民法學詳細教案

PAGE９７PAGE１民法學詳細教案第一編民法總論民法概述【學習目的與要求】本章是對民法總體概貌的闡述。學習本章要掌握民法的概念、調整對象、性質、基本原則、淵源、效力；了解民法的不同含義、民法調整的社會關系的特點，民法基本原則的表現(xiàn)，民法的任務。民法的概念一、民法的概況（一）民法的涵義民法是人們私人生活的基本準則之一，其內容十分寬泛，涉及到人們生活的許多方面。作為社會生活中的一員，我們從一出生，就和父母之間形成了父母子女關系，就享有生命權、健康權、身體權、姓名權、肖像權等人格權利；我們到商店去購物，就與商店形成了買賣關系；我們完成了一項發(fā)明、出版了一本著作，就形成了知識產(chǎn)權關系；某個自然人去世，就在其特定的范圍的親屬間形成了財產(chǎn)繼承關系。可見，不管你有沒有意識到，民法已深深地介入了我們的生活，并成為我們日常生活的基本準則。

民法也是調整商品經(jīng)濟的法律，商品經(jīng)濟在法律上的反映主要是民法。從民法的發(fā)展軌跡看，它總是與一定的商品經(jīng)濟相聯(lián)系的，商品經(jīng)濟發(fā)達，民法就發(fā)展；反之，民法則衰落。關于這一點，我國著名民法學家佟柔先生早就指出：“民法部門，無論從傳統(tǒng)意義上或是從現(xiàn)代意義上說，都是與一定的商品關系緊密地聯(lián)系在一起的?！唐方粨Q的實現(xiàn)，必須要求交換者具有獨立人格權、財產(chǎn)自主權以及與這兩種權利相適應的合同自由權。商品關系的內在要求也必然要表現(xiàn)為民法上的民事主體、所有權、債和合同這三位一體的制度。……民法的主要任務就是為特定歷史時期的不同社會的商品經(jīng)濟服務的。……民法的發(fā)展和演進的歷史向我們啟示，在存在著商品生產(chǎn)、交換的社會，就需要制定與該社會商品關系本質特征相適應的法律，這種法律就是民法?！辟∪嶂骶帲骸吨袊穹ā罚沙霭嫔?990年版，第1-2頁。

同時，一個國家民法的發(fā)展水平也反映出一個國家的文明程度。19世紀英國著名的法律史學家梅因爵士曾指出：一個國家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道，大凡未開化的國家，民法少而刑法多；進化的國家，民法多而刑法少。李靜冰編：《民法的體系與發(fā)展——民法學原理論文選輯》，中國政法大學教材（《民法學原理》參考讀物），1995年，第3頁。

我國已把建立社會主義市場經(jīng)濟作為經(jīng)濟體制改革的目標，而市場經(jīng)濟就是一種高度發(fā)達的商品經(jīng)濟。在市場經(jīng)濟條件下，民法有其獨特的作用和價值。民法是規(guī)范市場經(jīng)濟的基本法，具體地說，民法是直接規(guī)定和調整商品生產(chǎn)和交換的基本法律制度。彭萬林主編：《民法學》（修訂第3版），中國政法大學出版社2002年版，第9頁。

民法所確立的平等、自愿、公平、誠實信用等原則，都從不同側面反映了市場經(jīng)濟的基本要求；民法所確立的民事主體制度，是對市場參與者的一種法律規(guī)制；民法所確立的物權制度，是對財產(chǎn)的一種法律定位，進而發(fā)揮出財產(chǎn)在市場經(jīng)濟中的效用；民法所確立的債和合同制度，是對財產(chǎn)流轉關系一種法律調整，使財產(chǎn)在市場主體間的流轉有序進行；民法所確立的知識產(chǎn)權制度，使人類的精神生產(chǎn)得到肯定和促進，并使其造福于人類。總之，市場經(jīng)濟的許多制度都能在民法中找到它的法律體現(xiàn)。

我國現(xiàn)在已正式加入WTO，作為WTO的成員國，我國已日益融入世界經(jīng)濟體系中。在此情形下，我國的民法亦將日益體現(xiàn)出其獨特的意義和價值。因為在世界經(jīng)貿往來中，其交往實質就是財產(chǎn)在不同主體間的一種流轉，要使這種財產(chǎn)流轉有序進行，就需要有民法的介入和調整。事實上，隨著世界經(jīng)貿關系的不斷發(fā)展，民法在發(fā)揮其重要作用的同時，自身也不斷獲得發(fā)展和提升。（二）民法的歷史沿革民法是一個有著悠久歷史的法律部門。自人類進入階級社會，出現(xiàn)商品生產(chǎn)和商品交換后，就有了相應的民事法律規(guī)范。當然，最初的民事法律規(guī)范并不成體系，也不能用今天的標準來對其進行衡量。

一般認為，現(xiàn)代民法淵源于羅馬法。也有學者認為現(xiàn)代民法可追溯至古希臘時期。青年學者易繼明教授認為，現(xiàn)代民法的源頭可追溯至古希臘的《格爾蒂法典》，該法典制定于公元前5世紀前期，大部分內容為今天所稱的民法規(guī)范。見易繼明著《私法精神與制度選擇》，中國政法大學出版社2003年版，第32頁。

所謂羅馬法，一般是指古羅馬奴隸制國家從形成到衰亡整個歷史時期的法律制度的總稱。古羅馬國家產(chǎn)生于意大利半島，它承襲并發(fā)展了古代東方和希臘各國的政治、經(jīng)濟和文化成果，從一個以羅馬城為中心的城邦國家，發(fā)展成地跨歐、亞、非的大帝國。它的法律經(jīng)過長期演變，成為奴隸制社會最發(fā)達、最完備的法律體系，對后世以私有制為基礎的各時代的法律均有很大的影響。

羅馬法的內容十分龐雜，既有調整政治國家的法律，也有調整市民社會的法律。但最為完備、對后世影響最大的，是羅馬私法，以至于后來提到羅馬法時，往往僅指羅馬私法。在古羅馬，人們認為凡涉及羅馬帝國政體的法律為公法，凡涉及私人利益的法律為私法。羅馬私法有人法、物法與訴訟法之分，其中，前二者為實體法，后者為程序法。

羅馬私法不僅體系較為完備，而且立法技術也很高超，其反映商品生產(chǎn)和商品交換的法律規(guī)范也非常完備、精辟，以至于恩格斯在談及羅馬法時贊嘆到“羅馬法是簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的最完善的立法”《馬克思恩格斯選集》第36卷，第169頁。，“羅馬法是純粹私有制占統(tǒng)治地位的社會的生活條件和沖突的十分經(jīng)典性的法律表現(xiàn)，以至一切后來的法律都不能對它做任何實質性的修改”?！恶R克思恩格斯選集》第21卷，第454頁。

早期羅馬法的代表是十二銅表法。公元前454年，元老院被迫承認人民大會制定法典的權力，成立了一個由10人組成的法典編纂委員會，并派人赴希臘考察法制。至公元前451年制定法律10表，第二年又補充2表。因該法律刻在青銅上，故史稱十二銅表法。十二銅表法內容廣泛，包括傳喚、審理、索債、家長權、繼承和監(jiān)護、所有權和占有、房屋和土地、私犯法、公法、宗教法等內容。

集羅馬法之大成的，是查士丁尼時期的法典編纂活動。公元6世紀，羅馬皇帝查士丁尼即位之初，一方面企圖用武力消滅西歐各封建“蠻族”國家，恢復羅馬帝國的版圖，另一方面著手編纂羅馬歷代的法律，力圖中興昔日羅馬帝國的政治和法律制度。從公元529年至534年，歷時6年，編纂了3部法典，即《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學總論》（又稱《法學階梯》）、《查士丁尼學說匯纂》。公元565年，又出版了《查士丁尼新律》。中世紀時，上述4部法律匯編合稱《查士丁尼民法大全》或《羅馬法大全》。

羅馬法由于適應了商品經(jīng)濟的發(fā)展，不僅在當時發(fā)揮了重要作用，而且對后世也有著廣泛的影響。自12世紀羅馬法復興以來，對羅馬法的研究、傳播一直不斷，《法國民法典》和《德國民法典》的制定都深受羅馬法的影響。

1804年頒布施行的《法國民法典》，是世界上最早的一部資產(chǎn)階級民法典。1799年拿破侖上臺后，在穩(wěn)定資產(chǎn)階級政權的同時，進行了大規(guī)模的法典編纂活動。其中的成果之一，就是《法國民法典》的公布實施。由于拿破侖在民法典制定過程中的杰出貢獻，該法典于1907年正式命名為《拿破侖法典》。1814年拿破侖下臺后，該法典又恢復了《法國民法典》的名稱。

《法國民法典》以《法學階梯》為藍本制定，包括序言和人、財產(chǎn)和所有權、取得財產(chǎn)的各種方法3編，共2281條?！斗▏穹ǖ洹房偨Y了法國革命時期的民事立法經(jīng)驗，吸收了羅馬法、法國習慣法、王室敕令以及著名法學家著作中的有關內容。法典確立了私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過失責任三大原則，對商品生產(chǎn)者的利益作了極為詳盡的規(guī)定，因而適應了資本主義自由競爭時期商品經(jīng)濟的需要，極大地促進了資本主義的發(fā)展。同時，《法國民法典》還以其語言精煉、概念清晰、通俗易懂，立法技巧高超聞名于世。

《法國民法典》制定后，不僅以法律的形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果，促進了本國資本主義經(jīng)濟的發(fā)展，而且對當時的歐洲和后來許多國家的民事立法樹立了一個典范。法國革命勝利后，使法國成了歐洲當時的政治和文化中心，對歐洲各國影響極大，這就為《法國民法典》的對外傳播創(chuàng)造了條件。同時，拿破侖的對外征服以及他對傳播《法國民法典》的熱衷，也在很大程度上擴大了《法國民法典》的影響。19世紀初，幾乎所有西歐國家都處于法國的統(tǒng)治之下，拿破侖的軍隊打到哪里就把民法典帶到哪里。有些國家以《法國民法典》為藍本制定了本國的民法典，有的國家則干脆直接適用《法國民法典》。即使在法蘭西帝國崩潰后，比利時和盧森堡仍繼續(xù)采用《法國民法典》。后來，隨著法國和在其影響下制定本國民法典的國家的殖民擴張，《法國民法典》的影響又擴及到美洲、非洲、亞洲的許多國家。

由于《法國民法典》在歐洲大陸的廣泛傳播，大陸法系也因之開始確立。

作為一部影響及于全世界的法典，《法國民法典》所體現(xiàn)的啟蒙思想和自由精神，對于任何地方、任何時代尋求自由和解放的人民，都具有極大的教育意義和價值，對于任何一個想要建立新的法律秩序的人民，也具有極大的益處。法國人民對《法國民法典》也異常珍愛，幾次想要改造而又舍不得，故到目前為止，法典基本上保持了原貌。同時，鑒于《法國民法典》高度的學術價值和優(yōu)美的語言，許多國家在將其看作一部法典的同時，也將其作為一部學術著作來認識。我國商務印書館也將其列入了“漢譯世界學術名著叢書”之中。拿破侖本人對民法典也情有獨鐘，他曾自夸地說：“我的光榮不在于打勝了四十個戰(zhàn)役，滑鐵盧會摧毀這么多的勝利……，但不會被任何東西摧毀的，會永遠存在的，是我的民法典?！崩詈婆?、吳傳頤、孫鳴崗譯：《拿破侖法典》，商務印書館1979年版，譯者序第3頁。

如果說《法國民法典》是自由資本主義時期民法典的杰出代表的話，那么，1896年制定的《德國民法典》則是壟斷資本主義時期民法典的杰出代表。與法國是一個單一國家不同，德國是由若干邦（或稱州）組成的，這些邦早已有自己的法律或法典。1871年德意志帝國成立時，全國有普魯士邦法、法國民法、撒克遜民法、普通法四大法域。因此，德國進行民事法典編纂的重要任務之一就是統(tǒng)一全國的法律。1874年6月，德意志帝國參議院設立了一個由11人組成的委員會，從事民法典的起草工作。經(jīng)過長達20多年的努力，《德國民法典》終于于1896年通過，定于1900年1月1日施行。

《德國民法典》設總則、債的關系法、物權法、親屬法、繼承法5編，計2385條?！兜聡穹ǖ洹妨⒎夹g高超，體系合理、條理清晰、邏輯嚴密，這一特點一直為人們所稱道。法典創(chuàng)造性地設“總則”一編，對整部法典的基本制度和原則作出概括性規(guī)定，后面各編則是對總則的擴充和具體化。這一立法思路極具特色，為后世各國立法所效仿。

《德國民法典》全面吸收了羅馬法，其中，受《學說匯纂》的影響最大。法典在肯定了私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過失責任三大原則的同時，也對其作了相應修改并加了一些限制，反映出立法思想上的發(fā)展和變化。由于《德國民法典》比《法國民法典》晚了將近100年，故其內容也就更能適應資本主義發(fā)展的需要。同時，由于其立法技術高超，為許多國家所效仿，故其影響也就越出了德國本身，成為了一部具有世界影響力的法典。

《德國民法典》對我國的民事立法影響也很大。從清朝末年開始制定民法典時起，就深受該法典的影響。南京國民政府制定的《民法典》，其編名幾乎與《德國民法典》一樣，其內容也有許多直接淵源于《德國民法典》。即使是在100多年后的今天，當我國著手制定民法典時，其體例仍深受其影響。

前蘇聯(lián)1922年制定的《蘇俄民法典》，是世界上第一部社會主義性質的民法典。該法典分總則、物權、債、繼承4編。從其基本原則和主要內容來看，主要是調整流通領域中的商品經(jīng)濟關系的?！短K俄民法典》頒布后，各加盟共和國相繼以該法典為藍本制定了本國的民法典，有的則直接援用《蘇俄民法典》。1961年12月，前蘇聯(lián)通過了《蘇聯(lián)和各加盟共和國民事立法綱要》。根據(jù)該《綱要》，各加盟共和國于1963年到1965年相繼制定了民法典。前蘇聯(lián)的民事立法不僅在其本國發(fā)揮了作用，而且由于其特殊的政治地位，也對第二次世界大戰(zhàn)后的東歐各社會主義國家的民事立法產(chǎn)生了巨大的影響。

前蘇聯(lián)和東歐各國的民事立法，由于受其政治、經(jīng)濟制度的影響，均強調對社會主義公有財產(chǎn)的保護，強調社會利益和個人利益的統(tǒng)一。前蘇聯(lián)解體和東歐國家發(fā)生巨變后，其民事立法也有了新的變化。但其民事立法的成果和經(jīng)驗，仍是世界民法發(fā)展史上的重要一頁。

我國是一個有著悠久歷史的文明古國，中華民族在創(chuàng)造了輝煌燦爛的古代文明的同時，也創(chuàng)造了輝煌燦爛的法律文化。從公元前21世紀建立的夏朝開始，我國的法律制度就已萌芽，夏朝即有“禹刑”之說。至春秋戰(zhàn)國時期成文法的公布，我國的法律制度逐步形成。歷經(jīng)2000多年的封建社會，我國的法律制定、法典編纂不斷發(fā)展，不僅形成了獨樹一幟的中華法系，而且對周邊國家也產(chǎn)生了很大的影響。

但是，在我國漫長的法制發(fā)展過程中，刑法占據(jù)統(tǒng)治地位，形成了諸法合體、民刑不分、以刑為主的特點。據(jù)史料記載，我國在殷商時期就有了禹刑、湯刑等以刑法為主的法律，這一時期雖也有調整財產(chǎn)關系、人身關系的民事法律規(guī)范，但內容不多、散見于史書之中。如《禮記》有“田里不鬻”之記載，意為土地不得買賣；《周禮》有“人民、牛馬、兵器、珍異，凡買賣者必質劑焉”之記載，意為重要的買賣關系應當有書面契約?！对?齊風?南山》有“娶妻如之何，必告父母”，“娶妻如之何，匪媒不得”之說，意為婚姻大事須由父母主持，媒人說合。到了唐代，我國民事法律規(guī)范的內容已涉及到財產(chǎn)法、契約法、親屬法、繼承法等諸多方面，有些內容還規(guī)定得較為詳細。隨后的歷朝歷代，調整民事關系的法律規(guī)范均有所發(fā)展，但由于各種原因，自始未能形成具有學科意義上的民法。

我國在長期的發(fā)展過程中，之所以未能形成獨立、系統(tǒng)的民法，其原因主要有三：一是商品經(jīng)濟不發(fā)達。民法是調整商品經(jīng)濟的法律，其經(jīng)濟基礎是商品經(jīng)濟。而我國在長期的發(fā)展過程中，自給自足的自然經(jīng)濟一直占主導地位，歷代統(tǒng)治者在經(jīng)濟政策上也一直采用以農為本、重農抑商的措施，把農民固定在土地上，這就使民法缺少生存和發(fā)展的土壤。二是我國的刑法一直比較完備，統(tǒng)治者往往以刑代民、利用刑法來調整民事關系，從而使得社會對民法的要求不甚迫切。三是我國歷史上一直缺乏人權、平等的理念。民法的核心理念是權利、平等，沒有權利、平等，也就不可能有真正意義上的民法。而我國歷史上缺少的恰恰是這些，三從四德、男尊女卑等封建思想嚴重抑制了民法產(chǎn)生的思想基礎。

直到清朝末年，隨著當時法制改革的發(fā)展，民法才正式出現(xiàn)在我國的法律文獻中。1907年，清政府決定制定《大清民律》，并著手起草。至1911年，《大清民律草案》編纂完成。該草案仿《德國民法典》擬定，分總則、債權、物權、親屬、繼承5編，共33章，1569條。其中，前三編委托日本法學家松崗正義、志田鉀太郎協(xié)助起草，后兩編由法律館會同禮學館起草。草案曾提交資政院審議，但至清朝滅亡該法也未能公布。

1925年，北洋軍閥政府在《大清民律草案》的基礎上，編纂完成了《中華民國民律草案》，該草案的內容與《大清民律草案》大致相同，但該草案也沒能公布施行。

南京國民政府于1927年成立后不久，即在立法院設立民法起草委員會著手民法典的起草工作。從1929年至1930年，立法院先后通過民法典的總則（1929年5月）、債（1929年11月）、物權（1929年11月）、親屬和繼承（1930年12月）5編。該法共計1225條，于1931年5月起施行。國民黨政府于1949年敗退臺灣后，該法在臺灣地區(qū)繼續(xù)施行。南京國民政府頒布的《民法典》，是我國歷史上第一部正式頒布施行的民法典，該法的內容主要來自德國、瑞士、日本等國的民法典，同時也保留了不少封建傳統(tǒng)。

1949年中華人民共和國建立前，中國共產(chǎn)黨領導下的人民政府即明令廢除了包括民法典在內的“六法全書”。中華人民共和國成立后，我國的民事立法幾經(jīng)周折，制定民法典的工作也幾上幾下，至今仍未制定出來。

1954年，全國人大常委會成立民法起草小組，著手我國民法典的起草工作。至1956年，起草小組完成了民法典征求意見稿。征求意見稿共計五編、433條。但由于1957年的反右斗爭擴大化，我國的政治生活進入了不正常時期，民法典的制定工作也就擱置起來。

1962年，針對我國當時法律虛無主義思想的泛濫，毛澤東同志指出：“不僅刑法要，民法也需要?，F(xiàn)在是無法無天，沒有法律不行。刑法、民法一定要搞。”根據(jù)毛澤東同志的這一指示精神，全國人大常委會第二次組織進行民法典的起草工作。至1964年，完成了《中華人民共和國民法草案（試擬稿）》，該草案分總則、所有權和財產(chǎn)流轉3編，共24章，262條。由于受當時特定政治環(huán)境的影響，該草案充斥了許多政治口號。后來由于“文化大革命”的爆發(fā)，這次民法典起草工作也隨之停頓下來。

1976年粉碎“四人幫”后，尤其是1978年黨的十一屆三中全會后，我國的法制建設開始提上議事日程。1979年8月，全國人大常委會再次成立民法起草小組，著手第三次民法典起草工作。這次起草吸收了一批專家、學者參加，進行了廣泛的調查研究，先后完成了四稿。1980年4月完成了民法草案征求意見稿第一稿，1981年4月完成了民法草案征求意見稿第二稿，1981年7月完成了民法草案征求意見稿第三稿，1982年完成了民法草案征求意見稿第四稿。但經(jīng)多次研究論證后，認為我國尚處于經(jīng)濟體制改革時期，制定民法典的條件還不成熟。為此，全國人大常委會決定，根據(jù)實際情況，先將民法典草案中那些急需而又比較成熟的部分制定單行法律。

1983年，全國人大常委會法制工作委員會成立起草小組，著手起草《民法通則》。經(jīng)過反復調查研究和論證，完成了《民法通則》建議稿。1986年4月12日，《民法通則》經(jīng)第六屆全國人民代表大會第四次會議討論通過，并于1987年1月1日起施行?！睹穹ㄍ▌t》共分9章、156條。9章分別為基本原則、公民（自然人）、法人、民事法律行為和代理、民事權利、民事責任、訴訟時效、涉外民事關系的法律適用、附則?！睹穹ㄍ▌t》的通過與施行，是我國民事法律發(fā)展史上的一件大事，具有十分重要的意義。

《民法通則》是在充分總結我國30多年來民事立法經(jīng)驗，廣泛吸收各方面的意見和建議的基礎上制定出來的。它雖不是一部完整意義上的民法典，但它在我國確實起到了民事基本法的作用，對于民事立法、民事司法都有著重要的指導意義。但我們在充分肯定《民法通則》積極意義的同時，也應看到，《民法通則》畢竟不是一部民法典，它的條文簡略難以完全滿足司法工作的需要。同時，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展變化，《民法通則》也愈來愈顯示出其局限性。因此，自上個世紀90年代以來，制定民法典的呼聲一直很高，學界也進行了大量的調查研究工作。

經(jīng)過立法機關和法學界的長期不懈努力，在進入21世紀后，我國民法典的制定工作加速進行。2002年12月，我國的民法典制定工作終于進入了立法程序。該月召開的第九屆全國人大常委會第31次會議首次審議了民法典草案。

這次提交的民法典草案共分9編，計1209條。這也是我國自1949年以來提交審議的法律中條文數(shù)量最多的。民法典草案中的9編分別為總則、物權法、合同法、人格權法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權責任法、涉外民事關系的法律適用法。民法典草案與已有民事法律相比，主要有下述變化：（1）降低了無民事行為能力人的年齡，將10周歲以下的未成年人是無民事行為能力人，修改為7周歲。（2）將一般訴訟時效期間從2年延長為3年，同時借鑒國外的立法例，適當修改了訴訟時效的起算時間。（3）增加了物權法的內容，規(guī)定了物權法的調整范圍。（4）強調了對私有財產(chǎn)的保護，以專章形式規(guī)定了私人所有權。（5）在人格權方面，增設了信用權、隱私權的內容。

民法典草案的提請審議，標志著我國民法典的制定工作已進入了一個新的發(fā)展階段。由于制定民法典工作的復雜，大量的問題還有待進一步研究。因此，我們也不能急于求成，不要指望民法典在短期內獲得通過。（三）民法的語源據(jù)學者考證，民法一詞來源于羅馬法的市民法（juscivile）。在羅馬法中，市民法是相對于萬民法（jusgentium）而言的，它主要調整羅馬公民之間的關系，而萬民法主要調整羅馬公民與外國人之間的關系。王利明主編：《民法》，中國人民大學出版社2000年版，第4頁。日本民法典用的“民法”一詞由法國民法典的“droitcivil”翻譯而來。梅仲協(xié)著：《民法要義》，中國政法大學出版社1998年版，第14頁?！懊穹ā币辉~傳入我國是在清朝末年。當時，清政府聘請日本學者松崗正義等人起草民法，于1911年完成《大清民律草案》，“民法”一詞遂傳入我國，但當時不稱“民法”，而稱“民律”。我國法律上使用“民法”一詞始自南京國民政府于1929年5月23日公布的《民法總則》（民法典的第一編）。魏振瀛主編：《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社2000年版，第1頁。

但也有學者認為，我國古代就已有“民法”一詞，如《尚書?孔傳》就有“咎單，臣名，主土地之官，作《明居民法》一篇，亡?！钡挠涊d。不過，我國古代即使有“民法”一詞，但其基本含義也與現(xiàn)代意義上的“民法”相去甚遠。

人們在具體使用“民法”一詞時，往往根據(jù)語境的不同而賦予其不同的含義。有時它指的是作為一個部門法的民法，有時它指的是作為一門法學學科的民法。作為一個部門法的民法，它是指調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。作為一門法學學科的民法，它是指研究民法規(guī)范及其相關學理的法律科學，亦即民法學。但嚴格來講，民法與民法學是兩個不同的概念，二者不能混淆。民法是民法規(guī)范的總稱，是以國家強制力保證實施的，其表現(xiàn)形式是法律、法規(guī)、司法解釋、判例等。民法學則只是一種法律學說，不具有強制執(zhí)行的效力，其表現(xiàn)形式是論文、專著、教科書等。民法與民法學雖是兩個不同的概念，但它們也有著密切的聯(lián)系。民法學的發(fā)展會影響到民事立法，民事立法的發(fā)展也同樣會影響到民法學的研究。這種相互影響可能是積極的，也可能是消極的。當二者呈現(xiàn)良好的互動關系時，這種影響是積極的，會互相促進、共同發(fā)展；當其中一方出現(xiàn)失誤或問題時，則會給另一方造成負面效應和消極影響。（四）民法的分類在理論上，按一定的標準可將民法分為形式民法與實質民法，廣義民法與狹義民法，普通民法與特別民法。

形式意義上的民法，是指以“民法”或者“民法典”命名的法律，如《法國民法典》、《德國民法典》，我國的《民法通則》等。由于形式意義上的民法是從法律規(guī)范的表現(xiàn)形式上來定義民法的，故一般只在大陸法系國家才有，英美法系國家一般并無直接以“民法”或“民法典”命名的法律。這里還應指出的是，形式意義上的民法直到近代才出現(xiàn)，以法國1804年頒布的《法國民法典》為肇始，形式意義上的民法才在大陸法系或受大陸法系影響的國家相繼出現(xiàn)。實質意義上的民法是指所有調整民事關系的法律規(guī)范，它既包括直接以“民法”或“民法典”命名的法律、法規(guī)，也包括其他法律、法規(guī)中有關調整民事關系的法律規(guī)范。由于實質意義的民法是以法律規(guī)范的內容來定義民法的，故與形式意義的民法相比，其形成則要早得多，即使在法律出現(xiàn)的初期，也有著大量的調整民事關系的民事法律規(guī)范。在民法理論上，一般以實質意義上的民法為研究對象，本書所稱的民法如無特別說明，均是指實質意義上的民法。在現(xiàn)代社會，一個國家可以沒有形式民法，但絕不能沒有實質民法。如英美法系國家雖無形式民法，但同樣有著內容廣泛、形式多樣（如單行法律、判例、習慣、學說等）的實質民法，并以之調整著豐富多彩的民事關系。一個國家有無形式民法，既不取決于其政治、經(jīng)濟制度，也不取決于其社會發(fā)展水平，而在于本國的法律傳統(tǒng)以及對本國法律傳統(tǒng)的揚棄。一般而言，大陸法系國家或受大陸法系傳統(tǒng)影響的國家，多采用形式民法。英美法系國家或受英美法系傳統(tǒng)影響的國家，多沒有形式民法。

廣義民法與狹義民法的劃分，是由于各國調整民事關系的法律體制（主要指私法體制）不同而形成的一種分類。廣義民法，是指所有調整民事關系的法律規(guī)范。在實行私法一元體制的國家，其民法典內容廣泛，調整所有的民事關系。如意大利民法典，其規(guī)定調整的范圍包括了物質資料占有關系、智慧財產(chǎn)占有關系、商品交換關系、勞動關系、繼承關系、婚姻家庭關系等各種民事社會生活關系，此種民法便為廣義的民法。江平主編：《民法學》，中國政法大學出版社2000年版，第3—4頁。從調整社會關系的范圍來看，廣義民法與實質民法并無不同。狹義民法僅指私法的一部分，在實行私法多元體制的國家，其民法典除以總則形式對民事關系作出一般規(guī)定外，法典的分則部分只規(guī)定了對部分民事關系的調整，其他民事關系則另行制定法典或單行法律（如商法、勞動法、專利法、商標法、著作權法、婚姻家庭法等）加以規(guī)范和調整。此種民法即為狹義民法。

普通民法與特別民法的劃分，是以民法規(guī)范表現(xiàn)形式的不同為標準的。普通民法是指經(jīng)過編纂，以民法或民法典的形式集中表現(xiàn)出來的民法規(guī)范，如《法國民法典》、《德國民法典》、我國的《民法通則》等。特別民法是指沒有收入民法或民法典之中，散見于其他法律、法規(guī)、司法解釋、習慣之中的民法規(guī)范，如我國的《公司法》、《合同法》、《專利法》、《商標法》、《婚姻法》、《繼承法》等。區(qū)分普通民法與特別民法對于民法規(guī)范的適用具有重要的意義。二、民法的調整對象任何一個法律部門都是以特定的社會關系為其調整對象的。在現(xiàn)代國家，其法律形式雖然多種多樣，內容也豐富多彩，但它們并不是毫無聯(lián)系、雜亂無章的，而是分類組合為不同的法律部門，共同構成一個相互聯(lián)系、相互作用的有機整體。從法理學的角度考察，一個法律部門的存在理由主要就在于其有獨立的調整對象。因此，要進一步了解民法的實質，就有必要研究民法的調整對象。

在現(xiàn)代國家的法律體系中，民法是一個獨立的法律部門。民法之所以能成為一個獨立的法律部門，就在于其有獨立的調整對象。

所謂民法的調整對象，是指由民法加以規(guī)范、可以由民法解決其矛盾、沖突的特定社會關系。我國《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系?！备鶕?jù)這一規(guī)定，我國民法的調整對象就是平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關系和人身關系。但隨著我國新的民事主體的出現(xiàn)以及立法的發(fā)展，這種概括已不全面，因為我國的民事主體除了公民、法人之外，還有合伙以及其他非法人組織（又稱非法人團體）。同時，“公民”一詞主要在公法上使用，在私法上使用“自然人”一詞更為貼切。因此，我國民法的調整對象應概括為：平等主體的自然人、法人以及其他組織之間的財產(chǎn)關系與人身關系。根據(jù)體現(xiàn)的利益不同，民法的調整對象可分為民事財產(chǎn)關系和民事人身關系兩大類。平等主體之間的財產(chǎn)關系要明了民事財產(chǎn)關系，首先就要對財產(chǎn)有個確切的理解。一般認為，財產(chǎn)是具有經(jīng)濟價值的有體物、智力成果和利益。魏振瀛主編：《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社2000年版，第3頁。我們認為，作為法律上的財產(chǎn)，應具備以下條件：（1）能滿足人的某種需要，即具有經(jīng)濟價值。沒有經(jīng)濟價值的事物自不能成為財產(chǎn)。（2）能夠為人力所控制和支配。如太陽對人們來說雖不可少，但目前人們尚不能有效地對其加以控制，故也不是財產(chǎn)。（3）具有稀缺性，即其存在是有限的。如果某些事物可無償取得且取之不盡、用之不竭，也無作為財產(chǎn)之必要。（4）具有合法性，法律上的財產(chǎn)須為法律所認可。如學位、職稱、軍銜等，雖具有稀缺性，但基于公共利益的考慮，法律禁止其成為財產(chǎn)。

關于財產(chǎn)的內容，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，財產(chǎn)的范圍呈現(xiàn)出不斷擴大的趨勢。在現(xiàn)代社會，財產(chǎn)大致可分為兩大類，一類是有形財產(chǎn)，一類是無形財產(chǎn)。有形財產(chǎn)是指能為人們掌握和控制，可以在社會的生產(chǎn)經(jīng)營活動中和人們的生活中加以利用的物質資料，如土地、礦藏、水流、汽車、書籍、衣服、日常用品等。無形財產(chǎn)是指對人具有經(jīng)濟價值的非物質財富，具體包括智慧財產(chǎn)（如作品、技術發(fā)明等）、具有經(jīng)濟價值的權利（如專利權、商標權、股權）、勞動力等。勞動力雖為人的一種本能，但在商品經(jīng)濟中，勞動力也是一種財產(chǎn)或商品。江平主編：《民法學》，中國政法大學出版社2000年版，第32頁。

財產(chǎn)關系就是指主體之間基于財產(chǎn)而形成的一種權利義務關系。根據(jù)財產(chǎn)關系主體的地位不同，財產(chǎn)關系可分為橫向財產(chǎn)關系和縱向財產(chǎn)關系。主體地位平等的財產(chǎn)關系就是橫向財產(chǎn)關系，主體地位不平等的就是縱向財產(chǎn)關系。民法調整的是橫向財產(chǎn)關系，亦即民事財產(chǎn)關系。

根據(jù)財產(chǎn)關系的內容，可將其分為靜態(tài)財產(chǎn)關系和動態(tài)財產(chǎn)關系。靜態(tài)財產(chǎn)關系又稱財產(chǎn)支配關系，是指財產(chǎn)在特定民事主體支配下形成的支配者與其他民事主體之間的社會關系。靜態(tài)財產(chǎn)關系主要解決財產(chǎn)的歸屬問題。就社會理念和法律理念而言，各財產(chǎn)支配者的法律地位都是平等的，可在法律允許的范圍內自主行使自己的財產(chǎn)權利。因此，靜態(tài)財產(chǎn)關系都在平等主體之間發(fā)生，均由民法調整。靜態(tài)財產(chǎn)關系主要包括物質財產(chǎn)占有關系和智慧財產(chǎn)專有關系。動態(tài)財產(chǎn)關系又稱財產(chǎn)流轉關系，是指財產(chǎn)由一主體向另一主體移轉時所形成的社會關系。動態(tài)財產(chǎn)關系主要解決財產(chǎn)的流轉問題。動態(tài)財產(chǎn)關系既可以發(fā)生在平等主體之間，也可以發(fā)生在不平等主體之間。發(fā)生在平等主體間的動態(tài)財產(chǎn)關系（如買賣關系、贈與關系等）由民法調整，發(fā)生在不平等主體間的動態(tài)財產(chǎn)關系（如征納稅關系、財產(chǎn)征收關系等）由經(jīng)濟法、行政法等法律部門調整。一般認為，民法所調整的動態(tài)財產(chǎn)關系主要包括商品交換關系、投資及盈利分配關系、勞動工資及勞動保險關系、遺產(chǎn)繼承關系、近親間的扶養(yǎng)關系等。平等主體之間的人身關系人身關系又稱人身非財產(chǎn)關系，是指基于人格和身份發(fā)生的、以人身利益為內容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系。

所謂人格，是指生物學上的人被承認為法律上的人的狀態(tài)，這種承認的結果表現(xiàn)為國家賦予生物學意義上的人以權利能力。彭萬林主編：《民法學》（修訂第3版），中國政法大學出版社2002年版，第12—13頁。

因此，人格主要是就自然人而言的，但考慮到對法人及其他組織利益的保護，也同樣賦予法人以人格。人格關系又可分為自然人的人格關系和法人及其他組織的人格關系。自然人的人格關系，是自然人基于其生命、身體、健康、姓名、肖像、名譽、隱私等人格利益而發(fā)生的社會關系。法人及其他組織的人格關系，是指法人及其他組織基于其名稱、名譽等人格利益而發(fā)生的社會關系。

身份是相比較而言的，所謂身份，是指基于先天的血緣或后天的社會活動而在一定的社會結構中所處的地位。身份關系是指人與人之間基于彼此的社會身份而形成的、以特定的身份利益為內容的社會關系。民法上的身份關系主要指自然人的身份關系，即指以自然人的血緣與婚姻為紐帶而形成的社會關系。

人身關系主要由民法調整，但其他部門法也從不同的角度對人身關系進行調整。與其他部門法調整的人身關系相比，民法調整的人身關系具有以下特點：

一是主體地位平等。民法所調整人身關系的主體地位是平等的，相互之間不存在隸屬關系。在現(xiàn)代社會，任何民事主體都有其獨立的人格利益，對于這種人格利益均應予以平等的保護和尊重。在自然人的身份關系中，雖然有長幼之別、夫妻之別，但其民事地位都是平等的，同樣享有獨立的人格。

二是與人身不可分離。由于人身關系是基于人身利益而發(fā)生的，故離開了人身也就無人身關系可言。根據(jù)法律的規(guī)定，民事主體的人身權利除法律另有規(guī)定外，不能轉讓、不能放棄，也不能被剝奪。

三是不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內容。人格與身份本身并非財產(chǎn)，故因其產(chǎn)生的人身關系就不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內容。但人身關系不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內容并不意味著人身關系就與財產(chǎn)沒有任何聯(lián)系，事實上，對人身權的合理行使即可使人身權轉化為財產(chǎn)利益。如企業(yè)有償轉讓其名稱時，就可取得財產(chǎn)利益；自然人有償轉讓其肖像使用權時，也可獲得財產(chǎn)利益；自然人基于一定的身份行使繼承權時，也同樣可以取得財產(chǎn)利益。三、民法的概念民法是指調整平等民事主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。四、民法的調整方法事前調整1、確定。是為法律關系的形成提供前提條件的民法調整方法，其具體形式有規(guī)定法律關系的主體、規(guī)定法律關系的客體和擬制三種。規(guī)定法律關系的主體。民法通過其權利能力和行為能力制度，規(guī)定了法律關系參加者的主體資格，將不合格的主體排除在法律關系之外，由此控制了法律關系的參加者的范圍，以實現(xiàn)民事活動參加者方面的秩序。規(guī)定法律關系的客體。民法通過其物的制度，規(guī)定了可以參加民事流轉的客體的范圍，將不合格的客體（例如毒品、武器等）加以排除，從而保障了民事流轉的秩序。擬制。所謂擬制，是立法者基于公共政策的考慮，把甲事實當作乙事實適用法律的活動。立法者常常使用帶“視為”的句子制定擬制性條文。擬制既可適用于主體，也可適用于客體。就前者而方，有如《民法通則》第11條第2款的規(guī)定：“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。”本來，在行為能力問題上，16周歲以上不滿18周歲的公民，與18周歲以上的公民，是兩個不同的范疇，由于前者以自己的勞動收入為主要生活來源，表明他們具有與后者相當?shù)霓q認自己的行為的能力，立法者基于擴大完全民事行為能力人的考慮，遂運用擬制的調整手段，賦予前者以完全的民事行為能力。就后者而言，有如許多國家關于船舶、飛機在法律上視為不動產(chǎn)的規(guī)定。從事理之性質來盾，船舶、飛機本身為動產(chǎn)，但立法者考慮到它們價值巨大且極為重要，遂賦予它們以不動產(chǎn)的地位，對其適用不動產(chǎn)方面的法律。２、范導。是為當事人可能的行為提供法律模式的民法調整方法，最典型地體現(xiàn)為法律行為制度。民法規(guī)范是對一個事實狀態(tài)賦予一種確定的法律后果的規(guī)定，其邏輯結構分為行為模式和保證手段兩個部分。行為模式由假定和處理構成，前者指定民法規(guī)范適用的條件和情況；后者指可以做什么、不可以做什么、應該做什么的具體規(guī)定。民法規(guī)范的行為模式部分旨在指導人們的行為，劃定人們行為的可能空間，表達和反映立法者的意志和愿望。保證手段部分由假定行為和法律后果兩者構成。前者指法律關系主體的可能性行為選擇；后者指立法者對法律關系主體行為選擇的裁決和處理。民法規(guī)范的保證手段部分旨在督促人們依照法律所規(guī)定的行為模式行事，體現(xiàn)和反映民法的國家強制力。當事人通過分析民法規(guī)范，即可在行為前預先知道法律對自己行為的要求以及違反這些要求所產(chǎn)生的后果，從而作出依法行事的選擇。作出相反選擇者，將承擔相應的法律后果，通過這些過程，立法者所愿望的社會秩序得以實現(xiàn)，民法完成其調整功能。民法為當事人提供的行為模式，分為任意性的和強制性的。任意性規(guī)定是民法中可由當事人自由選擇是否遵循的規(guī)定；強行性規(guī)定是不能由當事人自由選擇，而必須無條件地一體遵循的規(guī)定。任意性規(guī)定體現(xiàn)了意思自治原則；強行性規(guī)定體現(xiàn)了公共秩序的要求。由于強行性規(guī)定在民法中的存在，故不能說民法是完全的私法。在民事領域，立法者既要鼓勵當事人的自主性和能動性，又要對民事活動保持一定的控制，使之在一定的秩序內進行。為達到此目的，在諸多民法規(guī)范中，既設置任意性規(guī)定，又設置強行性規(guī)定。具有任意性規(guī)定是民法獨具的特點，因為民法所調整的社會關系范圍十分廣闊、復雜，它們需要鼓勵和誘導，使當事人在自主的前提下循利而行，形成一個活躍的局面。范圍的廣闊、復雜使立法者從技術上難以完成對各種民事活動的一無遺漏的強行性設計，而只能聽憑當事人于一定前提下的自由選擇，這些就使在民法中設立任意性規(guī)定為必要。供當事人選擇的任意性規(guī)定，是作為專家的立法者對當事人提出的建設或忠告，并無強制力。它的存在前提，是相信當事人作出最有利于自己的判斷和選擇。任意性規(guī)定往往由那些不能作出更好選擇的當事人所選用，因此，它們對于那些缺乏經(jīng)驗的當事人具有積極意義。強行性體現(xiàn)了社會的基本階段，對這些價值的不尊重或破壞，將危害社會賴以存在的根基，因此不允許當事人選擇是否遵循。任意性與強行性規(guī)定在民法中的并存，是當事人自主性和國家干預相結合的表現(xiàn)，二者的比重反映了國家對民事生活的干預程度。隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立，我國民法將逐步減少強行規(guī)定的比重。事后調整1、修補。就是以補充性規(guī)定完善當事人間的法律關系的民法調整方法。法律作出某些規(guī)定，在當事人設立的法律關系就相關內容無約定，以致影響法律關系的圓滿狀態(tài)時，推定當事人以這些規(guī)定為法律關系的當然內容，以恢復法律圓滿狀態(tài)。這些用以修補當事人間法律關系殘缺的規(guī)定，即為補充性規(guī)定。設立補充性規(guī)定也是民法獨有的特征。由于民法在許多情況下允許當事人自己設計行為模式，由于思慮不周，可能出現(xiàn)當事人的特別約定就某些必要內容缺乏規(guī)定而呈現(xiàn)殘缺的情況，民法便提供補充性規(guī)定進行修補。如當事人就標的物的價金、質量、交付時間、交付地點未作約定，便適用民法中的相應補充性規(guī)定。民法通過這種方法，維持法律關系的穩(wěn)定與順利運轉，不致因法律關系呈現(xiàn)殘缺便廢止這些法律關系。2、保障。就是通過適用民事救濟使被破壞的法律關系恢復圓滿狀態(tài)的民法調整方法。通過事前調整，民法將社會關系轉化為法律關系，形成一種理想的社會秩序。但并不排除法律關系被破壞的可能。法律關系中的權利受到侵害時，民法便通過事后調整使被破壞的權利得到恢復。如果說民法規(guī)范的行為模式部分旨在實現(xiàn)事前調整的功能，則其保證手段部分承擔著事后調整的任務，事后調整的手段為民事救濟，主要有返還財產(chǎn)、恢復原狀、賠償損失等方式。3、懲罰。就是在行為人沒有按照法律的要求行為的情況下，使其承擔不利的法律后果的民法調整方法。懲罰有失權、強令生效、價格制裁和證據(jù)規(guī)則等形式。失權，是在行為人沒有按照法律的要求行為的情況下，法律令其喪失權利。例如，當事人在時效期間內怠于行使權利的，時效規(guī)則使其喪失勝訴權；強令生效，是在當事人故意為不真實的意思表示，并無使其生產(chǎn)的動機的情況下，法律強令該意思表示生產(chǎn)，以懲戒不負責的表意人;價格制裁，指在法律行為履行中，其標的物價格發(fā)生變化的，法律令逾期履行的一方承擔人格變動造成的損失?！逗贤ā返?3條即為這樣的規(guī)定;證據(jù)規(guī)則，就是以分配舉證的途徑達到有利于一方當事人，不利于另一方當事人的立法目的的措施。證據(jù)規(guī)則作為調整方法，有采用有利證據(jù)和舉證責任倒置兩種形式，前者有《菲律賓民法典》第33條的例子。該條規(guī)定：“在破壞名譽、詐欺和人身侮辱的案件中，可由受害人的當事人提起完全與刑事訴訟分開與分別地要求賠償損害的民事訴訟。這樣的民事訴訟將獨立于刑事追究進行，并且只要求有利的證據(jù)?！痹谶@一規(guī)定中，法律基于公共政策的考慮，對破壞名譽、詐欺和人身侮辱這些特別惡劣的案件中的受害人提供特別的保護，他們就上述類型的案件提出的證據(jù)，以有利于他們的主張，換言之，不考慮不利于他們的證據(jù)，這樣，加害人在訴訟中被置于不利的地位，由此實現(xiàn)制裁他們的立法目的。后者有違約責任中的過錯推定責任的例子。在通常情況，實行“誰主張，誰舉證”的原則，但許多情況下舉證困難，因而舉證是一項負擔。在違約之情形，違約人只要有違約的事實，就被推定為有過錯，要承擔相應的違約責任，除非他證明了不是由其過錯造成的，才可免責，被違約人不承擔證明違約人有過錯的責任。法律通過這種制度來敦促合同當事人避免違約行為。如果違約，就處在不利的地位。民法的性質一、民法是調整社會主義市場經(jīng)濟關系的基本法歷史進入20世紀90年代，中國經(jīng)濟體制改革以建立社會主義市場經(jīng)濟體制目標，掀起了前所未有的新高潮。市場經(jīng)濟較之于計劃經(jīng)濟，是一種自由的經(jīng)濟，它要求打破政府計劃指令對經(jīng)濟的束縛，給經(jīng)濟主體決定供、產(chǎn)、銷等自主權。但是，市場經(jīng)濟也并非不受任何約束和干預，可以在無政府狀態(tài)下生存和發(fā)展的經(jīng)濟。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟。市場經(jīng)濟不僅需要運用法律來約束市場主體，規(guī)范市場行為，維護市場的秩序與安全，還需要用法律界定政府干預經(jīng)濟的范圍與限度，使政府對經(jīng)濟的干預既不至于窒息市場的活動，又能維護市場的秩序和安全，并實現(xiàn)國家對國民經(jīng)濟的宏觀調整目標。資本主義市場經(jīng)濟伴隨其法制的健全與完善由亂而治的歷史經(jīng)驗表明，市場經(jīng)濟仰賴一座以它為基礎的法律大廈。民法本質上是商品經(jīng)濟的法律形式。民法伴隨商品經(jīng)濟的產(chǎn)生而產(chǎn)生，伴隨商品經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展。商品經(jīng)濟由古代的簡單商品經(jīng)濟發(fā)展為現(xiàn)代的市場經(jīng)濟，民法也相應地由反映簡單商品經(jīng)濟的古典民法發(fā)展為反映現(xiàn)代市場經(jīng)濟的現(xiàn)代民法。現(xiàn)代民法作為現(xiàn)代市民社會的法律準則，其調整的民事關系雖然不限于市場商品經(jīng)濟關系，但是市場商品經(jīng)濟關系作為現(xiàn)代市民社會的經(jīng)濟基礎，始終是現(xiàn)代民法調整的主要對象和核心部分?，F(xiàn)代民法的民事主體制度、物權制度、知識產(chǎn)權制度、債權制度，都是直接針對現(xiàn)代市場經(jīng)濟的法律調整而設置的民法制度。民法作為市場經(jīng)濟基本法的性質也就由此而表現(xiàn)出來。民法作為市場經(jīng)濟基本法，對市場經(jīng)濟的健康運行發(fā)揮著以下作用：民法的私權神圣、意思自治、平等、公平、誠實信用和禁止權利濫用等項原則最適應市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，是規(guī)范市場活動的基本法律準則。2、民法的民事主體制度，包括對自然人、合伙組織和法人的法律規(guī)范，是規(guī)范市場經(jīng)濟主體的基本法律制度。3、民法的物權制度和知識產(chǎn)權制度是市場經(jīng)濟主體支配其有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的基本法律制度。4、民法的合同制度是規(guī)范市場交易行為的基本法律制度。5、民法的民事責任制度和債的擔保制度是維護市場交易安全的基本法律制度。二、民法為權利法民法的重要內容就是規(guī)定和保障民事主體的合法民事權利?！睹穹ㄍ▌t》第1條將保護公民、法人合法人民事權益作為自己的根本立法理由之一，這是因為，民法是權利法，每個公民都依法享有政治權利和民事權利，政治權利主要由憲法規(guī)定;民事權利則主要由民法規(guī)定。民法的一切制度都以權利為軸心建立起來，它規(guī)定了權利的主體（自然人、法人、合伙）、行使權利的方式（法律行為和代理）、民事權利的種類、權利保護的方式（民事責任）、權利保護的時間限制（訴訟時效）等內容，這完全是一個以權利為中心的體系。民法之所以為權利法，在于它的規(guī)范多為授權性規(guī)范，這類法律規(guī)范規(guī)定具有肯定內容的權利，如人格權、身份權、物權、債權等，被授權者有完成這樣或那樣的積極行為的權利。授權性規(guī)范不同于禁止性規(guī)范，后者規(guī)定主體不為一定行為的義務，民法規(guī)范多屬此類。以授權性規(guī)范為主體的民法，重在鼓勵民事主體積極進行活動并對這種活動加以引導。以禁止性規(guī)范為主體的刑法，則重在限制主體的行為，二者的立足點完全不同。因此，民法是以權利為本位的法，民法學就是權利之學。民法作為權利法，是實現(xiàn)人權的手段。人權是作為人所應有的權利，它只有由制定法加以體現(xiàn)，才能變成現(xiàn)實的權利。民法中規(guī)定的人身權和財產(chǎn)權，是人權的具體化和確定保障。因此，嚴格實施民法，就是保障人權;完善民法，就是提高我國對人權的保護水平。在改革開放之前，我國存在過不新生民事權利的歷史記錄。在人權日益受到重視的今天，我國的民法學應高揚起民法是權利的法之旗幟，為倡私權神圣的觀念。私權神圣，指民事權利受到法律的充分保護，不受任何人及任何權力的侵犯，不依正當?shù)姆沙绦?，不受限制或剝奪。私權神圣包括人格權神圣、財產(chǎn)權神圣和契約神圣三個基本點。人格權神圣，首先指自然人作為一個市民社會或法律的共同體成員的資格應受到充分尊重，不得隨意剝奪或侵犯。這是抽象的人格權神圣。對外，它表現(xiàn)為應以平等的態(tài)度對待外國人和無國籍人，在對等的條件下，不能對之課加歧視待遇或賦予特權待遇，因此，人格權神圣的要義在于平等；對內，它表現(xiàn)為要把法律賦予的平等權實際地落實到社會的各種各樣的成員身上，尤其是屬于少數(shù)群落的成員身上。在現(xiàn)代社會，已經(jīng)難以找到在立法上公開地確定社會的不平等的立法例子，但法律上允諾的平等不能兌現(xiàn)的事例，卻不難找到。例如，男女在法律上是平等的，而在勞動報酬、受雇機會等問題上，卻存在對婦女的實際的歧視，這種做法是對廣大婦女的人格權的侵犯，必須加以消除;其次，人格權神圣要求新生自然人的各種具體的人格權。具體的人格權以抽象的人格權為基礎，沒有抽象的人格作為支撐，人就處在放逐法外的地位，各項權利無從談起。具體的人格權神圣，要求自然人的生命、身體、健康、自由、名譽、榮譽、私生活等權利須受特別尊重，不得侵犯，以保障個人作為主體生存和發(fā)展的必要條件，使人的價值得到充分實現(xiàn)。具體的人格權的范圍，不以法律有明文規(guī)定者為限，如果一項合理的人格權益受到侵犯，人們還可援用一般的人格權要求保護。財產(chǎn)權神圣，指財產(chǎn)權應受特別尊重，不得侵犯，因為財產(chǎn)是個人和社會發(fā)展的基礎，是主體權利的保障。按照費希特的說法，“財產(chǎn)不只是表示對不動產(chǎn)之類的東西的占有，而且也表示對感性世界中的自由行動的權利”。由于人作為主體不能孤立地存在，必須與客體發(fā)生關系，主體與客體最經(jīng)常發(fā)的關系就是財產(chǎn)關系，人作為財產(chǎn)的創(chuàng)造者和利用者生活于這種關系中。因此，從財產(chǎn)關系的角度看，任何法律人格都建立在財產(chǎn)之上，無財產(chǎn)即無人格。財產(chǎn)與人格的這種聯(lián)系，反映了主體的基本生存樣態(tài)。對財產(chǎn)權的神圣性加以確認，可促進個人對財富的追求，從而促進整個社會財富總量的增長。個人財富的增長，又將促進個人全面發(fā)展，從而推動整個社會的進步。因此，承認財產(chǎn)權神圣，具有巨大的意義。契約是現(xiàn)代社會的最基本特征，古代社會的主要組織形式是身份；現(xiàn)代社會的主要組織形式是契約，“從身份到契約”，表現(xiàn)的是社會組織形式的變遷過程。在現(xiàn)代社會，人們通過契約滿足自己生存和發(fā)展的各種需要，利用其他社會成員的服務，形成人人為我，我為人人的社會連帶關系。契約所維系者，主要是陌生人之間的關系，人際關系的陌生性，是現(xiàn)代社會的基本特征。正因如此，有的學者把市民社會定義為超越親屬關系和熟人關系的陌生人之間的廣泛合作。這種合作，是通過契約關系來達到的，因此，舍去契約，現(xiàn)代社會無法存在。維護契約之尊嚴，就是維護現(xiàn)代社會的基本結構。如果我們找不到取代契約的現(xiàn)代社會的組織形式，我們就必須承認契約的神圣性。三、民法為私法公法和私法的劃分是西方法律史上源遠流長的對法律的分類，但分類標準頗不一致，有法律保護的利益是共同利益還是私人利益、權利是否可以拋棄、主體是國家還是私人、規(guī)定關系是否平等、行為者是公主體還是私主體、法律的淵源是由國家創(chuàng)制還是由私人創(chuàng)制、法律的規(guī)定是否可以由當事人的合意加以變更等至少七種分類標準。關于何謂私法，本書基于平衡保護私人自治與維護社會公共秩序兩個基本點的考慮，采用最后一種分類標準，即“變更說”。按照這種觀點，民法原則上為私法，但并非全然私法，因為民法總則的規(guī)定、物權法、親屬法、繼承法的許多規(guī)定，是不能以當事人的合意加以變更的，屬于強行法，即公法。它們都屬于保障社會秩序的規(guī)定，但它們不占據(jù)民法的本體，民法的大部分規(guī)定，仍屬于可以以當事人的合意加以變更的任意性規(guī)定。因此，民法原則上為私法，這不過是說，為了維護社會秩序，保護弱者，強行性規(guī)定仍有必要存在于民法之中。前蘇聯(lián)建國后，由于不承認市民社會，實行高度集中的計劃經(jīng)濟，政治專制，因而取消了公法與私法的劃分，將民法視為公法，以便擴大國家對社會生活的行政干預。我國受其影響，長期持民法是公法的觀點。民法為公法的理論在前蘇聯(lián)和我國的實踐，已被歷史證明是失敗的。無論是前蘇聯(lián)還是我國，在民法公法論的支配下，都存在國家對社會生活的行政干預過多過細，使社會生活缺乏活力的問題。因此，在社會主義國家中，實際存在的公法與私法的劃分標準是國家行政干預的程序和方式。國家直接干預且干預較多的法律部門，就是公法;國家干預較少且以間接方式干預的法律部門，就是私法。所謂間接干預，就是力圖減少行政干預，由當事人自己決定他們之間的權利義務關系，只在雙方發(fā)生糾紛不能通過協(xié)商解決時，國家才由司法機關出面以仲裁者身份對當事人之間的糾紛作出裁判。在這種司法干預是間接的，也稱為第二次干預。實際上，私法的民法觀就是認為，對經(jīng)濟生活的調整應以民法的事前調整、任意性規(guī)范調整為主，建立當事人自由競爭的規(guī)則。事后調整和強制性規(guī)范調整是次要的調整手段，而行政調整應減少至最低限度。四、民法為市民法民法對社會關系的調整通過調整人的行為進行，因此，民法必須以一定的人性觀點為出發(fā)點，以此為基礎規(guī)制人的行為，制定相應的規(guī)則。在所有的西方語言中，“民法”都是市民法，我國稱“民法”，是沿用日本學者的不確切翻譯。“民法”作為市民法的意義，首先在于“民法”中的“民”，不是公民，而是市民。市民與公民，是兩個不同的概念。事實上，在盧梭的著作中，公民和市民已經(jīng)區(qū)分開來，在盧梭的祖國自16世紀加爾文時代以來，各種居民即分為五等：公民、市民、居民、土著與臣民。作為主權權威的參與者，就叫做公民。凡是一個公民能為國家所做的任何事情，一經(jīng)主權者要求，就應該立即去做。公民享有完全的政治權利;市民是取得了市民證書的人，可以參與行政但不能擔任最高行政，市民證書給他以經(jīng)營各種商業(yè)的權利。可見，公民是一個公法的概念，具有應祖國的召喚作出奉獻的性質;而市民是一個私法的概念，具有自利性。除了繼承長期的民法思想傳統(tǒng)的原因外，把民法中的“民”界定為市民，還由于民法的各項規(guī)定在通常情況下，不要求民事主體遵循過高的道德標準的經(jīng)驗觀察。只有這樣處理，才可以使民法規(guī)范與道德規(guī)范區(qū)分開來，使民法中的人區(qū)別于宗教和道德中的人。宗教和道德規(guī)范通常只對人提出最起碼的要求，即不得為惡的“毋害他人”的要求。所以，民法的大部分規(guī)范都貫徹了“經(jīng)濟人”假說，把民事主體設想為合理地追求自己利益最大化的人。一個以利他為目的的人，已經(jīng)脫出法律的境界而進入宗教和道德的境界，民法規(guī)范對他已經(jīng)完全多余。這是民法的市民法性質的一個方面。另一方面，在少量的民法規(guī)定中，立法者又根據(jù)社會團結的需要，對“經(jīng)濟人”假說加以限制。例如各國民法皆規(guī)定誠信原則，該原則要求當事人對自己事務的注意處理他人事務，愛人如己，不得利用自己的優(yōu)勢地位凌迫處于不利地位的相對人。民法通過這種對“經(jīng)濟人”假說與社會團體的協(xié)調，追求各種等級的社會勢力之間的均衡，減少事實上的不平等的消極后果，達成一種全社會的和諧。五、民法為實體法法律按其內容可分為實體法和程序法。實體法主要是規(guī)定主體權利義務的法律，程序法則是主要規(guī)定保障實體權利得以實現(xiàn)的程序的法律。民法規(guī)定主體的行為準則，確認主體的權利義務，因此，民法為實體法。民法與相鄰法律部門的關系一、民法與商法由于“商”的法律含義為營利性的活動，而企業(yè)是以營利為目的的經(jīng)濟組織，因此，商法的調整對象就是企業(yè)，商法就是調整企業(yè)內部關系（商事組織）及對外關系（商事活動）的基本法。由于商法以企業(yè)的活動為調整對象，這樣，對一個經(jīng)濟行為性質的理解，就不能僅僅根據(jù)它是否以營利為目的來加以判定，而是必須根據(jù)做出行為的主體的性質來加以判定。因此，必須是由企業(yè)做出的營利性行為，才由商法調整。如果自然人出租自己的少量房屋，收取房租，這無疑是一種營利性的，但主體不是企業(yè)，因此不是商行為，而是民事法律行為，由民法調整。相反，若由一房地產(chǎn)開發(fā)公司建造大批住房出租營利，由于主體與行為皆符合上述商法定義的界定，故為商行為，由商法調整。聯(lián)系。民法與商法同為私法，商法為民法的特別法，民法和商法的關系是普通法和特別法的關系。（1）商法調整的對象是民法調整對象的一部分，（2）商法的基本原則來源于民法的基本原則，如平等原則，誠實信用原則等;（3）民法中的種種基本制度是商法的依據(jù)，如所有權制度、債權制度等;（4）民法的許多基本制度適用于商法，如法律行為、代理、民事責任制度等。區(qū)別。（1）主體不同，民法的主體是一般的人;商法的主體必須是以營利為目的的商人（商自然人和商法人）;（2）調整范圍不同，商事關系幾乎全是純粹的財產(chǎn)關系，這種財產(chǎn)關系都是有償?shù)?而民法不僅調整財產(chǎn)關系，而且調整人身關系，民法調整的財產(chǎn)關系中，有個別從短期看是無償?shù)模瑥拈L期看是有償?shù)?（3）商法具有國際性，這是由商業(yè)交往沒有國家、民族和地區(qū)的限制決定的;而民法的許多制度具有地域性（如婚姻家庭性、物權法等）。此外商法還規(guī)定民法所沒有的制度（如商業(yè)幾簿等）。民法合一是我國的立法傳統(tǒng)。多數(shù)學者主張在我國制定民商合一的民法典，不制定單獨的商法典，但可以商事特別法作為民法典的補充。二、民法與經(jīng)濟法經(jīng)濟法與民法之間的關系對一個初學者來說是非常容易混淆的?！敖?jīng)濟法”這個概念，是法國空想共產(chǎn)主義者摩菜里在1775年出版的《自然法典》中提出。在20世紀以后，各國的法學家和法律都開始使用它。而在我國，從1979年之后，經(jīng)濟法一詞也開始在相關的法學著作中被使用。盡管經(jīng)濟法一詞在中國已經(jīng)在廣泛地應用，但經(jīng)濟法這個概念學術界卻存在著很多爭議，尚未取得一致的看法。關于經(jīng)濟法的概念，在中國比較有影響力的觀點有綜合經(jīng)濟法說，縱橫統(tǒng)一說，縱向關系說、經(jīng)濟行政法說、學科經(jīng)濟說等。此外，隨著市場經(jīng)濟體制的完善，學者們對經(jīng)濟法又發(fā)表了許多新的見解，不一而足。但目前占主流的觀點是：經(jīng)濟法是調整政府在干預、管理社會經(jīng)濟活動中形成的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。從中可以看出民法和經(jīng)濟法的區(qū)別在于：調整對象的內容不同民法調整的是具有平等性的財產(chǎn)關系、人身關系中，而經(jīng)濟法調整的是政府在干預、管理經(jīng)濟活動的過程中所形成的經(jīng)濟關系，它一般不調整人身關系。而且，民法的調整對象是具有平等性的財產(chǎn)關系和人身關系，是橫向聯(lián)系的關系。而經(jīng)濟法所調整的經(jīng)濟關系是具有隸屬性的非平等性的經(jīng)濟關系，是縱向聯(lián)系的關系，即調整商品經(jīng)濟的管理關系。被調整主體的地位不同由于民法和經(jīng)濟法調整對象內容的差異，決定了各自的被調整主體在法律地位上也有所不同。在民事法律關系當中，主體之間地位上一個最基本的特征就是平等性。他們之間不在著隸性關系。即使是原先在別的角度上地位不平等的當事人，一進入民法的調整領域，都會被民法強制性地歸結為平等的地位，并且盡一切所能消解可能導致雙方民事地位不平等的因素。而經(jīng)濟法關系的主體一個明顯的特征就是雙方處于一種管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督的關系之中，從這個意義上來說，雙方的地位并不平等，存在著一種隸屬關系。調整方法不同民法對平等性的財產(chǎn)關系、人身關系的調整，主要采取一種寬容的態(tài)度。它盡量地把選擇權交給當事人自己，鼓勵當事人采用自愿、平等、協(xié)商的方法來確定權利義務。除非涉及國家公益、社會利益，它一般不作太多的強制性、禁止性的規(guī)定。與民法通常采用不干預和間接干預的方法不同，經(jīng)濟法主要采用政府直接干預、管理的方法，采用一種命令與服從、管理與被管理的方式。三、民法與婚姻家庭法婚姻家庭法，又稱親屬法，是調整婚姻家庭關系的法律規(guī)范的總和。其主要內容既有關于結婚的條件和程序，離婚的條件和程序以及離婚后的子女及財產(chǎn)問題的處理原則的規(guī)定，又有關于家庭成員身份的取得和喪失，特定親屬之間的權利和義務的規(guī)定?；橐黾彝リP系在本質上屬于市民社會平等主體之間的身份關系以及與此相聯(lián)系而派生的財產(chǎn)關系。所以，婚姻家庭法在傳統(tǒng)法律體系中以親屬法的名義附屬于民法，從而構成民法的組成部分。在立法形式上，大陸法系各國一般把普遍性法編入民法典。英美法系各國的親屬法，一般是由多數(shù)的單行法規(guī)構成的，如婚姻法、家庭法、已婚婦女財產(chǎn)法、離婚法等，雖名稱不同，但它們都是民法的組成部分。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，家庭是市民社會最基本的經(jīng)濟文化和教育單位，本質上屬于作為平等主體的家庭成員自愿結合的社會組織，而婚姻又是家庭的構成基礎，所以，婚姻家庭關系本質上仍屬于市民社會成員間的平等關系，調整婚姻繼承關系的法律規(guī)范仍屬于作為市民社會法律表現(xiàn)的民法。民法和婚姻家庭法的關系是一般法和特別法的關系，將來制訂民法典，婚姻家庭法或親屬法應成為民法典的組成部分。四、民法與行政法行政法是規(guī)定國家行政機構的組織及其管理活動的法律規(guī)范的總稱。它與民法之間存在著以下差別：（1）在調整對象上，行政法調整的是國家行政機關履行其職能的過程中所發(fā)生的社會關系，即行政關系，這種行政法律關系具有國家意志性、隸屬性、強制性、不對等的特點;而民法所調整的是民事關系，這種民事法律關系具有平等性、任意性的特點。（2）在調整方法上，行政法采取的是命令與服從的調整方法，而民法是采取平等、自愿、等價、有償?shù)恼{整方法。（3）在法律原則上，行政法強調行政合法性和行政合理性的原則，而民法則貫徹平等、自愿、等價有償、誠實信用、公序良俗等原則。（4）在法律規(guī)范上，行政法更多的是強制性的法律規(guī)范，而民法大部分是任意性的法律規(guī)范。五、民法與勞動法按照通說，勞動法是調整勞動關系以及由此產(chǎn)生的其他社會關系的法律規(guī)范的總稱，包括勞動合同，勞動保險，勞動爭議和處理，勞動法律監(jiān)督等等方面的規(guī)定。勞動法經(jīng)歷了一個從依附民法到逐漸從民法中分離的發(fā)展過程。在19世紀以前，西方民法都把勞動關系納入民法的債篇之中。但由于這種調整方法沒有考慮勞動關系領域的特殊性，更由于在19世紀以后工業(yè)革命和資本主義工業(yè)化的發(fā)展，出現(xiàn)了許多社會問題。因此，在19世紀以后，勞動法從民法中逐漸分離出來并成為一個獨立的法律部門。在我國，勞動法與民法存在著一些共同點，比如，它們都是一個獨立的法律部門，它們所調整的主體之間都具有平等性――民法調整的主體之間是平等的，勞動者同單位或組織之間也是平等的。但民法與勞動法也存在著區(qū)別：（1）民法調整民事關系，而勞動法則是調整勞動關系及由此產(chǎn)生的其他社會關系。（2）民事關系一般是等價有償?shù)?，而勞動關系則貫徹按勞分配的原則。（3）勞動者與用人單位之間還存在著勞動上的隸屬關系，而民事關系中不存在此類隸屬關系。（4）勞動爭議往往是依靠勞動行政部門解決，而民事爭議一般是由人民法院解決。第四節(jié)民法的淵源和效力民法的淵源（一）成文法成文法指以文字形式表述并于生效前公布的法律。以文字形式表述使其具有確定性，于生效之前公布使其對于當事人具有可預見性。成文法的特點和優(yōu)點在于，它是由執(zhí)法者與守法者所共知的法律，守法者在作為執(zhí)法客體之同時，是監(jiān)督執(zhí)法者的主體。因此，成文法的形式即意味著執(zhí)法者在人民的監(jiān)督下司法，防止司法者的任性和專橫，最利于保障人民權利的安全。成文民法在我國有如下形式：1、民法典。民法典是成文民法的最高形式。所謂民法典，指將絕大部分民法規(guī)范集中在一部立法文件中加以規(guī)定的立法方式，以條文眾多、體系完備、邏輯嚴密、便于當事人和法尋法為特征。２、有關的民事立法文件。民法典為形式意義上的民法，同時還存在著實質意義上的民法，這是包括在民法典之外的立法文件中的民法規(guī)范。它們主要有：（1）憲法中的民法規(guī)范。如《憲法》41條的規(guī)定：“由于國家機關和國家工作人員侵犯公民權利而受到損失的人，有依照法律規(guī)定取得賠償?shù)臋嗬！奔磳儆诿穹ㄖ械那謾嘈袨榉ㄒ?guī)范。（2）民事特別法。這是對不便在民法典中加以規(guī)定的問題由全國人大常委會制定的民事立法，以增強法律的靈活性，因為其制定和修改的程序都較簡單，如《商標法》、《專利法》等。（3）行政法規(guī)中的民法規(guī)范。國務院頒布的一些行政法規(guī)中包括了部分民法規(guī)范，如《城市私有房屋管理條例》，其中第10條規(guī)定：房屋所有人出賣共有房屋，在同等條件下，共有人有優(yōu)先購買權。這屬于民法中的物權規(guī)范。（4）其他規(guī)范性文件。國務院所屬各部、委員會以及地方政府，可頒布各種涉及民法內容的規(guī)范性文件。如商務部1984年發(fā)布的《紡織品、針織品、服裝購銷合同實施辦法》;上海市的《技術有償轉讓管理暫行辦法》，都含有民法的合同法規(guī)范。（5）最高人民法院就民事問題所作的意見和批復。最高人民法院有權就審判工作具體運用民事法律、法令的問題作出具有法律效力的解釋，通常以“意見”、“批復”的形式發(fā)布。如最高人民法院發(fā)布的《關于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（試行）》，這些司法文件為我國民法的重要淵源。（6）其他有權機關的解釋。我國除最高人民法院外，還有其他國家機關有權就法律的應用作出解釋，它們在職權范圍內對民事法律所作的解釋，同樣具有法律效力。如財政部《關于集體所有制企業(yè)和事業(yè)單位的職工死亡后遺留無人繼承的財物應歸集體所有的批復》，即為這種情況。（二）習慣習慣是獨立于國家制定法之外，發(fā)生于某種社會權威和社會組織，具有一定的強制力的行為規(guī)范。是制定法之外的另一類法律淵源，它并非由國家立法機關制定，而是在社會全體或某一社會領域內以約定俗成的方式形成，由一定的強制力加以保障的法律淵源。構成習慣法須符合兩個條件：其一，經(jīng)長期反復適用;其二，為一般國民法律意識所接受，信其為法律而受其約束。國際條約和國際慣例《民法通則》第142條規(guī)定了在涉外民事關系中，我國締結或參加的國際條約可作為法律淵源;國際條約沒有規(guī)定的，可適用國際慣例，由此確立了國際條約和國際慣例在涉外民事關系中的法律淵源地位。二、民法的效力民法在時間上的效力即時間上的適用范圍據(jù)民法從生效到失效的時間段，在這個時間段內，民法持續(xù)地保持其法律效力。民法通常從公布之日起經(jīng)過一段時間后生效。公布之日與生效之日不一致是為了讓人民在法律生效之前有時間了解該法律，并給有關實施機關以準備時間。在例外的情況下，有些民事特別法從公布之日起生效。民法原則上沒有溯及力，法不溯及既往是法治的根本原則，因為人們不可能按他們不知道的法律行事，只能根據(jù)已經(jīng)公布生效的法律來籌劃自己的行為，如此，當事人才能預計自己行為的法律后果，獲得行為的安全性。民法在空間上的效力即地域上的適用范圍指民法在什么地域內適用?！睹穹ㄍ▌t》第8條規(guī)定，在中華人民共和國領域內的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。從這條規(guī)定可以看出，我國民法的適用范圍以屬地法為原則，凡在中國領域內發(fā)生的民事活動，原則上都適用中國法。作為例外的有，外國人在中國實施關于身份的法律行為，可以適用他們的屬人法。例如，兩個外國人在中國締結合同，關于當事人的行為能力，適用他們共同的本國法。此外，涉外合同盡管在中國訂立，當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。民法對人的效力即對人的適用范圍“人”作為民法用語，若無特別說明、兼指自然人、法人和合伙。民法對人的適用范圍，即指民法適用于哪些人之問題。就自然人而言，一國之內存在三種人，即本國公民、外國人和無國籍人。原則上，我國民法適用于我國境內的一切人，包括我國公民、外國人和無國籍人。就法人而言，一國之內的法人亦有本國法人與外國法人的區(qū)分。原則上，我國民法適用于我國境內的本國法人和外國法人?？己四繕艘?、考核知識點民法的概念和調整對象民法的性質和任務民法的淵源和效力二、考核要求識記領會應用民法的基本原則【學習目的與要求】通過本章的學習，掌握民法的基本原則，為今后學好民法打下堅實的基礎。第一節(jié)民法基本原則的概述一、民法基本原則的概念民法基本原則，是指效力貫穿整個民事法律制度的根本規(guī)則，是民事立法、民事司法和民事活動的基本準則。民法基本原則體現(xiàn)了民法的基本價值，集中反映了民事立法的目的和方針，對各項民法制度和民法規(guī)范起統(tǒng)帥和指導作用。一般認為，我國民法的基本原則有平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權利濫用原則。二、民法基本原則的特征（一）民法基本原則集中體現(xiàn)了民法的基本價值

前文已述，民法是以市民社會關系為調整對象的，具有私法、權利法、市民法的性質，與此相對應，民法基本原則就應反映市民社會的價值準則。從我國民法所確認的基本原則來看，無論是平等原則、自愿原則、公平原則，還是誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權利濫用原則，無不體現(xiàn)出市民社會的價值要求。以平等原則、自愿原則為例，就充分反映了市民社會中普通社會成員要求平等、自由的價值理念。

（二）民法基本原則是效力貫穿整個民事法律制度的根本規(guī)則

民法的原則有基本原則和具體原則之分。民法體系龐大、內容豐富，民事法律制度實際上是由眾多的民法具體制度組合而成的。一般認為，民事法律制度有民事主體制度、民事法律行為制度、代理制度、時效制度、人身權制度、物權制度、債權制度、知識產(chǎn)權制度、婚姻家庭繼承制度等。這些具體民事法律制度因其本身的特點各有其自身的原則，如物權制度有物權法定原則、一物一權原則、公示公信原則，婚姻制度有一夫一妻原則、夫妻平等原則。這些原則由于只適用于特定的民事法律制度中，對其他民事法律制度并無指導作用，故它們構不成民法的基本原則。只有那些效力貫穿于整個民事法律制度的原則，才能成為民法的基本原則，如誠實信用原則就對所有民事法律制度具有指導作用，故其能作為民法的基本原則。

（三）民法基本原則是指導民事立法、民事司法和民事活動的基本準則

從動態(tài)看，民事法律制度包括民事立法、民事司法、民事活動等諸環(huán)節(jié)，每一環(huán)節(jié)對于民事法律制度的完善都是不可或缺的。由于民法基本原則集中反映了民法的基本價值，故無論是立法機關進行民事立法、司法機關進行民事司法，還是民事主體進行民事活動，都應遵循民法的基本原則。事實上，也只有那些對整個民事法律制度諸環(huán)節(jié)具有指導意義的民法規(guī)則，才能成為民法的基本原則。三、民法基本原則的功能民法基本原則的功能，是指民法基本原則在整個民事法律制度中的作用。一般認為，民法基本原則具有以下幾個方面的功能：

（一）立法準則的功能

民法基本原則的立法準則功能，是指民法基本原則在民事立法中的指導作用和約束力。民事立法必須在一定的原則指導下進行，沒有一定的原則指導，民事立法就難以準確體現(xiàn)立法的宗旨，也難以達到立法的目的。民法基本原則在民事立法的過程中，就具有重要的指導意義，如平等原則、自愿原則、公平原則、誠實