法學(xué)通論第一章法理學(xué)

法學(xué)通論2023年9月第一編法理學(xué)第一章法的本體一、法的概念和本質(zhì)〔一〕法的漢語詞義平之如水灋獨(dú)角獸〔公平〕〔正直、公正〕律懲罰〔刑〕法從水，法平如水，法又從去，所以觸不直者去之。2023/12/13律：均布也。均布：調(diào)節(jié)音律的工具。法律合用在秦漢時(shí)期，但非指現(xiàn)代意義的法標(biāo)準(zhǔn)，而是指自然規(guī)那么；在19世紀(jì)末20世紀(jì)初變法修律過程中從日本引入。狹義的法律，是專指全國人大及其常委會制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件，即特定或具體意義上的法律；廣義的法律，是指一切標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的總稱，即整體或抽象意義上的法律，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。(二)法的本質(zhì)1．法是意志的表達(dá)或反映。2．法是統(tǒng)治階級意志的反映。但這一意志不是統(tǒng)治階級每個成員意志的簡單相加，而是統(tǒng)治階級的整體意志，根本利益。3．法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的。物質(zhì)生活條件，主要是指統(tǒng)治階級所代表的與人們生存相關(guān)的地理環(huán)境、人口狀況和物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式。二、法的特征1．國家創(chuàng)制性：法是一種特殊的社會標(biāo)準(zhǔn)。創(chuàng)制法的兩種方式：國家制定是指有權(quán)制定法律的國家機(jī)關(guān)在其權(quán)限范圍內(nèi)按一定的法定程序創(chuàng)制不同的標(biāo)準(zhǔn)性文件國家認(rèn)可是指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)把社會上已經(jīng)存在著的，有利于統(tǒng)治階級利益的行為標(biāo)準(zhǔn)賦予一定的法律效力。2．特殊標(biāo)準(zhǔn)性：法律標(biāo)準(zhǔn)、法律概念、法律原那么三構(gòu)成要素法律標(biāo)準(zhǔn)：行為模式與法律后果3．普遍適用性：適用對象時(shí)抽象的人、一般的人。作為一個整體在國家主權(quán)范圍內(nèi)或法所規(guī)定的界限范圍內(nèi)具有普遍約束力4．國家強(qiáng)制性：法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。法的定義法是由國家制定或認(rèn)可的，反映統(tǒng)治階級意志的，依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、具有普遍約束力的行為標(biāo)準(zhǔn)的總和。這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的，它通過確定人們相互的權(quán)利和義務(wù)來確認(rèn)、保護(hù)和開展對統(tǒng)治階級有利的社會關(guān)系和社會秩序，是統(tǒng)治階級實(shí)現(xiàn)階級統(tǒng)治和社會管理的工具。第二章法的作用與價(jià)值第一節(jié)法律作用一、標(biāo)準(zhǔn)作用和社會作用調(diào)整對象之直接對象與間接對象——人的行為與社會關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)作用：指引、預(yù)測、評價(jià)、保護(hù)、強(qiáng)制和教育。社會作用——社會關(guān)系調(diào)整器二、法律作用的限度法律萬能論的解毒教材的六種限制情形第二節(jié)法律價(jià)值一、法律價(jià)值釋義客體與主體之間的關(guān)系二、法律與自由何謂真正自由三、法律與正義暴力之限制四、法律與秩序良法與良序第三章法治第一節(jié)西方兩大法系一、民法法系的形成過程從古羅馬法到法德民法典二、普通法系的形成過程從諾曼征服到英國法重述普通法法院與衡平法院三、兩大法系比較論法律淵源之差異——制定法與判例法法律之分類：公私法與普通法和衡平法法典化方向之努力法律概念與術(shù)語之差異適用法律技術(shù)方面——演繹與歸納法律開展方式——法官的作用訴訟程序——糾問式與對抗制第二節(jié)依法治國理論一、法治與人治〔一〕政治治理方略在法律上的不同表現(xiàn)專制——人治民主——法治〔二〕法治的含義——法的統(tǒng)治與依法而治法治與人治的歷史開展：中西方的不同歷史路徑〔三〕近代以來的法治理論當(dāng)代法治的三大原那么——1、立法機(jī)關(guān)的職能在于創(chuàng)設(shè)和維護(hù)使每個人保持“人類尊嚴(yán)〞的各種條件。2、不僅要制止行政權(quán)的濫用，還要政府有效維護(hù)法律秩序。3、司法獨(dú)立與律師自由是實(shí)現(xiàn)法治的必要條件。〔四〕法治國家的根本構(gòu)造和要素政治民主、法律至上、司法獨(dú)立、普遍的法律信仰二、依法治國的理論內(nèi)涵和意義

中國的法治之路——法治中國三、法治的根本要素法律至上良法之治體制保障四、社會主義法治的根本要求有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。五、西方國家的法治生成條件市場經(jīng)濟(jì)的開展市民社會多元、民主政體的存在自然法觀念的建立第三節(jié)法律與社會現(xiàn)象的關(guān)系一、法律與政策政策的由來，中國古代與現(xiàn)代中國語境社會主義法語共產(chǎn)黨政策的關(guān)系二、法律與道德惡法的問題法律與道德異同法律與道德的相互作用第二節(jié)法的起源與開展一、法的起源〔一〕探索法的起源的意義認(rèn)識歷史才能理解現(xiàn)在，展望未來?！捕撤善鹪吹牟煌碚?.法律是從來就有的，是與人類社會共始終的社會現(xiàn)象——一般的法理學(xué)家的觀念2.法律源自階級、國家的出現(xiàn)，是一種歷史現(xiàn)象——馬克思主義的主張〔三〕法產(chǎn)生的原因1、經(jīng)濟(jì)原因：社會分工、商品交換和私有制2、社會根源：階級與階級斗爭3、文化根源：不同價(jià)值觀念的沖突〔四〕法律形成的標(biāo)志1、國家的產(chǎn)生2、權(quán)利和義務(wù)的別離3、訴訟與審判的出現(xiàn)〔五〕法律產(chǎn)生的一般規(guī)律1、基于社會根本矛盾開展的必然結(jié)果2、法律與國家同步產(chǎn)生3、從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法4、與宗教、道德密不可分二、法的歷史開展〔一〕法律歷史開展的動力來自經(jīng)濟(jì)、政治、文化三因素影響，以經(jīng)濟(jì)因素為決定性因素〔二〕法律歷史開展的形式法的歷史類型，是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟(jì)根底及其表達(dá)的國家意志的性質(zhì)的不同而對各種社會的法律制度所做的分類。?法律開展史上曾先后產(chǎn)生過四種類型的法律制度：奴隸社會、封建社會、資本主義社會、社會主義社會四種歷史類型?！踩撤ǖ拈_展規(guī)律隨著社會類型的演進(jìn)從低級到高級。三、我國社會主義法的產(chǎn)生孕育階段——1927-1949新民主主義革命時(shí)期，革命根據(jù)地的法律過渡階段——1949-1957社會主義改造確立階段1956-至今第四節(jié)當(dāng)代中國社會主義法的制定一、法的制定及其淵源〔一〕法的制定——立法有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定、修改、廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件或認(rèn)可法律標(biāo)準(zhǔn)的活動〔二〕社會主義法的制定根據(jù)《憲法》和《立法法》的規(guī)定1、全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)——法律2、國務(wù)院及其部委行使行政立法權(quán)——行政法規(guī)與部門規(guī)章3、中央軍委——軍事法規(guī)，軍委各部、國防科工委、各兵種、各軍區(qū)——軍事規(guī)章4、省級人大及其常委會——地方性法規(guī)，政府的地方規(guī)章5、自治區(qū)人大——自治條例與單行條例6、特別行政區(qū)——不與根本法抵觸的所有立法權(quán)——負(fù)面清單〔三〕法的制定的根本原那么1、實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)2、原那么性和靈活性相結(jié)合，堅(jiān)持法治的統(tǒng)一3、保持法的連續(xù)性、穩(wěn)定性和法的廢、改、立相結(jié)合原那么〔四〕法的制定的根本程序四步驟：提出法律議案、審議法律草案、表決通過法律、公布法律二、法的淵源和法律體系〔一〕法的淵源實(shí)質(zhì)淵源——法的內(nèi)容來源形式淵源——法的形式來源一般指后者?！捕澄覈鐣髁x法的淵源1、憲法2、法律3、行政法規(guī)和部門規(guī)章4、軍事法規(guī)5、地方性法規(guī)和政府規(guī)章6、自治條例和單行條例7、特別行政區(qū)法8、國際條約〔三〕法律體系將一個國家的現(xiàn)行法按一定標(biāo)準(zhǔn)和原那么分為假設(shè)干法律部門，并由這些法律部門構(gòu)成有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國的現(xiàn)行法：憲法部門，行政法部門，刑法部門，民法部門，經(jīng)濟(jì)法部門，訴訟法部門。六法體系第五節(jié)當(dāng)代中國社會主義法的實(shí)施一、法的效力法律所蘊(yùn)含的、對其對象的保護(hù)力和約束力。〔一〕對人的效力〔二〕時(shí)間效力〔三〕空間效力二、法的實(shí)施方式〔一〕法的遵守，守法〔二〕法的適用，執(zhí)法與司法——廣義，司法——狹義三、法律責(zé)任〔一〕法律責(zé)任廣義：合法義務(wù)與違法責(zé)任，狹義：違法責(zé)任，包括刑事、民事、行政、違憲責(zé)任〔二〕引起法律責(zé)任的原因1、違法：構(gòu)成四要素：客體——社會關(guān)系、客觀方面——違法行為、主體——人與組織組織、主觀方面——成心與過失2、違約行為——民事責(zé)任3、法律的規(guī)定——無過錯責(zé)任〔三〕法律制裁由特定的國家機(jī)關(guān)對責(zé)任主體依其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施第六節(jié)法律關(guān)系權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力一、法律關(guān)系的概念和特征1、概念：法律在調(diào)整人們行為過程中形成的、法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是一種特殊的社會關(guān)系。2、特征：以現(xiàn)行法律的存在為前提，以法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為前提，以國家強(qiáng)制力為保障的社會關(guān)系3、分類：〔1〕憲法、行政、民事、刑事、訴訟法律關(guān)系：以法律關(guān)系所屬部門法來劃分；〔2〕抽象的法律關(guān)系與具體的法律關(guān)系：以法律關(guān)系主體的具體化程度不同為標(biāo)準(zhǔn)?！?〕平等型法律關(guān)系和隸屬型法律關(guān)系：以主體之間的相互地位不同為標(biāo)準(zhǔn)。〔4〕絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系：以具體法律關(guān)系依據(jù)其主體是單方具體化還是雙方個體化為標(biāo)準(zhǔn)；二、法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體和客體〔一〕法律關(guān)系的主體：即權(quán)利主體，指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。我國法律關(guān)系的主體包括：〔1〕公民〔自然人〕；〔2〕法人；〔3〕非法人組織；〔4〕國家。法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格：權(quán)利能力和行為能力。權(quán)利能力指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格；行為能力是法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。2、客體：是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。我國法律關(guān)系的客體包括：〔1〕物?！?〕非物質(zhì)財(cái)富?！?〕行為。〔4〕國家、社會和個