國際商事合同法（課件）

第2章國際商事合同法教學目的和要求：1.了解調整國際商事合同關系的法律標準；2.全面掌握國際商事合同成立、效力、履行、終止及違約救濟的根本規(guī)那么。第一節(jié)合同法概述一、合同的根本概念與特征?民法通那么?第58條：是當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。?合同法?第2條：是平等主體的自然人法人其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。各國對合同的定義不同，但意思一致是構成合同的要素合同又稱契約各國對合同的定義德國民法典：法律行為法國法：“合意〞——一人或數人對另一人或數人承擔給付某物作或不作事義務的一種“合意〞意思表示〔內、行為〕其他合法行為大陸法英美法合同=許諾〔允諾〕許諾≠合同美國?合同法重述?:合同是一個或一系列許諾，對違反這種許諾法律給予救濟或者法律以某種方式成認履行這種許諾乃是一項義務法律上認為有約束力的，可強制執(zhí)行的二、合同的根本特征合同是雙方的民事法律行為合同是當事人意思表示一致的協(xié)議合同是明確表示各方當事人權利義務的協(xié)議合同是具有法律約束力的協(xié)議三、合同的形式1、口頭形式(談判、)，簡單的經濟往來2、書面合同(1)合同書(2)電報、電傳，錄像〔能證明合同主要條款達成協(xié)議的其他憑證〕四、調整國際商事合同關系的法律標準各國合同法的編制體例大陸法系多出現在民法典或債務法典中，也有單行法英美合同法有判例法和制定法共同構成國際統(tǒng)一商事合同法?國際貨物買賣統(tǒng)一法公約??國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約??聯合國國際貨物買賣合同公約??國際商事合同通那么?五、合同法的根本原那么1.當事人意思自治原那么2.老實信用和公平原那么3.恪守合法合同的原那么4.合法與公序良俗原那么第二節(jié)合同的成立根據各國法律的規(guī)定，合同必須具備一定條件才能有效成立。概括起來，合同成立的有效要件通常包括：1)當事人意思表示一致；2)當事人應當具有訂立合同的能力；3)對價或約因；4)當事人的合意具有真實性；5)合同內容合法；6)合同應當符合法定形式。一、當事人意思表示一致〔一〕要約(offer)1、要約的概念〔要約＝發(fā)盤〕定義：是一方向另一方發(fā)出訂立合同的肯定和明確的建議。要約人——offeror受要約人——offeree要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱之為要約。要約的特點：要約一經受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認。要約引誘：是以訂立合同為目的的，通過各種方式誘導或邀請對方向自己發(fā)出要約要約與要約引誘的區(qū)別：要約一經承諾要約人就受約束，合同成立。要約引誘即使對方完全同意或提前或接受，條件的發(fā)出人仍不受約束合同仍不成立，除非發(fā)出人承諾〕商品標價陳列、廣告？案例1商業(yè)廣告Ａ是政府的一家辦事機構。Ａ為建立一個新的網絡登廣告招標。這種廣告僅僅是要約邀請，Ａ可以接受也可以不接受要約。然而，如果該廣告中詳細說明了這個工程的技術規(guī)格，并表示合同將由符合技術規(guī)格的、費用最低的投標人獲得，那么這種廣告等同于要約，其結果是，一旦證明了最低的出標，合同即告成立。要約有效的條件?公約?第十四條〔1〕款規(guī)定(1)說明意思一項有效的要約必須明確地說明要約人的意思要同受要約人訂立合同訂立合同的條件明示或暗示只要接受條件，合同即告成立愿受其約束明示或暗示同意接受法律的強制執(zhí)行(2)要約的內容必須明確肯定即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就是以成立一項對雙方當事人均有約束力的合同。商業(yè)買賣中有效要約的內容：名稱、價格、數量、交貨付款時間?美國統(tǒng)一商法典?只要當事人之間確有訂立合同的意思，并有合理的依據給與相應的補救那么合同仍可成立，在貨物買賣合同中只要能確定貨物和數量(3)要約必須送達特定的受要約人才能生效?公約?15條要約于送達受要約人時生效(4)原那么上應向一個或一個以上的特定的受要約人發(fā)出更寬松要約生效的時間口頭要約：口頭傳達給受要約人生效；其他要約：于被遞送于受要約人或其授權的代理人營業(yè)地或通訊地址時生效。數據電文：如收件人為接收數據電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數據電文進入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，那么以數據電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。案例22006年5月1日，A以信函的方式向B發(fā)出要約，以2萬美元將自己使用的汽車賣給B。同一天，B也以信函的方式向A發(fā)出要約，表示愿意以2萬美元購置A的汽車，信函于5月2日同時到達對方。問：A與B之間是否存在合同關系？為什么？“交錯的要約〞2.要約的約束力要約的束力主要包括兩個方面：對要約人對受要約人一般而言，要約對受要約人是沒有約束力的。取得承諾的權利，不承擔必須承諾的義務。大陸法國家的規(guī)定嚴格約束力不得撤銷或修改其要約〔德國瑞士、希臘與巴西等〕與損害賠償相關的約束力的規(guī)定受要約人承諾以前是可以撤銷要約必須承擔損害賠償的責任〔法國〕〔意大利民規(guī)定承諾期者，期滿前不得撤銷，沒規(guī)定期限，承諾前可以撤銷，對損失承擔賠償責任〕英美法國家規(guī)定：要約原那么上對要約人沒有約束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前，隨時可以撤銷要約或更改其內容。但有特殊如美國3.要約的消滅〔失效、終止〕〔1〕因撤回撤銷而失效撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。撤銷：要約生效后，消滅要約的行為。能否撤回撤銷要看耍約的約束力如何耍約的約束力

對受要約人對要約人一般而言，要約對受要約人是沒有約束力的，但有特殊德國法不受約束要約注明法國法可撤銷，但須賠償?公約?承諾前原那么上可撤銷二種情況不可以英美法原那么上沒有約束力可以撤銷兩種例外要約的撤回與撤銷發(fā)出要約送達受要約人承諾大陸法英美法撤回撤回撤銷撤銷案例3Ａ是一個古董商。Ａ要求Ｂ在３個月內完成修復１０幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。Ｂ告知Ａ，為了決定是否承諾該要約，Ｂ認為有必要先開始對一幅畫進行修復，然后才能在５天內給出一個明確的答復。Ａ同意了?；趯Γ恋囊s的信賴，Ｂ馬上就開始了工作。Ａ在這５天內不得撤銷要約?！?〕拒絕失效受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒絕通知送達要約人時即告失效。反要約〔還盤〕=拒絕+新要約〔3〕過期失效

要約規(guī)定有效期未規(guī)定有效期〔4〕要約變?yōu)榉欠ㄒs發(fā)出后，國家實施的新法使要約違法〔5〕要約人失去履行要約的能力案例4Ａ是一家旅行社。Ａ在其發(fā)送的小冊子中通知游客將組織新年度假旅游，并敦促游客在通知后３天內預訂，否那么過期將可能沒有多少剩余的名額。這個聲明本身不表示在這３天內該要約不可撤銷。［練習］被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一那么廣告，聲稱任何人根據指定方法和在特定的的期間內服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付１００英鎊，被告在廣告里還聲稱已將１０００英鎊存入銀行，以示誠意．原告看到這那么廣告后，信以為真，購置被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結果仍染上流行性感冒．于是向被告追討１００英鎊．問：〔１〕要約的構成要件有幾項？〔２〕該廣告是否是一項要約？〔３〕原告的索賠是否成立？為什么？〔二〕承諾1.概念指受要約人按要約指定的方式，對要內容表示同意的一種意思表示，要約一經承諾合同即告成立。承諾有效的條件：〔1〕承諾必須由合法的受要約人作出合法的受要約人是指受要約人本人及其授權的代理人，其它任何人即使知道要約的內容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不能成立。案例5A在與茶樓朋友一起飲茶，談到有一批中國一級兔毛，現在有5噸現貨，按每噸8萬港幣出售，B在附近飲茶，聽到A的談話。于是第二天B找到了A要接受這5噸兔毛，卻遭到拒絕。上述情況下，A與B之間的合同是否有效成立？為什么？〔2〕承諾必須在有效期內進行〔3〕承諾應是無條件的〔必須與要約的內容一致〕承諾是指承諾人愿意按要約人的條件訂立合同，因此承諾應該是無條件地接受要約的內容。附加條件：?美國統(tǒng)一商法典?〔除規(guī)定不得附加，重大修改拒絕外〕?公約?十九條：實質、非實質要約規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期大陸法依通常情形可期待承諾到達的時間內英美法承諾應在合理的時間內作出?公約?十八條合理的時間內未到無效“逾期的承諾〞案例6Ａ向Ｂ訂購一臺機器，準備在其房屋基地上調試。在接受訂單時，Ｂ聲明接受要約的條款，但增加了Ｂ希望參加調試機器的條款。該添加條款不是對要約的“實質性〞變更，因此它將作為合同內容的一局部，除非Ａ毫不延遲地拒絕。案例7根本情況與例6相同，不同的是在對訂單的承諾中，Ｂ添加了仲裁條款。這一條款構成了對要約的“實質性〞變更，其結果是Ｂ的這種意在接受的承諾構成反要約。案例8Ａ向Ｂ訂購一定數量的小麥。在接受訂單時，Ｂ增加了一項仲裁條款，該條款是相關商品交易中的標準做法。因為Ａ對這種條款不會感到意外，因此它不是對要約的“實質性〞變更。除非Ａ毫不延遲地拒絕，否那么該仲裁條款將作為合同的一局部。案例9甲向乙發(fā)函，發(fā)函中說：“供給50臺拖拉機，100匹馬，每臺3500美元CIF香港，訂立合同后兩個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請復電。〞乙收到后，立即復電說：“我接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即裝船。〞但甲未作任何答復。問雙方的合同是否成立？為什么？案例10中國甲公司于5月9日發(fā)商務電傳至加拿大乙公司，該電傳稱：“可供白糖1500噸，每噸500美元，CFR溫哥華10月裝船，不可撤銷信用證付款，本月內答復有效〞乙公司于6月9日回電：“你方5月9日報盤我接受，除提供通常單據外，需提供衛(wèi)生檢驗證明。〞甲公司未予答復。試問：甲公司與乙公司之間的合同關系是否成立？〔4〕承諾的傳遞方式要正確要約中有規(guī)定按規(guī)定辦要約中無規(guī)定按要約的傳遞方式慣常做法比應該用的方法更快的方式2.承諾的生效時間承諾的生效時間與合同成立的時間聯系密切口頭形式：立即生效書面形式：英美法：投郵主義mail-boxrule大陸法：到達主義公約：到達主義、承諾做出前行為有效案例11[豪威爾訴證券公司案]1971年10月，被告容許賣給原告一莊財產，并說原告須在6個月內以書面方式把通知送到，在6個月內，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵箱規(guī)那么是否在此案適用，法院認為，被告在要約中注明原告應把通知送達，因此郵箱規(guī)那么在此案不適用，原告敗訴。3.承諾的撤回（指承諾生效前撤回）

英美法：投郵主義，不能撤回大陸法：到達主義，在要約發(fā)出后，到達要約人前可以撤回公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時送達要約人，承諾得予撤回二、當事人訂立合同的能力當事人訂立合同的能力是指哪些人具有訂立合同的能力。一般具有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人1.自然人訂立合同的能力各國法律對于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是根本有兩個共同點：正常的成年人具有訂立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律賦予不同的約束或保護成年的標準各國法律規(guī)定不一：21歲、20歲〔法、瑞〕、19〔韓國〕、18歲〔德、英、中〕(1)中國法律規(guī)定?民法通那么?把公民分為三類:有完全民事行為能力的人①成年人〔正?！尝?6~18歲〔以自己勞動收入為主要生活來源的〕限制民事行為能力的人①10周歲以上未成年人〔可進行與其年齡、智力相當的民事活動其他應由其法定代理人代理或同意〕②不能完全辯認自己行為的精神病人無民事行為能力的人①10周歲以下②完全不能辯認自己行為的精神病人合同無效(2)德國法同中國法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力無民事行為能力的人①7周歲以下②處于精神錯亂不能自由決定意志而且按其性質該狀況非暫時者③禁治產者〔精神病、酒癖、浪費成性有敗家之虞者〕限制民事行為能力的人7周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效①代理人追認三種情況有效②成年后自己追認③獨立經營業(yè)務者在其經營范圍內(3)法國法法國法認為訂約當事人的行為能力是合同有效的必要條件，即有訂約能力合同生效，無訂約能力合同無效。無訂約能力的人①未解除親權的未成年人②法律保護的成年人〔官能衰退、揮霍浪費、游手好閑以致貧困者〕解除親權是法國法的一項特殊制度未成年人解除親權有兩種情況①因結婚②年滿16歲〔父母提出申請無父母由親屬大會同樣處理〕(4)英美法英美法對訂約當事人是否有訂約能規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力三種人①未成年人〔原那么上無，但成年后自己追認有效，成年后可要求撤銷原那么上返還財物，生活必需除外，成年后二年后沉默=確認〕②精神病人〔宣告后無效，前可撤銷〕③酗酒者〔原那么上有約束力，但訂立合同時由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷合同〕2.法人的行為能力法人：是指擁有獨立的財產，能夠以自己的名義享受民事權利和承擔民事義務，并且依照法定程序成立的法律實體。法人是通過自然人組織起來的，必須通過自然人才能進行活動。公司是經濟活動中最常見的法人，各國法律對公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過授權的代理人才能訂立合同〔代理商，業(yè)務員〕，合同內容不得超出公司章程的規(guī)定。三、對價與約因：在法律上考查一項合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對等條件，即一項合同應該是相互給付的。這種對等條件在英美法中稱之為“對價〞，在法國法中稱之為“約因〞?！惨弧秤⒚婪ǖ膶r對價是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最為晦澀難懂的法律概念之一。1.對價的定義對價一詞是從英文中的“Consideration〞翻譯過來的，我們把它解釋為：諾言的回報或諾言的代價。例如，Ａ對Ｂ許諾，如果Ｂ肯出1000元，Ａ愿意將自己的手表轉讓給Ｂ。之后，Ｂ為得到Ａ的手表，把1000元錢交給Ａ方。在這一關系中，Ａ方是允諾人，Ｂ方是受允諾人，1000元錢是Ａ諾言的對價。如果Ｂ沒有把1000元交給Ａ，也沒有作出對應的用1000元錢購置這塊手表的許諾，Ａ有權把自己轉讓手表的諾言收回。因為這一諾言沒有對價對Ａ沒有約束力。多數國家法律規(guī)定，如果一項合同具有合法的要約和承諾，該合同就具有法律約束力。英美法把合同分為兩類：簽字臘封〔不需對價〕簡式合同〔必須對價〕英美法根據對價發(fā)生的時間把對價分為三種：待履行的對價——允諾在將來履行，如：雙方約定在將來某一時間一手交錢，一手交貨；顧客在商店以記帳或延遲付款方式許諾履行，大多數合同中存在的都是這種對價。已履行的對價——允諾之時或之后，一方的要約或承諾本身已經完成了他在合同中的義務。如：一方主動以發(fā)貨的方式發(fā)出要約；懸賞廣告中履行廣告內容的一方的行為。過去的對價——一方作出允諾之前對方已經履行完畢的對價，如：一方見義勇為救了另一方，被救方出于感謝允諾支付給救人方一筆酬金，這個救人行為對于允諾來說是過去的對價。已履行的對價與過去對價的區(qū)別：已履行的對價與過去對價的區(qū)別在于是否存在交易磋商，即一方已完成行為的目的是否是為了交換對方允諾的對價。已履行的對價雖然在合同成立時已經完成，但其目的是為了換取對方的對價；而過去的對價在其完成時行為人并不存在換取對方對價的目的。過去的對價不能構成一個有效的對價，原因就在于它沒有經過交易磋商。

英美法認為對價須具備以下條件：〔1〕對價必須是合法的。如販賣海洛因的合同，由于作為對價的標的是違法的，因此這種合同無效?！?〕對價是待履行或已履行的，不能是過去的對價〔3〕對價不是等價〔4〕已存在的義務或法律上的義務不能作為對價〔5〕對價必須來自受允諾人例1:A寫了一本書，他的好朋友B出于好意為他打成了鉛字，A很滿意，容許給B50％的稿費，但他后來又拒絕了。例２：A是公司會計，經理要求A在周末加班，事后經理容許給A100英鎊。但后來經理又反悔了。例1屬于過去的對價，B不能要求強制執(zhí)行A的諾言．例2也屬于過去的對價，但A可以要求強制執(zhí)行經理的諾言．如果某種效勞或利益是應對方的請求提供的，那么即使其支付報酬的允諾是在效勞或利益提供完畢之后作出，也有約束力，這種情況下提供的效勞或利益不被認為是過去的對價。蒙特夫特訴斯考特案(1971)

被告容許以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價。法院認為，對價并不要求對等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對價，而不是對價充分與否問題。被告敗訴。案例富商A的女兒被綁架，他登報聲明，有找到女兒者，愿奉賞金10萬美元。警察C被指定辦理此案，并找回甲的女兒。C于是向A討要賞金。但是A拒絕給付，C遂向法院起訴，要求判令A給付10萬美元賞金。問：法院是否會支持C的訴訟請求?！捕撤▏P于約因的規(guī)定法國法無對價而使用約因

法國法認為債的約因是指當事人產生該項債務所追求的最接近和最直接的目的

例如甲向乙購置汽車：甲為了取得汽車

乙為了取得車款

法國民法典規(guī)定“凡無約因的債，基于錯誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力〞

雙務合同有兩個約因四、合意必須真實締結合同的當事人的意思表示一致時，合同即可成立，但此時的合意必須真實。如當事人因錯誤或者在被欺詐、脅迫等情況下作出有悖于其本意的意思表示，那么所訂合同無效或可以撤銷。各國法律對此規(guī)定原那么上一致，但有不少細微差異。1.錯誤因素導致的合意不真實〔輕微錯誤、實質性錯誤〕合同的合意不真實是由于在合同成立時，當事人表意有錯誤的因素存在，這種情況下合同是否具有約束力應從以下幾個方面考慮：〔1〕大陸法國家的法律規(guī)定①法國法兩種錯誤合同無效:關于標的物的性質方面的錯誤(根本品質substantialquality)關于涉及與其訂立合同的雙方當事人所產生的錯誤法國法認為·動機上的錯誤原那么上不能構成合同無效的原因。②德國法德國法強調意思表示“內容〞的錯誤，而不管該內容是涉及合同的標的物的本質、合同的對方當事人還是意思表示的動機。德國法認為以下兩種錯誤都可以產生撤銷合同的后果:關于意思表示內容的錯誤〔如搞錯了對方是誰〕關于意思表示形式上的錯誤〔如把美元誤寫作英鎊〕?德國民法典?第119條第2款還規(guī)定:"關于人的資格或物的性質的錯誤，如交易上認為重要者，視為意思表示內容的錯誤。"可以根據意思表示內容的錯誤處理。〔2〕英美法國家的法律規(guī)定

①英國法英國普通法認為:訂約當事人一方的錯誤，原那么上不能影響合同的有效性。只有當該項錯誤導致當事人之間根本沒有達成真正的協(xié)議，或者雖然己經達成協(xié)議，但是雙方當事人在合同的某些重大問題上(vitalmatters),都存在同樣的錯誤時，才能使合同無效。根據普通法:錯誤會導致合同自始無效;而根據衡平法，錯誤通常只是導致一方撤銷合同。以下單方錯誤都不能使合同無效〔1〕一方當事人意思表示的錯誤?！?〕一方在判斷上發(fā)生過失。〔3〕一方當事人對自身的履約能力估計錯誤?！?〕在憑說明的買賣中，對說明的含義的理解發(fā)生錯誤但是，如果某項錯誤導致雙方當事人之間根本沒有達成真正的協(xié)議，那么可以使合同無效

②美國法

美國法認為，單方面的錯誤原那么上不能要求撤銷合同，至于雙方當事人彼此都有錯誤時，亦僅在該項錯誤涉及合同的重要條款、認定合同當事人或合同標的物的存在、性質、數量或有關交易的其他重大事項時，才可以主張合同無效或者要求撤銷合同。美國法院在審理涉及錯誤的案件時，如果法院認為難以恢復原狀或不可能恢復原狀時，有錯誤的一方就不能撤銷合。原告是一個硬幣零售商，他從一個業(yè)余的硬幣交易人(本案被告)手中，以500美元購進了一枚原以為是1916年“丹佛造〞的幣值一角的硬幣，因為當時這種硬幣在市場上已是稀有之物。但后來原揭發(fā)現這枚硬幣是偽造的。原告在初審敗訴的情況下，提起上訴，結果被上訴法院以共同錯誤為由，宣布合同無效。法官的調查說明，被告在出售這枚硬幣時也相信這枚硬幣是真的，因為他也是花450美元購置的。審理該案的法官認為：“毫無疑問，當事人雙方都相信，該枚硬幣是一枚真的‘丹佛造’硬幣。雙方對于這一特定的實質性的事實有著共同的錯誤理解，并基于這一錯誤理解而奔忙了一場〞，“無論是要價還是付款都是基于這種推定而進行的〞?！?〕國際慣例----?國際商事合同通那么?錯誤的定義：錯誤是指在合同訂立時已經存在的事實或法律所做的不正確的假設?？梢孕婧贤瑹o效的情形：必須是嚴重錯誤：主要參照主客觀兩個方面的標準進行考量，即，在合同訂立時：一個通情達理的人處在與錯誤方相同的情況下，如果他已經知道了事實真相時，將根本不可能訂立該合同，或者合同的重要條款〔如標的的規(guī)格、質量、價款等〕將與原訂條款明顯不同，這種情況下，可以認為錯誤是嚴重的。某些交易中出現的錯誤，通常不視為“嚴重錯誤〞，如關于商品價值、效勞、對交易的期望值以及動機方面的錯誤。甚至有關對方當事人身份或個人品質方面的認識也如此，除非合同的訂立本身將此作為追求目標。如所提供的效勞要求具備特定的個人資格，或貸款是基于借款人的良好信用，而事實上效勞提供者不具有這樣的資格，或借款人信用方面有瑕疵。必須是另一方〔非錯誤方〕與錯誤方的錯誤有關聯。A、應該是另一方也犯了相同的錯誤，他作為一個通情達理的人如處在相同的情況下也不會訂立合同，即必須是雙方都犯了相同的錯誤，或存在共同的錯誤。B、錯誤方的錯誤是由另一方當事人造成的。C、另一方當事人知道或應該知道錯誤方的錯誤，且卻有悖于公共交易的合理商業(yè)標準，使錯誤方一直處在錯誤狀態(tài)之中。D、在宣告合同無效時，另一方當事人尚未依其對合同的信任行事?！菜摹持袊穹ㄍ敲吹?9條“行為人對行為內容有重大誤解的，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷。〞合同法第54條“以下合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：〔一〕因重大誤解訂立的；…〞所謂的重大誤解，是指對于行為內容有重大誤解，包括對行為的性質、對方當事人、標的物品種、質量、規(guī)格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大損失。法律后果：當事人可以請求人民法院變更或撤銷該合同。當事人請求變更的，人民法院不得撤銷。該權利行使的期限是一年，自當事人知道或應當知道其撤銷事由之日起計算。2.詐欺因素導致的合意不真實

合同中的詐欺是指在雙方訂立合同時，由于一方對另一方蓄意誤導或欺詐，而導致后者認識上的錯誤，在這種根底上訂立的合同，不存在真實的合意，也沒有實際上協(xié)商一致，各國法律都認為后者〔被欺詐方〕沒有履行合同的義務撤銷合同或主張合同無效?！?〕大陸法?法國民法典?第1116條規(guī)定：如當事人一方不實行詐欺手段，他方當事人決不簽訂合同者，此種詐欺構成合同無效的原因。?德國民法典?第123條規(guī)定：因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示?！?〕英美法英國普通法把不正確說明分為三類：欺詐性的不正確說明是指作出不正確說明的當事人自己并不真誠地相信其陳述的真實性，甚至成心作出錯誤的陳述。受騙方可要求賠償損失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務。疏忽性的不正確說明是指作出不正確說明的當事人真誠地相信其陳述是真實的，但是在陳述中有疏忽。受騙方既可撤銷合同也可要求索賠，但法官或仲裁員有自由裁量權。完全無意的不正確說明是指作出不正確說明的當事人真誠地相信其陳述是真實的，盡管實際上它可能是不真實的。受騙方可以要求撤銷合同而無權主動要求索賠，但法官或仲裁員同樣有自由裁量權。

〔2〕英美法美國法將詐欺分為簽字詐欺和締約詐欺。簽字詐欺是指詐欺方通過對所簽的合同作不正確的陳述和說明騙取對方簽字。

可能導致合同無效，但法院一般對此持慎重態(tài)度。締約詐欺是指在談判過程中，一方以詐欺性的陳述騙取對方的同意。

受害方可以要求金錢賠償，也可宣布合同無效。〔3〕中國法我國?合同法?規(guī)定：一方以欺詐手段訂立的合同，損害國家利益的，合同無效。第54條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對方在違背真實的意思的情況下訂立合同，受損害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷合同?！?〕?通那么??通那么?規(guī)定：一方當事人可宣告合同無效，如果其合同的訂立是基于對方當事人欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言、做法，或依據公平交易的合理商業(yè)標準，該對方當事人對應予披露的情況欺詐性地未予披露。3.脅迫因素存在的合意不真實脅迫是一方當事人成心的恐嚇、威脅對方當事人的行為當事人在有脅迫或威脅的因素存在的情況下訂立了合同，這種合同如果沒有威脅或脅迫因素存在的正常情況下是不可能訂立的，也就是這種合同的達成的合意是不真實的，各國法律都一致認為，凡在脅迫之下訂立的合同，法律允許受脅迫的一方主張合同無效或撤銷合同。包括近親包括第三人脅迫必須具備以下法律要件：①有脅迫行為的存在；②脅迫人主觀上有脅迫的成心；③受脅迫人在脅迫下做出了與其真實意思相悖的意思表示；④脅迫是不當的或違法的。案例：在1983年宇宙衛(wèi)士海運股份公司訴國際運輸工人聯合會案中，原告是利比里亞一海運公司，其公司全部股東均住在美國，該公司的宇宙衛(wèi)士號貨船(懸掛利比里亞國旗)從利比里亞載物準時運達英國明福特哈溫港。該船船員主要為亞洲人，由于他們的工資水平按照國際運輸工人聯合會的規(guī)定過低，故該聯合會號召工人拒絕為該船卸貨，使之不能離港。該聯合會聲明，除非原告公司捐助80萬美元作為海員國際福利基金，否那么不予卸貨，原告公司被迫給付捐款后起訴追償。法庭裁定，這一支付是在經濟脅迫下做出的；并且按照有關工業(yè)法規(guī)，此類給付要求也并不合法；故原告有權追回付款。4.不當影響不當影響是指一方當事人違背誠信原那么，利用與另一方當事人的特殊關系或利用其特殊地位以訂立不公平的合同為手段從中謀取額外利益的行為。如果這類合同有不公正的地方，即可推定為有“不正當影響〞，蒙受不利的一方可以要求撤銷合同。“特殊關系〞主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人。五、合同的合法性西方國家允許“合同自治〞，但都要求合同必須合法，但凡違反法律、善良風俗、公共秩序的合同一律無效1、違反成文法規(guī)定2、違反公共政策（或違反常情的）有兩種情況構成合同違法：大陸法法國:標的、約因不合法德國:法律行為違反法律上的禁止者無效英美法違反公共政策的合同不道德的合同違法的合同中國：但凡違反我國法律、行政法規(guī)和損害我國社會公共利益、公共道德等合同，都是無效合同。六、合同應當符合法定形式從法律約束的角度看，合同的形式可以分為二種類型，即要式合同和不要式合同。其目的和作用主要有兩個方面：一是用以作為合同生效的要件，二是用以作為證明合同存在的證據，這種合同即使沒有根據法定的形式訂立，但是合同并非無效，只是不能強制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時，必須以法律規(guī)定的形式〔例如書面形式、公證人的證明等〕作為合同存在及其內容的證據，而不能只以口頭證言作為證據。西方社會都采取“不要式原那么〞(Principleofinformality)并且各國法律對要式合同的側重點各有不同

德國法主要側重于作為合同有效成立的要件。法國法偏重于作為證據要求(例外，不適用于商事合同)英美法把合同分為簽字蠟封合同與簡式合同兩種。我國?合同法?采取不要式原那么，要式合同為例外。?公約?和?通那么?對國際買賣合同的形式不加任何限制。第三節(jié)合同的解釋與履行

一、合同的解釋合同有時表意不清：語言與文字沒有充分表示所要表達的意思，在訂約時沒有考慮周到，而日后這些事項卻顯得很重要對此如果雙方當事人發(fā)生爭執(zhí)，法院要對合同進行解釋〔constrcution)，以確定雙方當事人的權利與義務。1.解釋合同的方法與原那么解釋合同有兩種方法:“意思說〞(willtheory)強調探求表意人的真實意思(intentionorwill)，而不拘泥于文宇;“表示說〞“(declarationtheory)強調以當事人表示出來的意思(expressionordeclaration)為依據。法國法采用"意思說"英美法采用“表示說〞德國法原那么上采用"意思說"但涉及商事問題時有例外〔1〕法國法關于合同解釋的規(guī)定

法國法在解釋合同時采用“意思說〞原那么，強調探求當事人的真意?！?〕德國法關于合同解釋的規(guī)定?德國民法典?第133條規(guī)定：“解釋意思表示，應探求其真意，不得拘泥于文字。〞〔3〕英美法對合同解釋的規(guī)定英美法在解釋合同時采用“表示說〞，強調合同的文詞而不是去探求當事人的主觀意思。2.關干對共同條件的解釋實際簽訂合同時有兩種方式：各項條款均協(xié)商制定事先印就一套文件，具體地規(guī)定了交易雙方的權利與義務，如果對方同意簽字，合同即告成立?！肮餐瑮l件〞〔generalcondition〕或一般交易條款，附合合同(contractofadhesion)、標準合同〔tandardcontract〕法律上有兩個問題:它是否能成為合同的一局部，在什么情況下能成為合同內容的一局部。如起草者把不應有的負擔加在對方身上，法官否能以違反老實信用或違反公共秩序等理由，宣布該項合同或其中某項條款無效作不利于制定該條款的一方當事人的解釋〔1〕德國法對共同條件的規(guī)定

按照德國法，空運、保險與儲蓄、銀行等行業(yè)擬訂的共同條件必須經過有關政府行政部門的批準。

在對共同條件的解釋時，往往作不利于制定該條件的一方當事人的解釋，即采用所謂“模糊條款解釋規(guī)那么〞?！?〕法國法對共同條件的規(guī)定法國法院認為如果對方當事人知道有共同條件存在，或者只要加以注意就能知道其內容，那么該共同條件就成為合同的組成局部.〔3〕英國法對于共同條件解釋的規(guī)定

共同條件已經寫進合同文本中，就可以成為合同的組成局部(4〕美國法對于共同條件解釋的規(guī)定必須“引人注目〞對于違反公共政策或“顯失公平〞的共同條件，美國法院認為這些共同條件都是無效的。二、合同的履行各國法普遍認為，合同的履行就是完成合同所要求的行為，或是當事人實現合同內容的行為。當事人在訂立合同后都有履行合同的義務，如果違反響履行的合同義務，那么將根據不同的情況，承擔相應的法律責任。合同履行的原那么1.根本原那么〔1〕全面履行明示和默示義務原那么〔2〕合作原那么2.獲得特定結果或盡最大努力義務的合同履行規(guī)那么獲得特定結果：假設某國際商事合同將一方當事人義務規(guī)定為獲得某一特定結果，那么該方當事人有義務通過履行獲得此特定結果盡最大義務：義務方應履行一個與其具有同等資格、通情達理的人在相同情況下應盡的義務3.有關事項未明確約定的合同履行規(guī)那么履行的質量義務規(guī)那么?通那么?：義務方應使其義務履行的質量到達合理的標準，并且不得低于此情況下的平均水平我國：交易習慣→國家標準、行業(yè)標準→通常標準或符合合同的特定標準履行的價格標準規(guī)那么由一方當事人定價的合同履行規(guī)那么由第三人定價的合同履行規(guī)那么規(guī)定了定價參照因素的合同履行規(guī)那么價格或確定價格方法不明確的合同履行規(guī)那么履行時間確實定規(guī)那么大陸法：義務人可以隨時履行，權利人也可以隨時要求義務人履行，但必須給義務人必要的準備時間。我國與此一致英美法：在合同無明確規(guī)定的情況下，權利人只能要求對方當事人在合理的時間內履行合同義務。?通那么?與此一致履行地點確實定規(guī)那么如果合同無相反規(guī)定，付款義務的履行地為權利人的營業(yè)地；其他義務的履行地為義務人的營業(yè)地。履行費用確實定規(guī)那么當事人無明確約定的，履行費用由義務方承擔。4.涉及第三人合同的履行規(guī)那么第四節(jié)合同的違約與救濟一、違約的概念(breachofcontract)是指合同一方當事人由于某種原因，完全沒有履行其合同義務或沒有全部履行其合同義務的行為。如果由于出現了不可抗力事故，造成違約，違約一方可以不負違約責任。正常情況下的違約，違約方應負責任。英美法與大陸法在如何構成違約上主要在二個方面上存在差異：關于過失責任的原那么和催告問題。1.關于過失責任的原那么羅馬債務法有兩項責任原那么：過失和成心大陸法國家以過失責任作為民事責任的一項根本原那么。英美法國家認為只要允諾人沒有履行其合同義務即使沒有任何過錯也構成違約必須承擔違約的后果。2.關于催告催告：是大陸法的一種制度。債權人必須向債務人提出崔告，才能使債務人承擔遲延給付的責任，也就是說催告是債權人就遲延給付請求損害賠償的必要條件。催告的作用：(1)自催告生效之日起，不履約的風險完全由違約一方承擔。(2)債權人有權就不履行合同請求法律上的救濟。(3)從送達催告之日起開始計算損害賠償及其利息催告的形式：自行、法警二、違約的形式1.大陸法國家關于違約形式的規(guī)定德國民法典把違約區(qū)分兩類：給付不能、給付遲延〔1〕給付不能是指債務人由于種種原因，不可能履行其合同的義務，不是指有可能履行而不去履行。①自始不能指在合同成立時，該合同即不可能履行。如果一方當事人訂約時已經知道或可得而知該合同的標的是不可能履行的，那么對于信任合同有效而蒙受損害的對方當事人應負損害賠償責任。②嗣后不能是指合同在成立時是有可能履行的,但合同訂立后出現了阻礙合同履行的因素，而導致合同不能履行。德國法對嗣后不能的處理，要看債務人有無過錯而定：①非因債務人的過失而引起的給付不能債務人不承擔履行合同的責任。②由于債務人的過失而引起給付不能要承擔損害賠償〔局部損害賠償問題〕③不可歸責于任何一方而引起的給付不能雙方當事人均無過失均可以免除其義務。〔2〕給付遲延是指債務已屆履行期，而且是可能履行的，但債務人沒有按期履行其合同義務。給付遲延

非債務人過失（債務人不負遲延責任）因債務人過失（債務人自受崔告時起應負遲延責任）2.英美法國家關于違約形式的規(guī)定英國法將違約區(qū)分為兩種情況：違反條件、違反擔保。〔1〕違反條件英國法把合同中主要條款稱為“條件〞，如果當事人違反了“條件〞，即違反了合同的主要條款，對方有權要求解除合同，并可要求賠償損失?！皸l件〞是雙方當事人在合同中訂立的重要的、帶根本性〔vitaloressential〕的條款，而不是次要的、附屬于合同的主要目的的條款。在買賣合同中，有關履約的時間、貨物的品質及數量等項條款，都屬于合同的條件，但合同中有關支付條款的規(guī)定一般不作為合同的條件論處。(2)違反擔保指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請求損害賠償。擔保也分為明示擔保和默示擔保。(3)違反中間性條款：對于違反中間性條款，除非其后果嚴重，使守約方不能獲得應有的利益，否那么不能解除合同。(4)預期違約〔提前違約〕指一方當事人在合同規(guī)定的履行期到來之前，即明確表示屆時將不履行合同。這種表示可以用行為或言詞文字表示一方提前違約時，對方可以解除合同，并立即要求給予損害賠償，而不必等到履行期到來。對方也可以拒絕接受對方的提前違約，認為合同仍然有效，等到合同履行期屆滿時，再采取行動，但這種情況下，它必須承擔情況變化的風險。〔例如租船合同——英俄戰(zhàn)爭〕(5)履行不可能訂約時合同即不可能履行〔相當于大陸法的“自始不能〞〕合同訂立后的履行不能〔相當于大陸法的“嗣后不能〞〕美國在違約形式上分為輕微違約和重大違約。英俄戰(zhàn)爭船方甲與貨方乙訂立了一個租船合同，合同中規(guī)定甲應把船舶開到敖德薩港口，并在假設干天內裝載貨物一批，船舶到達敖德薩港口后，乙拒絕提供貨物裝船，當時，裝載期限尚未屆滿，甲拒絕接受乙的預期違約的表示，繼續(xù)堅持要求乙裝貨。但過了數日在裝貨期限屆滿前，英國和俄國爆發(fā)了戰(zhàn)爭，履行合同在法律上已成為不可能。事后，甲以違反租船合同為由提起訴訟，要求乙賠償損失。英國法院認為，在兩國爆發(fā)戰(zhàn)爭之前還不存在實際不履行合同的問題，因為裝貨期限尚未屆滿，既然船方甲拒絕接受貨方乙預期違約的表示，乙有權得到宣戰(zhàn)而帶來的解除合同的好處，因而判決船方甲敗訴。3.聯合國國際貨物買賣合同公約將違約形式分為根本違約和非根本違約根本違約：

指一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預知，而且同樣一個通情達理的人牌相同情況時也沒有理由會預知會發(fā)生這種結果。對于根本違約，買方可以采取以下救濟方法：

1、買方可以要求賣方交付替代物2、買方可以撤銷合同并可請求賠償損失非根本違約：根據?公約?合同當事人的違約行為除構成根本違約外都屬于非根本違約。無論根本違約還是非根本違約，只要當事人一方違反合同時，受害一方都有權要求損害賠償，而且即使受害一方采取了其它補救方法。?公約?對于提前違約也作了明確規(guī)定一種情況是在訂立合同后，當事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴重缺陷，或者從對方在準備履行合同或履行合同的行為中，看出對方顯然將不履行其大局部重要義務時，可以終止履行其義務。另一種情況，合同期屆滿以前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以撤銷合同?！帮@然〞違約可從兩點上看出：第一、對方的言論或行為已構成否認合同有效；第二、由于出現了某種客觀事實，使對方屆時不可能履行合同三、違約的救濟方法救濟方法是指一個人的合法權利被他人損害時，法律上給予補償方法。各國法律對于違約行為規(guī)定不同，相應的救濟方法也有差異，具體方法如下：1.實際履行〔specificperformance)一方當事人違約時，為了保護受害一方當事人應得的利益，而要求雙方當事人按合同實際履行各自的義務實際履行有兩層含義：一是指債權人要求債務人按合同規(guī)定履行合同；另一個是指債權人向法院提起實際履行之訴，由國家機關強制債務人按照合同規(guī)定實際履行。世界各國都認為實際履行是一種違約的救濟方法，但大陸法國家與英美法國家又有不同情況：大陸法：實際履行是一種主要的救濟方法英美法：如果一方違約，對方的唯一權力是提起違約訴訟，實際履行只是作為一種例外的救濟方法《公約》：法院沒有義務作出判決，要求實際履行，除非法院依照其本身的法律可以作出。2.損害賠償(damages)〔1〕損害的成立大陸法認為：損害賠償責任的成立，必具備三個條件。英美法:只要有違約就可以請求損害賠償是指非違約一方應得的、用以補償因合同另一方違約造成的任何經濟損失或損害約定損害賠償法定損害賠償（2）損害賠償的方法恢復原狀金錢賠償德國法：●○法國法：○●英美法：●

（4）在實際操作上要遵循三種原則：

（3）損害賠償的范圍實際損失+可得利益1、確定性原則2、合理預見原則3、降低損害原則1.有損害事實2.有可歸責于債務人的原因3.損害的發(fā)生與債務人違約之間有因果關系3.解除合同(rescission)大陸法：債務人不履行合同時，

債權人有權解除合同

英美法：英國法違反條件（可解除合同）美國法重大違約（可解除合同）輕微違約（不可解除合同）違反擔保（不可解除合同）④解除合同的后果

當事人一方違約不履行或不完全履行合同時，對方有權解除合同，合同一經解除，合同的效力即告消滅①解除權的發(fā)生②解除權的行使向法院起訴向對方表示③解除合同能否同時請求損害賠償法國：溯及既往英美法：指向未來德國：二選一4.禁令是英美衡平法的特殊救濟方法，是指法院應有關當事人一方的要求作出的，禁止或要求債務人不許作出某種行為，或必須作出某種行為的判令。在司法實踐中禁令多發(fā)生在提供個人勞務的案件。5.違約金是指以保證合同履行為目的的，由雙方當事人事先約定當債務人違反合同時，應向債權人支付的金錢。違約金數額一般應有限度，超過了合理的限度，就屬懲罰性違約賠償金。四、環(huán)境根底變遷對合同效力的影響合同根底理論認為，合同的有效性應當以合同的成立時所處的環(huán)境繼續(xù)存在為條件，如果合同成立后，訂約時的環(huán)境條件已發(fā)生重大變化或已不復存在，那么合同效力變應隨之變更，不能根據原來的合同規(guī)定履行?！惨弧城閯葑冞w原那么〔二〕合同落空〔三〕不可抗力情勢變遷原那么情勢變遷原那么是大陸法系的一項原那么。它是指在法律關系成立之后，作為該項法律關系的根底的情事，由于不可歸責于當事人的原因，發(fā)生了非當初所能預料得到的變化，如果仍然堅持原來的法律效力，將會產生顯失公平的結果，有背于老實信用的原那么，因此，應當對原來的法律效力作相應的變更(如增加或減少履行的義務，或解除合同等)的一項法律原那么。合同落空合同落空是英美法的術語，它是與大陸法上的情勢變遷原那么相類似的概念。合同落空是指在合同成立之后，非由于當事人自身的過失，而是由于事后發(fā)生的意外情況而使當事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標受到挫折。在這種情況下，對于未履行的合同義務，當事人得予免除責任。

按照英美國的法律和判例，合同落空主要適用于以下情形：(1)標的物滅失或不能再使用(2)合同簽訂后變成違法[例]二戰(zhàn)期間，美國一條鐵路約定為挪威政府運送干椰肉。后珍珠港事件爆發(fā)，美國政府下令該鐵路只能用于運送木材。那么運送干椰肉成為實際上不可能，該鐵路公司可以免責。

(3)情況發(fā)生根本性的變化；即如果在合同訂立之后，情況發(fā)生了根本變化，致使合同失去了根底，那么該合同可以作為落空來處理。(4)政府實行封鎖年禁運和進出口許可證制度(5)合同當事人死亡或喪失行為能力不可抗力事先規(guī)定的雙方在發(fā)生他們所不能控制的某些意外