2019年04月民法學自考真題及答案

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A．民法適用于實施前發(fā)生的行為

B．民法不適用于實施前發(fā)生的行為

C．在法律有明文規(guī)定時，民法適用于實施前發(fā)生的行為

D．民法的生效時間也就是法律的頒布時間

2、在一般情況下，利害關系人申請宣告死亡的，須自然人下落不明滿______。

A．二年

B．三年

C．四年

D．五年

3、下列關于法人分支機構的表述正確的是______。

A．法人分支機構獨立承擔民事責任

B．法人分支機構須具備法人的成立條件

C．法人設立的子公司是法人的分支機構

D．法人分支機構在經(jīng)營中應承擔的民事責任由其所屬法人承擔

4、下列權利中屬于物質性人格權的是______。

A．生命權

B．名譽權

C．隱私權

D．肖像權

5、理發(fā)師甲未經(jīng)顧客乙的同意將乙的長發(fā)剪短。該行為______。

A．不構成侵權

B．侵害了乙的一般人格權

C．侵害了乙的健康權

D．侵害了乙的身體權

6、李某是甲公司銷售部經(jīng)理，多次代理甲公司與乙公司訂立商品買賣合同，未發(fā)生過爭議。后李某辭職，在甲公司未通知乙公司的情況下，李某仍以甲公司的名義與乙公司簽訂了買賣合同。該買賣合同______。

A．無效

B．有效

C．效力待定

D．可撤銷

7、甲為了逃避法院的強制執(zhí)行，將一輛價值30萬元的轎車贈與乙，雙方辦理了公證。該贈與行為屬于______。

A．有效民事行為

B．無效民事行為

C．可撤銷的民事行為

D．效力待定的民事行為

8、下列屬于非法律行為的物權變動原因的是______。

A．因繼承取得物權

B．基于買賣合同取得物權

C．基于互易合同取得物權

D．基于贈與合同取得物權

9、下列關于質權的表述正確的是______。

A．質押的動產(chǎn)要移轉占有，故質權人可以對出質物進行使用

B．質權雖為擔保物權，但權利也可以成為質權的客體

C．房屋可以成為質權的客體

D．轉質權和原質權法律效力相等，無先后區(qū)分

10、下列有關債的表述正確的是______。

A．債的內容即債務

B．債權的客體包括行為和特定財產(chǎn)，債權人可據(jù)此支配特定財產(chǎn)

C．債權人只能向特定的債務人主張權利，故債務人不能移轉債務

D．當事人在不違背法律的強制性規(guī)定和公序良俗的前提下，可以任意創(chuàng)設債權

11、下列關于無因管理性質的表述正確的是______。

A．無因管理是民事法律行為

B．無因管理是事件

C．無因管理是對他人事務的非法干預

D．無因管理是合法的事實行為

12、下列有關債的履行的表述正確的是______。

A．出賣人某甲因保管不善，在交付之前將某乙購買的一幅字畫毀損，為此，某甲應承擔債務不履行的違約責任或者損害賠償責任

B．羅某一物二賣并與第二個買受人趙某完成了標的物交付，于此，第一買受人王某可基于其簽訂合同在先的事實，要求出賣人實際履行合同

C．孫某在某4S店購買了一輛轎車，約定8月5日交車，出賣人8月8日交車時，孫某有權以對方交付遲延為由，拒絕接受履行，并要求解除合同

D．受領既是債權人的權利也是其義務，因此，應強制債權人接受債務人的履行

13、下列有關債的清償?shù)谋硎稣_的是______。

A．債務人可以在原定給付與代物清償之間選擇履行

B．在無特別約定的情況下，債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優(yōu)先沖抵先設定的債權

C．債務人除主債務外還應當支付利息和費用的，當其給付不足以清償全部債務時，且當事人沒有約定的，應當按照實現(xiàn)債權的有關費用、利息、主債務的順序抵充

D．代物清償?shù)乃N給付與原定給付須是相同種類

14、下列關于債務承擔的表述正確的是______。

A．債務移轉分為免責的債務承擔與并存的債務承擔

B．并存的債務承擔由債務人與第三人達成合意即發(fā)生移轉效力

C．主債務移轉，作為從債務的保證債務也一并移轉

D．債務移轉時，原債務人的抗辯權不發(fā)生移轉

15、下列關于定金的表述正確的是______。

A．當事人約定給付定金的一方拒絕訂立合同的，無權要求返還定金，收取定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金的，此為立約定金

B．定金交付后，交付定金的一方可以按照合同約定以喪失定金為代價而解除合同，收取定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除合同，此為違約定金

C．合同當事人在主合同權利義務之外約定了定金條款，當事人之間就成立定金關系

D．主合同履行后，基于定金合同而交付的定金，只得請求接受定金一方返還，而不得用于抵充

16、甲立有遺囑，其內容為自己死后遺產(chǎn)全部由獨生子乙繼承。在一次車禍中甲乙同時遇難，甲當場死亡，乙在送往醫(yī)院的途中死亡。乙的兒子丙依甲的遺囑繼承了甲的全部遺產(chǎn)。丙繼承甲遺產(chǎn)的方式是______。

A．代位繼承

B．轉繼承

C．第一順序法定繼承

D．第二順序法定繼承

17、王某的生父及與王某形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父先后死亡，王某______。

A．只能繼承生父的遺產(chǎn)

B．只能繼承繼父的遺產(chǎn)

C．既能繼承生父的遺產(chǎn)，又能繼承繼父的遺產(chǎn)

D．只能選擇其繼承

18、下列侵權行為中適用過錯推定的是______。

A．產(chǎn)品致人損害

B．環(huán)境污染致人損害

C．動物致人損害

D．建筑物上的擱置物墜落致人損害

19、甲被惡狗追咬，為避免傷害，奪過從其旁邊經(jīng)過的乙的手提包，向狗打去，狗被打傷，乙的手提包也被損壞。甲的行為構成______。

A．正當防衛(wèi)

B．自助行為

C．侵權行為

D．緊急避險

20、章某是曙光中學初一學生。某日，在放學回家路過有才幼兒園時，章某用彈弓射樹上小鳥，不料誤傷在園內玩耍的幼兒呂某。呂某的損害應由______。

A．曙光中學承擔全部賠償責任

B．育才幼兒園承擔全部賠償責任

C．章某的監(jiān)護人承擔全部賠償責任

D．育才幼兒園和章某的監(jiān)護人承擔連帶賠償責任

二、多項選擇題(在每小題列出的備選項中至少有兩項是符合題目要求的，請將其選出。)21、下列情形中能引起訴訟時效中斷的事由有______。

A．起訴

B．義務人承認義務

C．權利人申請仲裁

D．權利人提出請求

E．不可抗力

22、下列關于人身權的表述正確的有______。

A．人身權是絕對權

B．人身權的客體是人身利益

C．人身權的主體只限于自然人

D．人身權具有專屬性

E．人身權也就是人格權

23、下列對于國家所有權的表述正確的有______。

A．國家所有權與其他所有權法律地位上具有平等性，因此，其保護方法均相同

B．國家所有權可以通過征收、沒收等強制方法取得

C．除法律另有規(guī)定外，國有財產(chǎn)由國務院代表國家行使所有權

D．我國土地只能國家所有

E．任何財產(chǎn)都可以成為國家所有權的客體而不受限制

24、甲與妻子乙協(xié)議離婚，約定8周歲兒子由乙撫養(yǎng)，甲支付撫養(yǎng)費。后甲與有一女兒的丙再婚，并在婚后繼續(xù)給付兒子的撫養(yǎng)費。十年后，丙因心臟病去世。丙去世時，其近親屬還有其母親丁、姐姐戊。有權繼承丙遺產(chǎn)的人有______。

A．甲

B．甲的兒子

C．丙的女兒

D．丁

E．戊

25、小偷甲在某商場竊得乙的錢包后逃跑，乙發(fā)現(xiàn)后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙被摔傷。對于丙的損害應由______。

A．甲賠償

B．乙賠償部分損害

C．甲、乙承擔連帶責任

D．甲和商場承擔連帶責任

E．商場承擔補充賠償責任

三、判斷說明題(每小題4分，共20分。判斷下列各題正誤，并說明其正確或錯誤的理由。)26、肖像權屬于物質性人格權。

27、不當?shù)美颠€請求權的標的為受有利益的一方取得的不當?shù)美?。如果受損人的損失大于受益人取得的利益，則受益人返還的利益僅以現(xiàn)存利益為限。

28、建設用地使用權的取得方式可以為有償取得，也可以為無償取得。

29、孫某向徐某借款50萬元，并約定以孫某的一套住房進行抵押。為此，徐某交付50萬元借款給孫某，孫某則將住房的房產(chǎn)證交付給徐某，雙方的借款關系和抵押關系成立并有效。

30、因建筑物倒塌致人損害的，由建筑物的所有人承擔責任。

四、簡答題(每小題6分，共18分。)31、簡述侵權責任的一般構成要件。

32、簡述債的擔保的特點。

33、簡述建筑物區(qū)分所有權的內容。

五、論述題(本大題12分。)34、試述民事法律關系的三要素，并舉例說明。

六、案例分析題(每小題10分，共20分。)閱讀下列案例材料，然后回答問題。

甲乙系夫妻，育有子女王一和王二，甲、乙先后于1997年7月和2017年8月去世，留有自建樓房一棟，價值240萬元。王一有妻E，1996年11月王一早逝，遺有一子C，E在王一死亡后一直與公婆甲，乙共同生活；王二有妻子D及二子A、B。35、甲死亡時有遺產(chǎn)多少?哪些人享有繼承權?說明理由。36、乙死亡時，哪些人享有繼承權?閱讀下列案例材料，然后回答問題。

2012年10月，甲取得了某產(chǎn)品的專利權，2013年初，甲與乙、丙三個注冊登記成立“某某合伙企業(yè)”，合伙協(xié)議約定，甲以其擁有的專利權為投資，乙、丙以成立企業(yè)所需貨幣為投資，稅后利潤按4:4:3比例分配，合伙經(jīng)營期限為8年，經(jīng)營過程中由于資金融通不暢，對A公司欠款10萬元，與此同時，乙因炒股虧欠B公司5萬元。2013年底，丙經(jīng)甲乙同意退出合伙企業(yè)。2016年5月合伙企業(yè)的經(jīng)營陷于癱瘓狀態(tài)。2017年3月，A、B公司分別向人民法院提出訴訟，要求執(zhí)行該合伙企業(yè)的財產(chǎn)來償還自己的債權，并要求甲乙丙三個承擔連帶責任，丙以自己已經(jīng)退伙為由進行抗辯。

請問：37、甲乙丙對出資范圍的約定是否有效?為什么?38、人民法院可否執(zhí)行該合伙企業(yè)的財產(chǎn)分別償還A、B的債權?39、丙的抗辯理由是否成立?為什么?

答案:

一、單項選擇題

1、C[解析]

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第1條規(guī)定，民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。民法典施行前的法律事實持續(xù)至民法典施行后，該法律事實引起的民事糾紛案件，適用民法典的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。因此，民法并非絕對適用或者不適用于實施前發(fā)生的行為，而是原則上不適用，但是若法律、司法解釋另有規(guī)定，也可以例外適用。

D項，民法的生效時間并不一定是法律的頒布時間，其生效時間可能晚于頒布時間。2、C[解析]

《民法典》第46條規(guī)定，自然人有下列情形之一的，利害關系人可以向人民法院申請宣告該自然人死亡：①下落不明滿四年；②因意外事件，下落不明滿二年。因意外事件下落不明，經(jīng)有關機關證明該自然人不可能生存的，申請宣告死亡不受二年時間的限制。3、D[解析]

《民法典》第74條第1款規(guī)定，法人分支機構以自己名義從事民事活動產(chǎn)生的債權債務，既可先以該分支機構管理的財產(chǎn)承擔，不足清償?shù)?，再由法人承擔，也可以直接由法人承擔?/p>

A項，法人分支機構不獨立承擔民事責任，責任由法人承擔。

B項，法人分支機構無須具備法人的成立條件。

C項，法人設立的子公司是獨立的法人，而不是法人的分支機構。4、A[解析]

依據(jù)作為所保護的人格利益的性質的不同，可以將人格權區(qū)分為物質性人格權與精神性人格權。物質性人格權，是指自然人對其生命、身體、健康等物質性人格利益所享有的人格權。我國《民法典》規(guī)定的物質性人格權包括生命權、身體權、健康權三種。BCD三項均屬于精神性人格權。5、D[解析]

《民法典》第1003條規(guī)定，自然人享有身體權。自然人的身體完整和行動自由受法律保護。任何組織或者個人不得侵害他人的身體權。身體權包括如下幾方面的內容：①依法支配自己身體的權利；②維護身體完整的權利；③維護行動自由的權利。理發(fā)師甲未經(jīng)顧客乙的同意將乙的長發(fā)剪短破壞了乙的身體組織的完整性，侵害了乙的身體權。6、B[解析]

表見代理是指雖無代理權但表面上有足以使人信為有代理權而須由本人負授權之責的代理。表見代理發(fā)生有權代理的效果，即代理行為有效，只是享有撤銷權。本題中，李某辭職后仍以甲公司的名義與乙公司簽訂買賣合同的行為屬于表見代理，該買賣合同有效。7、B[解析]

甲為逃避強制執(zhí)行將汽車贈與乙的行為屬于虛假行為，其內心真意并不是捐贈，而是為了逃避法律處罰。虛假行為，又稱偽裝行為，是以虛假行為作表、以隱蔽之行為作里的復合行為。《民法典》第146條規(guī)定，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。8、A[解析]

非基于法律行為的物權變動原因主要有：①因取得時效取得物權。②因征收或者沒收取得物權。③因法律的規(guī)定取得物權(如留置權)。④因附合、混合、加工取得所有權。⑤因繼承取得物權。⑥因拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物取得所有權。⑦因合法建造取得物權。⑧因人民法院、仲裁機構的法律文書取得物權?；诜尚袨榈奈餀嘧儎釉蛴校阂蛸I賣、互易、贈與、遺贈等行為取得所有權，通過物的所有人與其他人的設定行為為他人設定抵押權、地役權、質權等他物權。9、B[解析]

質權是一種動產(chǎn)物權，對不動產(chǎn)不能設定質權。法律、行政法規(guī)禁止轉讓的動產(chǎn)也不得設定質權。另外，權利也可以成為質權的標的，又稱權利質權。

A項，質押的動產(chǎn)要移轉占有，但質權人沒有對出質物的使用權。

C項，房屋屬于不動產(chǎn)，不能成為質權客體。

D項，轉質權優(yōu)先于原質權。10、D[解析]

債的關系可因合法行為而發(fā)生，也可因不法行為而發(fā)生。對于合法行為設定的債，法律并不限定其類型和內容，而是任由當事人自行設定。

A項，債的內容，是指債的主體所享有的權利和負擔的義務，即債權和債務。

B項，債的客體又稱債的標的，是指債務人依當事人約定或法律規(guī)定應為或不應為的特定行為，統(tǒng)稱為給付，不包括特定財產(chǎn)。

C項，債務人可以轉移債務。11、D[解析]

無因管理，是指管理人沒有法律規(guī)定或者約定的義務，為避免他人利益受損失而管理他人事務的行為，是一種事實行為，不是民事法律行為。

A項，無因管理是事實行為，不是民事法律行為。

B項，無因管理是行為不是事件。

C項，無因管理是對他人事物的合法干預。12、A[解析]A項，出賣人某甲與某乙簽訂了買賣合同，在交付之前將標的物損毀，應該承擔債務不履行的違約責任。

B項，羅某已向第二個買受人趙某完成了標的物交付，趙某取得了標的物所有權，羅某對第一買受人王某已經(jīng)陷入履行不能，第一買受人王某不能再要求其履行合同。

C項，《民法典》第563條第3項規(guī)定，當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行，當事人可以解除合同。孫某在4S店遲延履行后并未催告其履行，故無權直接解除合同。

D項，受領既是債權人的權利也是其義務，但若履行不符合合同約定，債權人有權拒絕債務人的履行。13、C[解析]C項，在清償?shù)牡殖湟?guī)則中，債務人的給付不足以清償全部債務的，除當事人另有約定外，應當按照下列順序清償：①實現(xiàn)債權的有關費用；②利息；③主債務。

AD兩項，代物清償，是指當事人可以約定以他種給付代替原定給付。代物清償協(xié)議達成后，舊合同失效，故債務人不能選擇原定給付。他種給付與原定給付無須相同種類。

B項，債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優(yōu)先沖抵已到期的債務。14、A[解析]A項，債務移轉分為免責的債務承擔與并存的債務承擔。

B項，并存的債務承擔由債務人與第三人達成合意，并告知債權人才對債權人發(fā)生轉移效力。

C項，債權人未經(jīng)保證人書面同意，允許債務人轉移全部或者部分債務，保證人對未經(jīng)其同意轉移的債務不再承擔保證責任。

D項，債務移轉時，原債務人的抗辯權等從權利一同移轉。15、A[解析]

立約定金又稱訂約定金，是指為擔保合同訂立而設立的定金。根據(jù)相關規(guī)定，當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。

B項，解約定金，是指用以作為保留合同解除權的代價的定金，即交付定金的當事人可以拋棄定金以解除合同，而接受定金的當事人也可以雙倍返還定金而解除合同。

C項，定金合同自定金交付時起生效，而非約定定金條款就生效。

D項，主合同履行后，基于定金合同而交付的定金，可以用于抵充。16、B[解析]

轉繼承，是指繼承開始后，繼承人于遺產(chǎn)分割前死亡，并沒有放棄繼承的，該繼承人應當繼承的遺產(chǎn)轉給其繼承人。本題中，甲的繼承開始后，繼承人乙于遺產(chǎn)分割前死亡，且沒有放棄繼承，乙應繼承的遺產(chǎn)轉給其繼承人丙，屬于轉繼承。17、C[解析]

王某既是其生父的第一法定繼承人，又是與之形成了撫養(yǎng)教育關系的繼父的第一法定繼承人，繼子女繼承了繼父母的遺產(chǎn)，不影響其繼承自己生子女或生父母的遺產(chǎn)。因此，王某可以同時繼承二者的遺產(chǎn)。18、D[解析]

過錯推定責任，是指行為造成損害事實時，行為人不能證明自己沒有過錯的，推定其具有過錯并承擔相應的侵權責任。建筑物上的擱置物墜落致人損害屬于過錯責任中的過錯推定。

ABC三項，產(chǎn)品致人損害、環(huán)境污染致人損害、動物致人損害都是無過錯責任。19、D[解析]

緊急避險是為了避免自己或他人的人格權或財產(chǎn)權因現(xiàn)實中的急迫危險而造成損害，不得已采取的加害他人的行為。甲為避免被狗咬，而不得已奪過從其旁邊經(jīng)過的乙的手提包向狗打去，這一行為雖然為保證自己的人身權而侵犯了乙的財產(chǎn)權，但是屬于緊急避險，不承擔民事責任。20、C[解析]

監(jiān)護人責任是指無民事行為能力人或者限制民事行為能力人造成他人損害時，其監(jiān)護人依法應當承擔的侵權責任。我國《民法典》第1188條第1款規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責的，可以減輕其侵權責任。章某在放學后誤傷呂某，育才幼兒園無須承擔責任，其監(jiān)護人應承擔全部賠償責任。二、多項選擇題

21、ABCD[解析]

訴訟時效中斷是指因有與權利人怠于行使權利相反的事實，使已經(jīng)過的時效期間失去效力，而須重新起算時效期間的制度?！睹穹ǖ洹返?95條規(guī)定，有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結時起，訴訟時效期間重新計算：①權利人向義務人提出履行請求；②義務人同意履行義務；③權利人提起訴訟或者申請仲裁；④與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。22、ABD[解析]A項，人身權是絕對權，即義務人為權利人之外的一切不特定的第三人，任何義務人都負有不得非法侵害他人人格權與身份權的義務。

B項，人身權的客體是人身利益，如權利人對其人格尊嚴、人身自由享有的利益等。

D項，人身權具有專屬性，只能為特定的權利人所享有。

C項，人身權的主體不限于自然人，如法人也享有名稱權、榮譽權等。

E項，人身權包括人格權和身份權。23、BCE[解析]B項，國家所有權可以通過征收、沒收等強制方法取得。

C項，《民法典》第246條規(guī)定，國有財產(chǎn)由國務院代表國家行使所有權。

E項，任何財產(chǎn)都可以成為國家所有權的客體而不受限制。

A項，國家所有權與其他所有權法律地位平等，但有其獨特的保護方式。例如《民法典》第258條規(guī)定，國家所有的財產(chǎn)受法律保護，禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。

D項，土地可以由國家或者集體所有。24、ACD[解析]

法定的第一順序繼承人有：①配偶；②父母；③子女。甲是丙的配偶，丁是丙的母親，因此甲、丁以及丙的女兒均有權繼承丙的遺產(chǎn)。戊雖然是丙的姐姐，但只是第二順序繼承人，有第一順序繼承人時，第二順序繼承人不繼承遺產(chǎn)。25、AE[解析]

《民法典》第1165條規(guī)定，行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的，應當承擔侵權責任。甲作為侵權行為的加害人，應當對丙的損害承擔賠償責任。又《民法典》第1198條規(guī)定，因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；經(jīng)營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。商場地板濕滑，說明商場沒有盡到安全保障義務，應當承擔補充責任。三、判斷說明題26、錯誤。

理由：物質性人格權，是指自然人對其生命、身體、健康等物質性人格利益所享有的人格權。我國《民法典》規(guī)定的物質性人格權包括生命權、身體權、健康權三種。精神性人格權，是指民事主體對其姓名、名稱、肖像等精神性人格利益所享有的人格權。從我國《民法典》人格權編的規(guī)定來看，除生命權、身體權、健康權外，其他人格權，例如肖像權、姓名權、隱私權等均為精神性人格權。

27、錯誤。

理由：根據(jù)《民法典》對不當?shù)美囊?guī)定，善意受益人返還的利益僅以現(xiàn)存利益為限，現(xiàn)存利益的確定時期為受益人受利益返還請求之時，所獲利益于此時已不存在的，善意受益人免負返還義務。而惡意受益人則需返還其所獲得的一切利益及本于該利益所生的利益。

28、正確。

理由：建設用地使用權有兩種取得方式：①通過出讓方式取得為有償取得。出讓是國家以土地所有人身份將建設用地使用權在一定期限內讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付建設用地使用權出讓金的行為。②通過劃撥方式取得為無償取得。土地劃撥是土地使用人只需按照一定程序提出申請，經(jīng)主管機關批準即可取得建設用地使用權，而不必向土地所有人交付租金及其他費用。

29、錯誤。

理由：根據(jù)《民法典》的規(guī)定，建筑物的抵押，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立。因此孫某僅將住房的房產(chǎn)證交付給徐某，而沒有辦理抵押登記，則雙方的抵押關系沒有成立。但是當徐某交付50萬元借款給孫某時，雙方的借款關系成立并有效。

30、錯誤。

理由：建筑物倒塌、塌陷導致他人人身損害或財產(chǎn)損害，建設單位、施工單位或是存在過錯的責任主體應當對受害人所受損失進行賠償?shù)那謾嘭熑?。其中，建設單位和施工單位適用過錯推定責任，所有人、管理人、使用人或者第三人適用過錯責任。并非只有建筑物的所有人承擔責任。四、簡答題31、侵權責任的構成要件是指侵權人承擔侵權責任所應當具備的條件。侵權責任的一般構成要件有：

(1)加害行為，指行為人實施的加害于他人民事權益的不法行為。加害行為從行為的自身性質上看，可分為作為的加害行為和不作為的加害行為兩種形式。

(2)損害后果。損害是指因人的行為或對象的危險性而導致人身權益或財產(chǎn)權益所遭受的不利后果。一般地說，損害可分為三類：財產(chǎn)損害、人身損害和精神損害。

(3)因果關系，指行為人的行為與受害人的損害之間的因果關系。

(4)主觀過錯。過錯是指行為人實施加害行為時的心理狀態(tài)，是行為人對自己行為的損害后果的主觀態(tài)度。過錯一般分為故意和過失兩種基本形式。故意是指行為人預見到自己行為的后果而仍然希望或放任該結果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失是指行為人應當預見或能夠預見自己行為的后果而沒有預見，或者雖然預見到了其行為的后果但輕信能夠避免該后果的心理狀態(tài)。

32、債的擔保是指對于已成立的債權債務關系所提供的確保債權實現(xiàn)的保障。債的擔保制度是債法中的重要制度。債的擔保是保障債權人實現(xiàn)其權利的一種最為有效的措施，而擔保制度的意義不僅在于保障債權的實現(xiàn)，還在于通過擔保促進經(jīng)濟交易，有利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。

債的擔保具有以下特點：

(1)債的擔保具有從屬性。從屬性是指擔保之債與被擔保之債形成主從關系。擔保之債是從債，被擔保之債是主債；擔保之債是對主債效力的補充和加強，受主債效力的制約。主債無效，擔保之債亦不能存在；擔保之債隨主債的終止而終止。

(2)債的擔保具有自愿性。債的擔保，有的是由法律直接規(guī)定的，稱為法定擔保。但在一般情況下，擔保是由當事人通過合同自愿設立的。是否設立擔保，采用何種形式擔保，擔保多大范圍的債務，法律一般不加干涉，完全由當事人商定。

(3)債的擔保具有明確的目的性。債的擔保是保障債權人利益的，不論設立何種擔保，當事人設立擔保的目的都是十分明確的，即確保債權人的利益能夠得到滿足。

33、建筑物區(qū)分所有權的內容，包括區(qū)分所有建筑物專有部分的單獨所有權、共有部分的共有權，以及因區(qū)分所有權人的共同關系所生的管理權。具體如下：

(1)建筑物專有部分的單獨所有權。業(yè)主對其專有部分享有單獨所有權，即對該部分具有占有、使用、收益和處分的排他性的支配權，性質上與一般的所有權并無不同。

(2)建筑物共有部分的共有權。業(yè)主基于對住宅、經(jīng)營性用房等專有部分特定使用功能的合理需要，無償利用屋頂以及與其專有部分相對應的外墻面等共有部分的，不應認定為侵權。

(3)業(yè)主的管理權，即因區(qū)分所有權人的共同關系所生的管理權。該管理權的內容為：

①業(yè)主有權設立業(yè)主大會并選舉業(yè)主委員會。

②業(yè)主有權決定區(qū)分建筑物的相關事項。

③業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設施，也可以委托物業(yè)服務企業(yè)或者其他管理人管理。

④業(yè)主有權請求公布、查閱應當向業(yè)主公開的情況和資料。五、論述題34、民事法律關系的要素是指構成民事法律關系的必要因素或條件，包括民事法律關系的主體、客體和內容。具體如下：

(1)民事法律關系的主體，是指參與民事法律關系，享受民事權利和承擔民事義務的人。享受民事權利的稱為權利主體，承擔義務的，稱為義務主體。依照我國法律規(guī)定，自然人、法人和其他組織，以及特殊情況下的國家，均可以成為民事主體。

①自然人，是因出生而獲得生命的人類個體，是與法人相對應的概念。

②法人，是法律擬制的“人”，是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。如有限責任公司、股份有限公司均為法人。

③非法人組織，可以自己名義參與民事關系，但不具有獨立責任能力。如法人的分支機構即為非法人組織。

④國家，作為公法人有時也直接參與民事活動。例如在簽訂行政合同時，國家作為民事主體成為合同的一方當事人。

(2)民事法律關系的內容，是指民事主體在民事法律關系中享有的權利和承擔的義務，亦即當事人之間的董事權利義務。民事法律關系