律為常見合同類型賦予特定的名稱并設定具體規(guī)則,這種合同稱為典型合同,也稱為有名合同。非典型合同(無名合同)是法律(《民法典》和其他法律、行政法規(guī))沒有冠以名稱、未為其設定具體規(guī)則的合同。(一)典型合同與非典型合同諾成合同是當事人雙方意思表示一致即成立的合同。實踐合同又稱為要物合同,是除當事人雙方意思表示一致外,尚須交付標的物才能成立的合同。(二)諾成合同與實踐合同要式合同是法律、法規(guī)要求必須具備特定形式才能成立的合同。不要式合同是法律未特別要求具備特定形式即可成立的合同。(三)要式合同與不要式合同雙務合同是當事人雙方相互享有權(quán)利、負擔義務的合同。單務合同是指一方只負擔義務而不享有權(quán)利,另一方只享有權(quán)利而不負擔義務的合同。(四)雙務合同與單務合同區(qū)分雙務合同與單務合同的主要意義第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力2.確定對價關(guān)系雙務合同之雙方的給付,構(gòu)成對價關(guān)系。雙務合同的對價,要求對應、充分,差距過大可構(gòu)成顯失公平的合同。單務合同不存在對價關(guān)系。1.確定義務的履行順序雙務合同的同時履行、先履行和后履行,可以產(chǎn)生履行抗辯權(quán)。沒有約定或者沒有規(guī)定履行順序時,應當同時履行。單務合同因是一方履行義務,因此沒有履行順序的問題。3.確定風險的負擔雙務合同一方因不可抗力不能履行時,無權(quán)要求對方履行;如對方已經(jīng)履行,則應將其所得返還給對方。單務合同一般不發(fā)生返還的問題。二、合同的分類第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力根據(jù)合同當事人取得權(quán)利有無代價,可將合同分為有償合同和無償合同。有償合同是指一方須給他方相應的利益才能取得自己利益的合同。給予他人利益而自己不取得相應利益的合同為無償合同。(五)有償合同與無償合同根據(jù)合同的從屬關(guān)系可以將合同分為主合同和從合同。確立當事人之間交易關(guān)系的合同為主合同。以主合同為存在前提,不能獨立存在的合同是從合同。區(qū)分二者的意義在于說明它們之間的從屬關(guān)系以及由此而產(chǎn)生的效力關(guān)系、命運關(guān)系。主合同無效,從合同也無效,法律另有規(guī)定的除外。(六)主合同與從合同二、合同的分類第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力根據(jù)合同當事人取得權(quán)利有無代價,可將合同分為有償合同和無償合同。有償合同是指一方須給他方相應的利益才能取得自己利益的合同。給予他人利益而自己不取得相應利益的合同為無償合同。(五)有償合同與無償合同根據(jù)合同的從屬關(guān)系可以將合同分為主合同和從合同。確立當事人之間交易關(guān)系的合同為主合同。以主合同為存在前提,不能獨立存在的合同是從合同。區(qū)分二者的意義在于說明它們之間的從屬關(guān)系以及由此而產(chǎn)生的效力關(guān)系、命運關(guān)系。主合同無效,從合同也無效,法律另有規(guī)定的除外。(六)主合同與從合同預約合同也稱為預約。預約是指當事人約定于將來某一時間訂立某一合同的合同。預約是以訂立另一合同(本合同)為內(nèi)容的。本合同又稱為本約,是依照預約訂立的合同?；蛘哒f,對預約的履行,就是訂立本約。本約和預約合同不是主從合同關(guān)系。(七)預約合同與本合同區(qū)分有償合同與無償合同的主要意義第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力.當事人的責任不同有償合同,債務人的責任較重;無償合同,債務人的責任較輕。而無償保管合同的保管人輕過失可以免責。對當事人行為能力的要求不同有償合同要求當事人具備相應的行為能力,如限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同(無償合同之一種)不必經(jīng)法定代理人追認。對善意取得的意義不同如果無處分權(quán)人通過有償合同將不動產(chǎn)、動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人,第三人若為善意時,可以取得標的物的所有權(quán);通過無償合同不能善意取得。三、合同的法律約束力第一節(jié)合同的概念、分類和法律約束力合同的約束力,來源于法律的強制力,來源于法律對當事人合意的認可。合同法律約束力的體現(xiàn),是要求當事人按照約定履行自己的義務。合同的履行效力,是法律保障的效力。任何一方無約定或法定事由,不得擅自變更或者解除合同。合同是當事人意思表示一致的產(chǎn)物,當然也可以協(xié)商一致變更、解除合同。協(xié)商一致變更合同或解除合同,是以第二個合同變更第一個合同或者以第二個合同解除第一個合同。合同具有相對性,因此僅對合同當事人有法律約束力,依據(jù)法律規(guī)定第三人享有合同權(quán)利、承擔合同義務的,該合同也約束第三人。一、合同法的含義第二節(jié)合同法的含義、適用及爭議的解決合同法是民事法律制度的重要組成部分。合同法確立了市場交易的規(guī)則,對引導和規(guī)范市場交易活動具有重要意義。本書所說的合同法,在廣義上是指調(diào)整民事合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法確立了市場交易的規(guī)則,對引導和規(guī)范市場交易活動具有重要意義。黨的二十大報告提出“構(gòu)建高水平社會主義市場經(jīng)濟體制”。合同法作為市場交易規(guī)則,是社會主義市場經(jīng)濟體制的有機組成部分,也是不可或缺的基礎性法律規(guī)范。二、合同法的適用第二節(jié)合同法的含義、適用及爭議的解決(一)合同法不調(diào)整具有身份性質(zhì)的民事合同本書所說的合同法,調(diào)整平等主體之間由合意產(chǎn)生的債權(quán)債務關(guān)系。不論是涉外關(guān)系還是非涉外關(guān)系,合同法都予以調(diào)整。(三)涉外合同的法律適用合同一方或雙方當事人是外國人或無國籍人的,屬于涉外合同。1.意思自治原則和最密切聯(lián)系原則2.特定合同須適用中華人民共和國法律二、民事主體的分類(二)非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務關(guān)系對“合同編”通則的適用(四)合同法在時間上的效力三、合同爭議的解決第二節(jié)合同法的含義、適用及爭議的解決(二)訴訟時效(一)合同爭議解決的途徑解決爭議的途徑有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。和解是指當事人自行協(xié)商解決爭議。這里所說的調(diào)解是指訴訟、仲裁程序以外的由第三人主持的調(diào)解。和解和調(diào)解都是當事人以自治的方式解決爭議的方法,這兩種方法成本比較低。仲裁,是指仲裁機構(gòu)根據(jù)當事人的申請,通過仲裁程序依法作出裁決,以解決當事人糾紛的活動。當事人將爭議提交仲裁,必須依據(jù)仲裁協(xié)議。對發(fā)生法律效力的仲裁裁決,一方拒不履行的,對方可以請求人民法院執(zhí)行?！睹穹ǖ洹返?88條第1款規(guī)定:“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定?！钡?94條規(guī)定:“因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的時效期間為四年?！薄叭辍笔瞧胀ㄔV訟時效,“四年”屬于特殊訴訟時效,也是仲裁時效。《仲裁法》第74條規(guī)定:“法律對仲裁時效有規(guī)定的,適用該規(guī)定。法律對仲裁時效沒有規(guī)定的,適用訴訟時效的規(guī)定。”一、平等原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第4條規(guī)定:“民事主體在民事活動中的法律地位一律平等?！焙贤瞧降戎黧w之間的法律關(guān)系。平等是自由的基礎,沒有平等,就不可能真正實現(xiàn)合同自由。在平等的基礎上,當事人可根據(jù)自己的具體情況和對利益的追求,自主地決定合同的訂立及相關(guān)行為。在訂立合同時,任何一方無權(quán)強制他人服從自己的意志。合同當事人沒有單方處罰或懲罰對方當事人的權(quán)利。應當指出的是,合同約定違約金等,不屬于“單方處罰或懲罰”。合同依法成立后,對當事人雙方產(chǎn)生平等的約束力,不允許任何一方享有特權(quán)合同發(fā)生糾紛時,當事人平等地受法律的保護。二、合同自由原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第5條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當遵循自愿原則,按照自己的意思設立、變更、終止民事法律關(guān)系。”該自愿原則,落實到合同領域,可稱為合同自由原則。合同自由原則反映了市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求。合同自由原則,排斥不正當競爭和非法壟斷,為市場經(jīng)濟注入了活力。合同自由不是一個空泛的概念,它的基本內(nèi)容有以下幾個方面:當事人可以自主地決定是否訂立合同,除非為了公共利益,法律并不強制當事人締約當事人可以自主地決定與誰訂立合同,當事人可以根據(jù)需要選擇交易對象或伙伴。當事人可以自主地決定合同條件,在意思表示真實的條件下,當事人可以訂立對價不充分的合同,這并不妨礙合同法對整個社會交易的公平性要求。當事人可以選擇合同的形式,也可以自主決定合同的類型,既可以締結(jié)典型合同,也可以締結(jié)非典型合同從合意與法律的關(guān)系來看,當事人的合意,具有排除某些法律規(guī)范適用的效力,即按照合同自由原則,形成了“約定大于法定”的規(guī)則。從爭議的解決來看,當事人可以自主地決定解決爭議的途徑。三、公平原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第6條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當遵循公平原則,合理確定各方的權(quán)利和義務?！惫皆瓌t落實到合同法領域,主要是規(guī)范當事人之間有償合同的交易關(guān)系,它要求合同當事人的權(quán)利義務要對等,不得顯失公平。在有償合同中,任何一方當事人既要享有權(quán)利,也要承擔相應的義務;取得利益的同時,要付出相應的代價。不能取之太多,付出太少。對相互獨立的主體,法律禁止無償平調(diào)或強迫進行不等價交換,而提倡和保障公平交易。權(quán)利義務對等,要求雙方當事人所承擔的權(quán)利義務大體相當,不是指絕對等值,價格可以圍繞價值變動。公平,不僅體現(xiàn)在兩相對待給付的平衡上,還體現(xiàn)在對違約責任的承擔和風險的承擔上。當違約情況出現(xiàn)時,令違約人承擔的違約責任應當公平合理,因違約產(chǎn)生的賠償責任要受法定規(guī)則的限制(如合理預見規(guī)則等)。對與損失不符的約定違約金,當事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以調(diào)整。當風險出現(xiàn),造成財產(chǎn)損失,法律對損失的承擔沒有規(guī)定,當事人對損失的承擔也沒有約定時,應按公平原則要求當事人合理地承擔或分擔損失。四、誠實信用原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第7條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當遵循誠信原則,秉持誠實,恪守承諾?！闭\實信用原則追求合同的公平,從誠實信用原則在合同法的地位和作用來看,它兼顧了自由與公平的要求,在二者之間起到了平衡作用。(1)合同自由,(2)合同依法成立后,具有相當于法律的效力。(3)雙務合同的履行,需要雙方的配合(4)雙務合同中,當事人既享有權(quán)利又承擔義務。(5)當存在合同條款不清、矛盾的情況時,應依誠實信用原則解釋合同條款、履行合同義務。(6)在雙務合同中,當事人的利益是對立的,但誠實信用原則要求當事人在發(fā)生爭議時如實陳述事實和自己的真實意圖,這可以視為對自己利益的保護,也可以視為對對方利益的尊重。五、守法與公序良俗原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第8條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗?！焙贤袨閼斣诜煽蚣軆?nèi)實施。合同所追求的目的和實施結(jié)果,都不得違背公序良俗。公序,是指社會公共秩序(生活秩序和市場秩序),是社會公共利益的體現(xiàn)。良俗,是指善良風俗。應當注意的是,善良風俗可因地域的不同而有所區(qū)別,會因時代的發(fā)展而發(fā)生變化。(1)該項原則落實到合同行為上,要求當事人在合同訂立、履行、變更、解除、解決爭議等各個環(huán)節(jié)都遵守法律、法規(guī)的規(guī)定,不得違背法律、法規(guī)強行性的規(guī)定。(2)該項原則體現(xiàn)了對合同自由的適度限制。(3)該項原則要求當事人訂立的合同不能具有社會危害性,不能過失或故意地危害社會公共秩序和善良風俗。六、綠色原則第三節(jié)合同適用的法律原則《民法典》第9條規(guī)定:“民事主體從事民事活動,應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。”該條規(guī)定的原則,被稱為綠色原則。綠色原則貫徹了憲法保護環(huán)境的要求,是改善人與環(huán)境關(guān)系的倡導性原則,體現(xiàn)了天地人和、建設生態(tài)文明、實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的理念。合同行為,也應遵循綠色原則。綠色原則與黨的二十大報告提出的“推動綠色發(fā)展,促進人與自然和諧共生”(第10部分),在內(nèi)涵上是一致的。二十大報告指出:“大自然是人類賴以生存發(fā)展的基本條件。尊重自然、順應自然、保護自然,是全面建設社會主義現(xiàn)代化國家的內(nèi)在要求。必須牢固樹立和踐行綠水青山就是金山銀山的理念,站在人與自然和諧共生的高度謀劃發(fā)展?！薄拔覀円七M美麗中國建設,堅持山水林田湖草沙一體化保護和系統(tǒng)治理,統(tǒng)籌產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、污染治理、生態(tài)保護、應對氣候變化,協(xié)同推進降碳、減污、擴綠、增長,推進生態(tài)優(yōu)先、節(jié)約集約、綠色低碳發(fā)展?！币?、合同解釋的含義和有關(guān)學說第四節(jié)合同的解釋合同解釋是對有爭議的合同內(nèi)容及合同行為含義和意義的理解和確認。具體地說,合同的解釋,既包括對合意的解釋,也包括對要約邀請、要約、承諾、解除、撤銷等一方意思表示的解釋。合同解釋是合同法理論中具有普遍意義的課題,也是實務中經(jīng)常面對的問題。表示主義認為:合同本質(zhì)不是當事人的內(nèi)心意思,而是當事人的表示意思。在表示意思與內(nèi)心意思不一致的情況下,以外部表示為準,從而保護相對人的信賴利益。有相對人的意思表示的解釋規(guī)則和原則,包括文義解釋規(guī)則、整體解釋規(guī)則、按合同性質(zhì)和目的解釋規(guī)則、按習慣解釋規(guī)則及誠實信用原則。二、合同解釋的規(guī)則、原則第四節(jié)合同的解釋(一)文義解釋文義解釋是指依據(jù)合同條款所使用詞句的通常含義進行解釋。對合同應當首先進行文義解釋。通常含義,要結(jié)合合同的類型和背景等來確定,比如,日常生活中所使用的詞句的通常含義與某技術(shù)領域所使用的詞句的通常含義背景是不同的。(二)整體解釋整體解釋又稱體系解釋,是指對有爭議的條款、詞句進行解釋時,要考察其與整體的關(guān)系。合同的條款要互相解釋,以確定每一條款從整個行為所獲得的意義。如果不把有爭議的條款或詞句與上下文和其他有關(guān)聯(lián)的條款聯(lián)系起來考察,而是孤立地去探究它的一般意思或可能具有的意思,則很容易走入歧途。二、合同解釋的規(guī)則、原則第四節(jié)合同的解釋(三)按合同性質(zhì)和目的解釋(1)合同性質(zhì)可以從多方面來看,比如,是有償合同還是無償合同,是給付財產(chǎn)的合同還是提供勞務的合同,等等。合同性質(zhì)不同,權(quán)利義務自有所不同。解釋合同不能脫離合同的性質(zhì)。例如,無償合同應作對債務人一方有利的解釋或作對債務人義務最輕的解釋。有償合同雙方互負義務(存在對待給付),解釋的時候要平衡雙方的利益。2)解釋合同時,應當考慮當事人的締約目的。合同使用的文字或某個條款可以作兩種解釋時,應采用最適合合同目的的解釋;當合同可以作有效與無效兩種解釋時,應當采用使合同有效的解釋。二、合同解釋的規(guī)則、原則第四節(jié)合同的解釋(四)按習慣解釋習慣分為生活習慣和交易習慣。對合同主要按交易習慣進行解釋。交易習慣是指人們在長期反復實踐的基礎上形成的,在某一地域、某一行業(yè)或某類交易中普遍采用的做法、方法。交易習慣實際上也是一種規(guī)則。當事人對合同條款的理解不一致時,應當考慮當事人交易的背景,考慮交易背景中實際為當事人所依據(jù)的交易習慣。(五)按誠實信用原則解釋按誠實信用原則解釋合同,要求以善意為出發(fā)點,以公平為結(jié)果。誠實信用原則是其他解釋規(guī)則的指導性原則,它們不是并列的關(guān)系。對有爭議合同條款進行解釋,有具體解釋規(guī)則時,應在誠實信用原則指導下進行解釋,不能直接適用誠實信用原則;沒有具體解釋規(guī)則時,才能直接適用誠實信用原則解釋。第一節(jié)要約與承諾 第二節(jié)合同的成立第三節(jié)合同的內(nèi)容與形式 第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告 第五節(jié)締約責任 第二章合同的訂立總則一、要約第一節(jié)要約與承諾(二)要約的要件1.要約須是特定當事人以締結(jié)合同為目的的意思表示2.要約應包含被接受時就受其約束的意旨3.要約的必要內(nèi)容應當確定,能夠在當事人之間建立起債權(quán)債務關(guān)系(一)要約的概念要約是希望和他人訂立合同、具有經(jīng)承諾而成立合同之效力的意思表示。具備一定的效力才能構(gòu)成要約,這種效力表現(xiàn)為兩點:其一,要約人不得任意撤銷要約;其二,一經(jīng)受要約人承諾,合同即成立。要約,在許多場合又稱為發(fā)價、發(fā)盤。一、要約第一節(jié)要約與承諾01(三)要約的方式02(四)要約的效力要約一般采用通知方式。通知,可以采用口頭方式,也可以采用書面方式?？陬^方式可以當面提出,也可以用打電話的方式提出。書面方式,一般是通過寄送訂貨單、書信以及發(fā)送電子郵件、傳真等形式提出。一方當事人也可以向相對人發(fā)出加蓋公章或者簽名的合同書作為要約。如果當事人未在發(fā)出的合同書上簽名、蓋章,說明當事人不愿受其約束,因此只能認為發(fā)出合同書為提出要約邀請。1.要約生效的時間(1)對話方式要約的生效時間。對話方式要約采取了解主義。“以對話方式作出的意思表示,相對人知道其內(nèi)容時生效”(第137條第1款)。以當面交談、啞語、打旗語、打電話、在線視頻等方式發(fā)出的要約,在受要約人了解其內(nèi)容時生效。(2)非對話方式要約的生效時間?！耙苑菍υ挿绞阶鞒龅囊馑急硎?到達相對人時生效。一、要約第一節(jié)要約與承諾03(三)要約的方式04(四)要約的效力要約一般采用通知方式。通知,可以采用口頭方式,也可以采用書面方式。口頭方式可以當面提出,也可以用打電話的方式提出。書面方式,一般是通過寄送訂貨單、書信以及發(fā)送電子郵件、傳真等形式提出。一方當事人也可以向相對人發(fā)出加蓋公章或者簽名的合同書作為要約。如果當事人未在發(fā)出的合同書上簽名、蓋章,說明當事人不愿受其約束,因此只能認為發(fā)出合同書為提出要約邀請。1.要約生效的時間(1)對話方式要約的生效時間。對話方式要約采取了解主義。(2)非對話方式要約的生效時間。“以非對話方式作出的意思表示,到達相對人時生效。2.要約對雙方當事人的效力(1)對要約人的效力。要約生效后,要約人就喪失了撤回的機會。要約生效后,在特定情況下,要約人可以撤銷。(2)對受要約人的效力。要約生效,即意味著受要約人獲得了承諾的資格,也意味著受要約人有承諾權(quán)。此時,能決定合同是否成立的一方是受要約人。一、要約第一節(jié)要約與承諾05(五)要約的失效06(六)要約的撤回1.要約被拒絕2.要約人依法撤銷要約3.承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾4.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更要約的撤回,是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約撤回,有兩種情況:其一,撤回通知先于要約到達受要約人,此時不會給受要約人造成任何損害,自應允許撤回要約,要約不發(fā)生效力。其二,撤回通知與要約同時到達受要約人,此時受要約人也不會因信賴要約而行事,不會產(chǎn)生損害,撤回通知也足以消滅要約。在要約生效前對發(fā)送的要約的修改,其效果等于舊要約撤回、新要約產(chǎn)生。一、要約第一節(jié)要約與承諾07(七)要約的撤銷1.要約撤銷的含義要約的撤銷,是要約人消滅要約效力的意思表示。要約到達受要約人后,要約對要約人產(chǎn)生拘束力,此時不發(fā)生撤回的問題,但要約人尚有可能撤銷要約。要約的撤銷采用通知的方式。在要約生效后、承諾生效前對要約的修改,其效果等于舊要約撤銷、新要約產(chǎn)生。要約撤銷和要約撤回的區(qū)別是:目的上,要約的撤銷在于消滅要約的效力;要約的撤回在于阻止要約生效。時間上,要約的撤銷是在要約生效之后、承諾生效之前;要約的撤回是在要約生效之前。如果承諾生效,則合同成立,要約既不能撤回,也不能撤銷,否則就等于允許當事人撕毀合同。一、要約第一節(jié)要約與承諾07(七)要約的撤銷2.不得撤銷的情形要約撤銷,是撤銷一個已經(jīng)生效的要約,為保護受要約人的信賴利益,對要約的撤銷應當有所限制。依據(jù)《民法典》第476條的規(guī)定,有以下情形之一的,要約不得撤銷:(1)要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷。1)要約人以確定承諾期限的方式明示不可撤銷。2)要約人以其他形式明示要約不可撤銷。下(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了合理準備工作。二、要約邀請第一節(jié)要約與承諾要約邀請又稱為要約引誘。“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請”(第473條第1款)。要約邀請可以對不特定多數(shù)人發(fā)出,如上述拍賣公告、招標公告、招股說明書等;也可以“一對一”地發(fā)出,如甲給乙發(fā)短信、打電話提出要約邀請要約邀請的概念(1)拍賣公告、招標公告。(2)招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書。(3)商業(yè)廣告和宣傳。(4)寄送的價目表。(5)“一對一”口頭和書面的要約邀請。2.要約邀請的表現(xiàn)形式(一)要約邀請的概念和表現(xiàn)形式二、要約邀請第一節(jié)要約與承諾1.定性不同2.效力不同3.目的不同4.內(nèi)容不同(二)要約和要約邀請的區(qū)別(三)容納規(guī)則容納規(guī)則是指要約邀請的內(nèi)容可以被要約所承繼,要約的內(nèi)容可以被反要約所承繼,最終成為合同的內(nèi)容。三、承諾第一節(jié)要約與承諾01(一)承諾的概念02(二)承諾的條件“承諾是受要約人同意要約的意思表示”(第479條)。承諾是對要約的接受,是指受要約人接受要約中的全部條款,向要約人作出的同意按要約成立合同的意思表示。承諾與要約結(jié)合,方能構(gòu)成合同。要約是一個諾言,承諾也是一個諾言,一個諾言代表一項債務,兩個諾言取得了一致,就構(gòu)成了一個合同1.承諾是對要約同意的意思表示2.承諾必須是受要約人向要約人作出答復3.承諾必須是不附條件的同意要約的各項條款4.承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人三、承諾第一節(jié)要約與承諾03(三)承諾期限的起算04(四)承諾的方式承諾期限是在要約中規(guī)定的。要約有對話方式和非對話方式,方式不同,承諾期限的起算也有所不同。(1)對話方式要約,在對方了解時生效,要約生效時開始計算承諾期限。(2)非對話方式要約,承諾期限起算又分為兩種:1)要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。2)要約以電話、傳真、電子郵件等快速通信方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。1.以通知的方式作出承諾2.積極的行為可以構(gòu)成承諾3.消極的行為可以構(gòu)成承諾三、承諾第一節(jié)要約與承諾05(五)承諾的生效04(六)承諾的撤回1.通知方式的生效(1)對話方式承諾的生效時間。以對話方式作出的承諾,要約人了解(知道)時生效。(2)非對話方式承諾的生效時間。以非對話方式作出的承諾,到達要約人時生效。2.行為方式的生效“承諾不需要通知的,根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”(第484條第2款)承諾可以撤回。承諾的撤回,是阻止承諾發(fā)生效力的意思表示。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾可以撤回,但不能撤銷。也就是說,承諾尚未生效時,可以取消承諾;承諾于到達要約人時生效,如果承諾已經(jīng)生效,則不能取消,即不能撤銷。三、承諾第一節(jié)要約與承諾(七)遲到的承諾(八)承諾的內(nèi)容1.因遲發(fā)而遲到的承諾《民法典》第486條針對“因遲發(fā)而遲到的承諾”規(guī)定:“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾,或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形不能及時到達要約人的,為新要約;但是,要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外?！?.未遲發(fā)而遲到的承諾民法典》第487條針對“未遲發(fā)而遲到的承諾”規(guī)定:“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外,該承諾有效。”1.對承諾內(nèi)容的要求承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致,即承諾應當是對要約的接受。2.實質(zhì)性變更所謂變更,是指受要約人在對要約的答復中對要約的內(nèi)容作出了擴大、限制或者增刪。所謂實質(zhì)性變更,是指這種變更提出了不同于要約的權(quán)利義務。3.非實質(zhì)性變更(1)在承諾中提出了要約人的法定義務。(2)在承諾中增加了說明性條款。(3)承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對要約作了修改。一、合同成立的含義第二節(jié)合同的成立合同成立,是指當事人就合同的必要內(nèi)容達成合意的法律事實。成立必須有內(nèi)容,即合意是關(guān)于當事人債權(quán)債務關(guān)系的合意,不是空洞的合意。但當事人就必要之點達成合意即可,欠缺的某些內(nèi)容還可以由當事人協(xié)商一致填補,發(fā)生爭議時可以由法院、仲裁機構(gòu)依據(jù)法律的規(guī)定填補。依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。合同成立與合同訂立不同。合同訂立,強調(diào)的是訂約的過程,即強調(diào)的是要約和承諾的過程。訂立所追求的目標,就是成立合同,合同成立是訂立的結(jié)果。當然,有訂立行為,合同不一定成立。二、合同成立的時間第二節(jié)合同的成立01020304(一)一般規(guī)定“承諾生效時合同成立,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”(第483條)。承諾生效是合同成立的實質(zhì)要件,也是判斷合同成立時間的標準。(二)采用合同書形式、其他書面形式及履行方式時合同成立的時間(1)合同書形式是書面形式之一種,各方當事人簽名、蓋章或者按手印,是當事人達成合意的外在標志,是合同成立的標志。(2)合同書不是唯一的書面形式,比如,雙方通過信件往來成立合同,也是采用書面形式。(三)要求簽訂確認書的合同成立的時間“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的,簽訂確認書時合同成立”(四)電子合同的成立時間電子合同的成立時間,即通過網(wǎng)絡進行要約、承諾時合同成立的時間。三、合同成立的地點第二節(jié)合同的成立01020304(一)確定合同成立地點的基本依據(jù)合同成立,是通過要約、承諾的程序?qū)崿F(xiàn)的。承諾生效,則合同成立。因此,“承諾生效的地點為合同成立的地點”(二)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時合同的成立地點“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其住所地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定”1.對成立地沒有約定時合同的成立地點采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,當事人對于合同的成立地點或者收件地點沒有約定時,收件人的主營業(yè)地為合同的成立地點。2.對成立地或者收件地有約定時合同的成立地點采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,當事人對于合同的成立地點有約定時,自應從其約定。(三)以合同書形式訂立合同時合同的成立地點“當事人采用合同書形式訂立合同的,最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點,但是當事人另有約定的除外”(四)以行為成立合同時合同的成立地點行為可以構(gòu)成承諾。承諾生效時,合同成立。一、合同的內(nèi)容第三節(jié)合同的內(nèi)容與形式合同的內(nèi)容表現(xiàn)為合同的條款。“合同的內(nèi)容由當事人約定,一般包括下列條款:(一)當事人的姓名或者名稱和住所;(二)標的;(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法”(第470條第1款)。合同應當包含足以使合同成立的必要條款。當事人可以參照各類合同示范文本(比如市場監(jiān)督管理部門制定的合同示范文本)訂立合同。合同的示范文本與格式合同有本質(zhì)區(qū)別。合同示范文本,是由無利害關(guān)系的第三方擬定的,不體現(xiàn)任何一方的特定利益;格式合同是由一方當事人事先擬定的,體現(xiàn)擬定人的特定利益。

二、合同的形式第三節(jié)合同的內(nèi)容與形式口頭形式是指以口頭語言表達合意?？陬^語言是作用于聽覺的,即以聽覺進行信息交換?？陬^形式多用于即時清結(jié)的合同。即時清結(jié)的合同,是指訂立與履行同時完成的合同?？陬^形式的優(yōu)點是迅速、簡便,能夠提高交易的效率;缺點是發(fā)生糾紛的時候舉證困難,不易分清是非,不利于交易安全的保護。(一)口頭形式1.合同書等書面形式“書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”(第469條第2款)。其特點是:第一,通過視覺交換信息(盲文例外);第二,一般以紙面方式負載、固定信息(布帛、竹片等較少見)。書面形式的合同是一種書證。2.數(shù)據(jù)電文視為書面形式(二)書面形式1.默示形式以行為表示意思而成立的合同,為默示形式的合同。行為可以構(gòu)成要約,也可以構(gòu)成承諾。這里所說的行為,主要是指成立合同的履行和受領行為。默示合同是與明示合同相對應的概念。2.混合形式混合形式是明示與默示形式的混合,如一方以書面通知的方式發(fā)出要約,另一方以行為承諾。這種情況在實踐中也比較常見,它并不影響合同的成立。(三)其他形式一、強制締約義務第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(一)強制締約義務的含義強制締約義務,是指合同的訂立或者合同的內(nèi)容不能自由決定,須按法律要求成立合同或者決定合同內(nèi)容的義務。強制締約義務,一是為保證國家計劃的執(zhí)行和實現(xiàn),二是為維護社會公共利益。(二)強制締約義務的要求1.為完成國家訂貨任務、指令性任務的強制締約義務2.為維護社會公共利益的強制締約義務二、格式條款第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(一)格式條款的概念“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”(第496條第1款)?？赡芎贤械娜繖?quán)利義務條款都是格式條款,也可能部分權(quán)利義務條款是格式條款,它們都可以稱為格式條款合同。格式條款合同中經(jīng)常有一些空白條款由當事人填寫,如保險合同就是如此。格式條款是針對不特定的多數(shù)人反復使用的,這樣可以提高交易效率、降低交易成本。格式條款涉及社會公共利益,因而法律對格式條款有著更嚴格的要求。格式條款是事先擬定、事先設計的,而且相對人不能更改。這種不能更改的格式條款被稱為“鍋爐鋼板條款”,相對人的合同自由受到了限制。非格式條款合同是當事人自由協(xié)商一致而訂立的合同,未采用事先擬定的固定條款。二、格式條款第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(二)格式條款的訂立規(guī)則(1)提供格式條款的一方應該按照公平原則來確定當事人的權(quán)利義務,不能只顧一己之利。(2)提供格式條款的一方有免責條款等重大利害關(guān)系條款的提示、說明義務。格式條款制作人要向相對人提示免責條款,使對方注意到免責條款等重大利害條款的存在,能夠理解其內(nèi)容。免責條款是免除或者限制自己責任的條款。(3)未履行提示或者說明義務,致使對方?jīng)]有注意到重大利害關(guān)系條款的存在,或者沒有理解重大利害關(guān)系的意義的,對方可以主張該條款未進入合同。二、格式條款第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(三)格式條款的無效1.格式條款無效的一般情形(1)格式條款具有《民法典》第一編第六章第三節(jié)無效的情形。(2)格式條款違背免責條款的一般規(guī)定。2.不合理地免除或者減輕自己的責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的格式條款無效利用格式免責條款“不合理地”免除、減輕自己責任的無效,“不合理”地加重對方責任的無效,“不合理”地限制對方主要權(quán)利的無效?！安缓侠怼?是對各類行為的定性,不能理解為“提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任的無效”“加重對方責任的無效”“限制對方主要權(quán)利的無效”。是否“不合理”,要根據(jù)合同法原則結(jié)合個案進行綜合判斷。二、格式條款第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(三)格式條款的無效1.格式條款無效的一般情形(1)格式條款具有《民法典》第一編第六章第三節(jié)無效的情形。(2)格式條款違背免責條款的一般規(guī)定。2.不合理地免除或者減輕自己的責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的格式條款無效利用格式免責條款“不合理地”免除、減輕自己責任的無效,“不合理”地加重對方責任的無效,“不合理”地限制對方主要權(quán)利的無效。“不合理”,是對各類行為的定性,不能理解為“提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任的無效”“加重對方責任的無效”“限制對方主要權(quán)利的無效”。3.提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利二、格式條款第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告(四)格式條款的解釋規(guī)則1.按通常理解的解釋規(guī)則通常理解是以一般人的正常理解為衡量標準。2.不利于表意人的解釋規(guī)則對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋,這是不利于表意人的解釋規(guī)則的體現(xiàn)。3.采用非格式條款的解釋規(guī)則格式條款與非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。據(jù)此,手寫體優(yōu)于印刷體。非格式條款(包括手寫體)是在后填寫的,它們可以修正、改變格式條款。三、懸賞廣告第四節(jié)強制締約義務、格式條款、懸賞廣告“懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的,完成該行為的人可以請求其支付”(第499條)。懸賞的“懸”是征求,“賞”是給賞金。懸賞是指對不特定人征求完成特定的行為。懸賞廣告按內(nèi)容可以分為懸賞廣告和優(yōu)等懸賞廣告。對于懸賞廣告,一種觀點認為是單方法律行為,另一種觀點認為是要約,本書采要約說。懸賞廣告作為要約,作出相應行為即構(gòu)成承諾,即可請求報酬。優(yōu)等懸賞廣告是要約邀請,特點是把報酬(賞金)分成等級,按等級支付,需有人提出要約,再由懸賞人承諾。一、締約責任概述第五節(jié)締約責任締約責任又稱為締約過失責任?！熬喖s過失”是翻譯過來的詞,過失實際上講的是過錯,也就是說,締約責任是一種過錯責任,既可因為故意也可因為過失造成締約責任。如欺詐就是一種故意。締約責任是指當事人因故意或者過失違反先合同義務致使合同不能產(chǎn)生效力,應當承擔的民事責任。這種民事責任主要表現(xiàn)為賠償責任。1.發(fā)生的階段不同2.違反的義務不同3.救濟的利益不同4.適用的歸責原則不同5.責任形式不同(一)締約責任的概念(二)締約責任與違約責任的區(qū)別二、構(gòu)成締約責任的要件第五節(jié)締約責任ABC(一)當事人違反先合同義務先合同義務是基于誠實信用原則、合法原則產(chǎn)生的法定義務。(二)當事人有過錯當事人有過錯是指當事人于締結(jié)合同之際有故意或者過失。締約責任是過錯責任。該過錯導致合同不成立、無效或者被撤銷。(三)當事人有損失承擔締約責任的方式主要是賠償。受害一方有損失才能要求賠償,“無損害則無責任”。三、締約責任的適用第五節(jié)締約責任“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,造成對方損失的,應當承擔賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠信原則的行為”010203(一)假借訂立合同進行惡意磋商(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況(三)有其他違背誠信原則的行為(1)違反強行性規(guī)定以及惡意串通、欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解等都可以構(gòu)成締約過錯責任。(2)當事人在締結(jié)合同過程中有可能接觸到對方的商業(yè)秘密,如經(jīng)營信息和技術(shù)信息,應承擔保密義務,否則可能構(gòu)成締約責任,也可能構(gòu)成違約責任。違反保密義務也是一種侵權(quán)責任。四、締約責任的賠償范圍第五節(jié)締約責任承擔締約責任的方式主要是賠償損失。一般認為,締約責任制度主要保護當事人的信賴利益,因此賠償范圍不包括履行利益(合同履行后可以獲得的利益)。具體的賠償內(nèi)容包括:(1)締約費用,包括可行性調(diào)查費用、差旅費等。(2)為準備履行合同產(chǎn)生的費用。當事人有理由信賴合同能夠有效成立而為履行合同做了必要的準備,由此發(fā)生的費用。(3)履行合同而發(fā)生的費用。當事人簽訂了合同,有理由信賴合同有效而履行了合同,但合同被撤銷、被確認無效,一方履行合同發(fā)生的費用,過錯方應當賠償。(4)喪失合同機會產(chǎn)生的損失。喪失合同的機會帶來的損失一般不予賠償,因為當事人可以通過另行尋找交易伙伴而重新創(chuàng)造機會。如果機會是唯一的,或者是難以替代的,過錯方對相對人喪失合同機會產(chǎn)生的損失應當予以賠償。這時賠償?shù)臄?shù)額可以與違約的數(shù)額相等。第一節(jié)合同效力概述 第二節(jié)附條件的合同和附期限的合同 第三節(jié)效力待定的合同 第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同 第五節(jié)無效合同 第六節(jié)可撤銷的合同 第三章合同的效力總則一、合同效力的含義第一節(jié)合同效力概述合同的效力,又稱合同的法律效力,是指依法成立的合同對當事人具有的法律約束力。合同的效力,是法律賦予的。合同有效,則當事人應按合同約定履行債務,實現(xiàn)債權(quán),合同具有履行效力。如果無效,法律認定其不能產(chǎn)生當事人追求的法律后果,當事人不能按合同的約定履行債務、實現(xiàn)債權(quán),故無效合同為不發(fā)生履行效力的合同,法律對當事人意圖設立的債權(quán)債務關(guān)系不予認可和保護。合同有效,則合同是當事人履行義務、主張權(quán)利的依據(jù),也是人民法院、仲裁機構(gòu)解決當事人之間糾紛的依據(jù)。換言之,合同的內(nèi)容是判斷、確定當事人權(quán)利義務關(guān)系的依據(jù)。這與無效合同不同,無效合同雖然可作為訴因之一,但當事人的權(quán)利義務關(guān)系直接依法律規(guī)定而產(chǎn)生。無效合同約定的權(quán)利義務只能作為某種證據(jù),不能作為判決和裁決的依據(jù)。二、合同的成立要件與有效要件第一節(jié)合同效力概述當事人就民事權(quán)利、義務達成一致意見,形成合意,合同即為成立。所以,合意是合同的成立要件。合同的有效要件是法律評價當事人合意的標準。按照《民法典》第143條的規(guī)定,合同有效的一般要件有三項:(1)行為人具有相應的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗。(一)成立要件和有效要件合同生效,是指已經(jīng)成立的合同生效,所以合同成立是合同生效的前提?！睹穹ǖ洹穮^(qū)分成立和生效,一般認為,前者是事實問題,后者是法律評價問題。一般情況下,合同成立即生效,即成立和生效在同一環(huán)節(jié)同時發(fā)生。“依法成立的合同,自成立時生效,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。(二)成立與生效的關(guān)系三、合同效力與解決爭議方法條款的效力第一節(jié)合同效力概述《民法典》第507條規(guī)定:“合同不生效、無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中有關(guān)解決爭議方法的條款的效力?！焙贤簧Оㄉl件未成就、始期未屆至、應辦理批準手續(xù)的合同未辦理批準手續(xù)等。合同不生效、無效、被撤銷,合同約定的實體權(quán)利義務不發(fā)生效力,而解決爭議方法的條款屬于程序上的合意,達成的是程序性合同。程序性合同具有獨立性,不受合同不生效、無效、被撤銷的影響,當然,程序性合同本身也要合法。合同終止,終止的是實體權(quán)利義務關(guān)系,解決爭議方法的條款并不隨之終止。

一、附條件的合同第二節(jié)附條件的合同和附期限的合同當事人對合同效力可以約定附條件。附條件,是指當事人選定某種成就與否并不確定的將來事實,作為控制合同效力發(fā)生與消滅的附款。附款,是指附加條款,條件是合同中附加的決定合同效力的條款。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效。條件的構(gòu)成要件是:(1)須屬于將來發(fā)生的事實,既成的事實不能被設定為條件。(2)須屬于成就與否不能確定的事實,必成的事實和根本不能發(fā)生的事實,都不能被設定為條件。(3)須屬于合法的事實,違法的事實不能被設定為條件。(4)須被設定為控制合同效力的條件,否則,該合同不是嚴格意義上的附條件的合同。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就;不正當?shù)卮偈箺l件成就的,視為條件不成就。

二、附期限的合同第二節(jié)附條件的合同和附期限的合同當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同,自期限屆至時生效。生效期限,稱為始期。附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。終止期限,稱為終期。比如,甲、乙雙方2月1日簽訂合同,約定該合同自10月1日起生效,這是附始期的合同;甲、乙雙方2月1日訂立合同,約定該合同10月1日終止,這是附終期的合同。附條件合同和附期限合同的主要區(qū)別在于,期限為將來確定要發(fā)生的事實,而所附條件將來可能發(fā)生,也可能不發(fā)生,是不確定的事實。一、限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應的合同第三節(jié)效力待定的合同《民法典》第145條規(guī)定:“限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效;實施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認后有效。相對人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。民事法律行為被追認前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出?！庇喠⒑贤菍嵤┟袷路尚袨榈囊环N表現(xiàn)。限制民事行為能力人訂立的合同有兩類:一類是不需要其法定代理人(其監(jiān)護人為法定代理人)追認就可有效的合同。純獲利益以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經(jīng)其法定代理人的追認。另一類是須經(jīng)其法定代理人追認才可產(chǎn)生效力的合同。對需要追認的合同,相對人(與限制民事行為能力人締結(jié)合同的人)可以催告法定代理人自收到通知之日起30日內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。所謂“善意”,是指相對人在訂立合同時不知道,也沒有義務知道與其訂立合同的人欠缺相應的民事行為能力。二、無權(quán)代理訂立的合同第三節(jié)效力待定的合同無權(quán)代理訂立的合同,是指無代理權(quán)的人代理他人與相對人訂立的合同。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起30日內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。此處所謂“善意”,是指相對人在與無權(quán)代理人訂立合同時,不知道同時也沒有義務知道代理人沒有代理權(quán)。對無權(quán)代理行為的追認,追認的意思表示自到達相對人時生效,合同自訂立時起生效。合同是雙方法律行為,追認的意思表示是單方法律行為,兩者生效的時間點是不同的。例如,無權(quán)代理人甲在3月1日與乙訂立了效力待定的合同,被代理人丙的追認通知在4月1日送達乙,則追認通知4月1日生效,合同自3月1日生效?！盁o權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同,被代理人已經(jīng)開始履行合同義務或者接受相對人履行的,視為對合同的追認”(第503條)。以行為追認的,與明示追認一樣,合同自訂立時起生效。三、自己代理和雙方代理訂立的合同第三節(jié)效力待定的合同代理人以被代理人的名義與自己訂立合同,這種情況稱為“自己代理”,代理人與被代理人是合同的雙方當事人,合同的內(nèi)容實際上是由代理人一人決定。這種只表現(xiàn)一人意志的合同,在法律上不能構(gòu)成雙方當事人的協(xié)議。這種合同如果經(jīng)被代理人追認,視為表現(xiàn)了雙方的意志,仍可有效,因此是一種效力待定的合同。(一)自己代理訂立的合同一個代理人以雙方被代理人的名義訂立合同,這種情況稱為“雙方代理”。雙方代理實際上也是由一人決定合同的內(nèi)容,不能反映當事人雙方協(xié)商一致的真實意思表示。這種合同如果被雙方被代理人許可或追認,視為表現(xiàn)了雙方被代理人的意志,合同可以有效,因此這也是一種效力待定的合同。(二)雙方代理訂立的合同一、因表見代理訂立的合同第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同01(一)表見代理的含義02(一)表見代理的意義表見代理,是指代理人雖不具有代理權(quán),但具有代理關(guān)系的某些表面要件,這些表面要件足以使無過錯的相對人相信其有代理權(quán),因此法律規(guī)定被代理人須對之負授權(quán)責任的無權(quán)代理。傳統(tǒng)民法理論根據(jù)無權(quán)代理的法律后果的歸屬不同,將其分為狹義的無權(quán)代理和表見代理,它們共同構(gòu)成廣義的無權(quán)代理。狹義的無權(quán)代理非經(jīng)被代理人承認或追認,被代理人不承擔代理行為的法律后果;表見代理因相對人屬善意的相對人,故后果直接歸屬于被代理人。法律設立表見代理的意義在于保護善意第三人的利益,維護人們對代理制度的信賴,維護交易安全,也有鼓勵交易和倡導效率的作用。一、因表見代理訂立的合同第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同(二)表見代理的法律后果被代理人對第三人承擔授權(quán)責任。表見代理一旦成立,在效果上如同有權(quán)代理,即代理行為有效?！靶袨槿藳]有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后,仍然實施代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,代理行為有效”(第172條)。代理行為有效,只是發(fā)生代理的效果,不等于合同有效。因表見代理訂立的合同如無其他導致合同無效的原因,合同有效。被代理人承擔有效代理行為所產(chǎn)生的責任后,可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。一、因表見代理訂立的合同第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同(三)構(gòu)成表見代理的要件2.相對人不知道行為人訂立合同時沒有代理權(quán),且無過失1.行為人存在代理權(quán)的外觀表見代理的字面含義,是表面上看有代理權(quán)。表見代理的第一個要件是存在代理權(quán)的外觀。因是否構(gòu)成表見代理發(fā)生爭議的,由相對人就行為人存在代理權(quán)外觀承擔舉證責任。行為人存在代理權(quán)的外觀的原因有以下幾種:(1)因授權(quán)不明產(chǎn)生權(quán)利外觀。(2)因授權(quán)表示而產(chǎn)生權(quán)利外觀。(3)因代理關(guān)系終止但未采取必要措施而產(chǎn)生權(quán)利外觀。相對人的善意構(gòu)成,是不知情且無過失。相對人主張自己是善意的,被代理人應當就相對人不是善意承擔舉證責任。例如,李某代理甲與乙簽訂合同,甲主張李某是(狹義)無權(quán)代理,乙主張李某構(gòu)成了表見代理,則由乙就李某存在代理權(quán)的外觀承擔舉證責任,由甲就乙是非善意承擔舉證責任。二、因表見代表訂立的合同第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同01(一)表見代表的含義02(一)表見代表的意義表見代表,是指代表人有超越代表權(quán)的行為,而其行為足以使善意相對人相信其有代表權(quán),因此法律規(guī)定由代表人所在單位負責任的無權(quán)代表?；蛘哒f,表見代表是指法人的法定代表人或者非法人組織的代表人超越權(quán)限訂立合同,因相對人屬善意相對人,故代表行為的后果由該法人或組織承受的無權(quán)代表行為。代表人包括法人的法定代表人(1個自然人)和非法人組織的代表人(1個或者數(shù)個自然人)?！睹穹ǖ洹返?1條第1款規(guī)定:“依照法律或者法人章程的規(guī)定,代表法人從事民事活動的負責人,為法人的法定代表人?！钡?05條規(guī)定:“非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動?！狈稍O置表見代表制度的意義與設置表見代理制度的意義類似,是為了保護善意相對人的利益,維護對整個交易制度的信賴,保護交易安全,同時也是為了提高交易的效率。第四節(jié)因表見代理、表見代表訂立的合同(二)表見代表的法律后果《民法典》第61條第3款規(guī)定:“法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制,不得對抗善意相對人?！钡?04條規(guī)定:“法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限外,該代表行為有效,訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力?！比绻贤瑳]有其他無效事由,則表見代表產(chǎn)生的合同有效。二、因表見代表訂立的合同第五節(jié)無效合同一、無效合同的概念無效合同,是指雖經(jīng)當事人協(xié)商成立,但因違反法律而不被法律承認和保護的合同。無效合同自始無效,在法律上不能產(chǎn)生當事人預期追求的效果。合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。無效合同不發(fā)生效力,是指不發(fā)生當事人所預期的法律效果。成立無效合同的行為可能具備因侵權(quán)行為、不當?shù)美?、締約過錯要件而發(fā)生損害賠償、返還不當?shù)美男ЯΑo效合同從一開始就不發(fā)生效力。無效合同的無效性質(zhì)具有必然性,不論當事人是否請求確認無效,人民法院和仲裁機構(gòu)都可以確認其無效。這與可撤銷的合同不同,對于可撤銷的合同,當事人請求撤銷,人民法院或仲裁機構(gòu)才予以撤銷。第五節(jié)無效合同二、合同無效的事由01020304無民事行為能力人簽訂的合同虛假意思表示合同違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定違背公序良俗惡意串通,損害他人合法權(quán)益05第五節(jié)無效合同三、合同部分無效合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。(1)在給付(義務)可分割時,可發(fā)生部分無效的情形。例如,一份合同給付合法但定金超標(超過20%),超過的部分無效。再如,一份租賃合同除租期超長(超過20年)外,其他合法,則租期超過20年的部分無效。(2)在給付(義務)不可分割時,合同的無效,只能是全部無效,不可能是部分無效。例如,甲作坊把用工業(yè)原料做的有毒粉條賣給食品超市,由于給付違法,買賣合同無效,不存在部分無效的問題,該買賣合同的擔保及約定的違約金等一概無效。(3)由于雙務合同兩個給付(雙方的義務)的牽連性,一方的給付無效,另一方的給付也必然無效。例如,甲與乙簽訂金融業(yè)務合同,甲違反國家特許經(jīng)營的規(guī)定,其給付無效,乙給付金錢的約定也必然無效。

第五節(jié)無效合同四、無效的免責條款免責條款,是當事人在合同中確定的排除或者限制未來責任的條款。免責條款無效是合同部分無效的一種情況。并非免責條款(包括格式免責條款)都無效,違反效力性強制性規(guī)定的免責條款才無效?！昂贤械南铝忻庳煑l款無效:(一)造成對方人身損害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失”(第506條)。人身安全權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不可放棄的權(quán)利,也是法律重點保護的權(quán)利,因此不允許當事人以免責條款的方式事先約定免除這種侵權(quán)責任。對于財產(chǎn)權(quán),不允許當事人預先約定免除一方故意或因重大過失而給對方造成的損失,否則會給當事人提供濫用權(quán)利的機會,也會使一方當事人對他方的財產(chǎn)采取漠不關(guān)心的態(tài)度。

第五節(jié)無效合同五、無效合同財產(chǎn)后果的處理合同被確認無效后,因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通,損害國家、集體利益或者第三人利益的,因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還給第三人。第六節(jié)可撤銷的合同一、可撤銷合同概述(一)可撤銷合同的概念可撤銷的合同,是指雖經(jīng)當事人協(xié)商成立,但由于當事人的意思表示并非真意,經(jīng)向法院或仲裁機構(gòu)請求可以取消其效力的合同。合同被撤銷后自始沒有法律約束力。合同被撤銷的,不影響合同中獨立存在的有關(guān)爭議解決方法的條款的效力?！睹穹ǖ洹芬?guī)定了四種可撤銷的民事法律行為,包括因重大誤解成立的行為、因欺詐成立的行為、因脅迫成立的行為、自始顯失公平的行為。合同是法律行為,可撤銷的合同也相應分為四種:因重大誤解成立的合同、因欺詐成立的合同、因脅迫成立的合同、自始顯失公平的合同。第六節(jié)可撤銷的合同一、可撤銷合同概述可撤銷的合同,是指雖經(jīng)當事人協(xié)商成立,但由于當事人的意思表示并非真意,經(jīng)向法院或仲裁機構(gòu)請求可以取消其效力的合同。合同被撤銷后自始沒有法律約束力。合同被撤銷的,不影響合同中獨立存在的有關(guān)爭議解決方法的條款的效力。(一)可撤銷合同的概念1.撤銷權(quán)的行使方式撤銷合同的撤銷權(quán),是須向法院或仲裁機構(gòu)提出請求的權(quán)利,由法院判決撤銷或者由仲裁機構(gòu)裁決撤銷,不能以通知的方式行使2.撤銷權(quán)的歸屬撤銷權(quán)由承受不利后果的一方或受害人享有。(二)撤銷權(quán)的行使方式與撤銷權(quán)的歸屬1.撤銷權(quán)在法定期間屆滿后消滅(1)對撤銷權(quán)限制的一般期間為一年。(2)對撤銷權(quán)限制的特殊期間為九十日.(3)對撤銷權(quán)限制的最長期間為五年。2.撤銷權(quán)在權(quán)利人明示放棄或默示放棄后消滅(三)撤銷權(quán)的消滅第六節(jié)可撤銷的合同二、可撤銷合同的類型01(一)因重大誤解成立的合同021.構(gòu)成重大誤解的要件(1)行為人主觀上存在重大認識錯誤,其認識與事實相距較遠。當事人對足以產(chǎn)生重大不利后果的事項產(chǎn)生了錯誤認識,可以認為是重大錯誤認識。(2)因重大誤解實施的行為給行為人造成重大不利后果。(3)行為人的錯誤認識與重大不利后果有因果關(guān)系。(4)行為的結(jié)果與行為人的意思相悖,即意思與意思表示不一致(意思表示有瑕疵)。2.重大誤解請求撤銷權(quán)的排除《總則編解釋》第19條第2款規(guī)定:“行為人能夠證明自己實施民事法律行為時存在重大誤解,并請求撤銷該民事法律行為的,人民法院依法予以支持;但是,根據(jù)交易習慣等認定行為人無權(quán)請求撤銷的除外?！卑凑赵摽畹囊?guī)定,行為人證明自己構(gòu)成重大誤解的,其請求撤銷的請求權(quán)也可以被交易習慣等排除。例如,按照競爭性締約程序(拍賣、招投標等)成立的交易合同,一方當事人構(gòu)成了重大誤解也無權(quán)請求撤銷合同。第六節(jié)可撤銷的合同二、可撤銷合同的類型01(二)因欺詐成立的合同欺詐,是指一方在訂立合同時,故意告知虛假情況或者負有告知義務的人故意隱瞞真實情況,使相對人基于錯誤認識而訂立合同的行為?！皹?gòu)成欺詐的要件包括:(1)欺詐一方在主觀上是故意。欺詐以引導相對人訂立合同為目的。(2)欺詐的客觀表現(xiàn)是對訂立合同的有關(guān)關(guān)鍵性事實的虛假介紹或隱瞞。一方當事人故意告知相對人虛假情況,或者故意掩蓋真實情況,是以作為的方式欺詐。負有告知義務而不告知,致使對方陷入重大錯誤而訂立合同,構(gòu)成不作為方式的欺詐。(3)被欺詐的一方因為欺詐而陷入錯誤,因錯誤而訂立合同。也就是說,欺詐實際對訂立合同起了作用,欺詐行為與合同成立有因果關(guān)系。第六節(jié)可撤銷的合同二、可撤銷合同的類型01(三)因脅迫成立的合同脅迫,是指一方或第三人采用違法手段威脅對方,使對方因恐懼而訂立合同的行為?！睹穹ǖ洹返?50條規(guī)定:“一方或者第三人以脅迫手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受脅迫方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷?！睒?gòu)成脅迫的要件包括:(1)脅迫方出于故意。脅迫人可以是合同一方當事人,也可以是合同以外的第三人。(2)脅迫屬于違法的威脅。例如,以揭露隱私等進行要挾,就是違法的威脅。合法的威脅不構(gòu)成脅迫,例如,以起訴相要挾,要求訂立和解協(xié)議,就不構(gòu)成脅迫。(3)被脅迫的一方因恐懼而訂立了合同。即脅迫與訂立合同有因果關(guān)系。第六節(jié)可撤銷的合同二、可撤銷合同的類型01(四)自始顯失公平的合同自始顯失公平,是一方當事人利用對方的危困、缺乏判斷能力等處境,致使民事法律行為在當事人之間產(chǎn)生權(quán)利義務從一開始就明顯不對等(對價不充分)的情形?！白允硷@失公平的要件包括:(1)須對價不充分。權(quán)利與義務明顯不對等,一方得到太多,付出太少。(2)須為交易行為,有償合同(交易行為)可能顯失公平,而無償合同則不存在顯失公平的問題。(3)須自始顯失公平。自始顯失公平區(qū)別于嗣后顯失公平,合同成立時公平,發(fā)生了新的法律事實造成顯失公平的,為嗣后顯失公平。嗣后顯失公平可按情勢變更的規(guī)則處理。(4)須一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形,對方的意思表示有瑕疵。如果對方是自愿的,當然不能構(gòu)成自始顯失公平。這一要件包括以下兩種情形:1)乘人之危。2)利用對方缺乏判斷能力等處境。第六節(jié)可撤銷的合同三、合同被撤銷后財產(chǎn)后果的處理合同被撤銷后自始無效,因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。第一節(jié)合同履行概述 第二節(jié)合同的補缺 第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債 第四節(jié)向第三人履行和由第三人履行 第五節(jié)履行抗辯權(quán)第六節(jié)提前履行、部分履行 第七節(jié)情事變更原則 第四章合同的履行總則第一節(jié)合同履行概述一、合同履行的含義合同的履行,是指債務人完成合同約定義務的行為。從滿足債權(quán)的角度來說,履行也稱為清償。履行效力,是合同法律效力的首要表現(xiàn)。履行,是消滅合同債務的正常途徑。債務人是履行合同義務的主體,有時合同由第三人代為履行,同樣可發(fā)生消滅合同債務的效果。第一節(jié)合同履行概述二、合同履行的行為方式履行一般是作為方式(積極行為),如交付標的物、交付貨款、加工制作、運輸物品等;履行也可以是不作為(消極行為),如當事人依照約定不參與某一交易。當事人可以通過合意設定履行義務,但履行不是任意行為。(一)作為方式和不作為方式交付是履行合同的最重要方式。狹義的交付,是指實物的交付占有、移轉(zhuǎn)占有。占有是指對物的實際控制。廣義的交付,還包括非實物的交付,非實物的交付是擬制的交付。(二)交付第一節(jié)合同履行概述三、法律對合同履行的基本要求ABC(一)按約履行、全面履行(二)誠信履行1.誠信履行的基本要求2.按誠信原則確定、履行附隨義務(三)對社會的義務第二節(jié)合同的補缺一、合同補缺的含義補缺是對合同空白點或漏洞的補充,因此補缺又稱為合同的補充性解釋,也稱為合同漏洞的填補。合同的內(nèi)容,是通過合同條款反映出來的。當事人通過具體的合同條款,確立了相互之間的債權(quán)債務關(guān)系。為保證合同目的的實現(xiàn),保證合同的正確履行,防止發(fā)生爭議,以及解決爭議有所依據(jù),當事人設計的合同條款應當具體、完備和全面。這是對合同條款的基本要求。事實上,當事人不可能將合同內(nèi)容約定得天衣無縫,有時,當事人會將某些條款暫付闕如。條款不具體、不完備、不全面的合同是大量存在的,不能一概否認它們的效力,補缺就是一種經(jīng)常適用的救濟手段。第二節(jié)合同的補缺二、依照推定的意圖補缺01依照推定的意圖補缺,是指法院、仲裁機構(gòu)根據(jù)合同的其他條款、交易習慣推定空缺條款應具有的內(nèi)容。該內(nèi)容視為合同的內(nèi)容,即以推定的意思為當事人的意思?！睹穹ǖ洹返?10條規(guī)定:“合同生效后,當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定?！币勒胀贫ǖ囊鈭D補缺,應遵循誠實信用原則和公平原則。誠實信用原則要求補缺時設想處于當事人的地位,以善意對待合同空缺部分應有的內(nèi)容。公平原則要求合同補缺的結(jié)果是公平的,雙方當事人的利益比較均衡。因為,將推定的意思視為當事人的意思包含的一種思想是:雙方當事人都意圖追求一種公平的結(jié)果,雙方準備接受的也是一種公平的結(jié)果。推定,不是憑空想象,必須有一定的根據(jù)。(1)合同由條款組合而成,空缺的條款可以根據(jù)已有的相關(guān)條款推定。(2)合同性質(zhì)與合同目的是有關(guān)聯(lián)的。(3)交易習慣未被當事人排除的,可以推定為當事人的意思是適用交易習慣。第二節(jié)合同的補缺三、直接依照法律規(guī)定補缺01根據(jù)《民法典》第511條的規(guī)定,當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依據(jù)前條(第510條)規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(1)“質(zhì)量要求不明確的,按照強制性國家標準履行;沒有強制性國家標準的,按照推薦性國家標準履行;沒有推薦性國家標準的,按照行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行”(第511條第1項)。(2)“價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,依照規(guī)定履行”(第511條第2項)。價款或者報酬不明確的,依照訂立合同時履行地的市場價格履行。(3)“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行”(第511條第3項)。(4)“履行期限不明確的,債務人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時請求履行,但是應當給對方必要的準備時間”(第511條第4項)。(5)“履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行”(第511條第5項)。(6)“履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔;因債權(quán)人原因增加的履行費用,由債權(quán)人負擔”(第511條第6項)。第二節(jié)合同的補缺四、我國《民法典》規(guī)定的補缺步驟《民法典》第510條和第511條都是關(guān)于合同補缺的規(guī)則。第510條是關(guān)于按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定(實際為推定)當事人意圖的規(guī)定。這是以推定的意圖對合同進行填補。第一步驟根據(jù)《民法典》第511條的規(guī)定,當事人就有關(guān)合同的內(nèi)容約定不明確,依照第510條的規(guī)定仍不能確定的,適用第511條的規(guī)定,也就是直接依據(jù)法律的規(guī)定補缺。第二步驟第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債一、金錢之債以支付金錢為內(nèi)容(為標的)的債權(quán)債務關(guān)系,稱為金錢之債,比如購買貨物的價款、租金、銀行貸款等就是金錢之債。與金錢之債對應的是非金錢之債。比如,甲公司購買乙公司的一臺激光切割機,乙公司交付激光切割機的債務是非金錢之債,甲公司交付價款的債務是金錢之債。貨幣是金錢。《民法典》第514條規(guī)定:“以支付金錢為內(nèi)容的債,除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外,債權(quán)人可以請求債務人以實際履行地的法定貨幣履行。”上述“實際履行地”,是指實際履行金錢債務的地點,例如,買賣合同有兩個履行地,一個是交貨的履行地,一個是付款的履行地,可以要求支付付款實際履行地的法定貨幣。第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債二、選擇之債選擇之債,是指當事人在數(shù)個債務標的中,可以選定其一為履行標的的債。選擇權(quán)人屬于債務人,但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。選擇權(quán)為形成權(quán)。1.選擇之債可以分為約定選擇之債和法定選擇之債2.選擇之債對應的是不可選擇之債“標的有多項而債務人只需履行其中一項的,債務人享有選擇權(quán);但是,法律另有規(guī)定、當事人另有約定或者另有交易習慣的除外”(第515條第1款)。(一)選擇之債的含義(二)選擇權(quán)的歸屬第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債二、選擇之債為防止久拖不決,影響交易效率,法律設立了選擇權(quán)轉(zhuǎn)移規(guī)則?！跋碛羞x擇權(quán)的當事人在約定期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的,選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至對方”(第515條第2款)。有約定選擇期限的,在此期限內(nèi)選擇,沒有約定選擇期限的,在履行期限內(nèi)選擇。1.選擇權(quán)的行使方式及行使效果“當事人行使選擇權(quán)應當及時通知對方,通知到達對方時,標的確定。標的確定后不得變更,但是經(jīng)對方同意的除外”(第516條第1款)。2.選擇權(quán)行使的限制“可選擇的標的發(fā)生不能履行情形的,享有選擇權(quán)的當事人不得選擇不能履行的標的,但是該不能履行的情形是由對方造成的除外”(第516條第2款)。(三)選擇權(quán)的轉(zhuǎn)移(四)選擇權(quán)的行使第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債三、按份之債“債權(quán)人為二人以上,標的可分,按照份額各自享有債權(quán)的,為按份債權(quán);債務人為二人以上,標的可分,按照份額各自負擔債務的,為按份債務”(第517條第1款)。(1)按份之債,須標的可分,不因標的分割而傷害其性質(zhì)。例如,甲與乙(買受人)合買丙(出賣人)價格為1000萬元的一間商鋪,買賣雙方約定,甲出600萬元、乙出400萬元。該案構(gòu)成甲、乙的按份債務,貨款1000萬元為可分之給付。當甲或者乙不履行自己那一份債務時,丙不能要求甲、乙承擔連帶責任。(2)按份之債,分為按份債權(quán)和按份債務。按份之債是按份額對外發(fā)生效力的,此點區(qū)別于連帶之債。(3)“按份債權(quán)人或者按份債務人的份額難以確定的,視為份額相同”(第517條第2款)。第三節(jié)金錢之債、選擇之債、按份之債、連帶之債四、連帶之債(一)連帶債務1.連帶債務的含義連帶債務,是指債務人為兩個以上,任何一個債務人對債權(quán)人都有履行全部債務的義務。2.連帶債務人的份額、追償權(quán)、抗辯權(quán)合同連帶債務人之間的份額通常由債務人自己約定,債權(quán)人可能知情,也可能不知情?！斑B帶債務人之間的份額難以確定的,視為份額相同”(第519條第1款)。3.追償權(quán)的擴張“被追