經(jīng)濟法教程課件-公司法律制度

第三章公司法律制度教學目標1、掌握廣義的公司法的組成、公司的概念和特征、有限責任公司及股份有限公司的組織機構及各機構職權、有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別，公司非破產(chǎn)清算與破產(chǎn)清算。2、了解公司的設立程序，公司的非破產(chǎn)清算程序；違反公司法的法律責任

第一節(jié)公司法概述一、概念狹義，即形式意義上的公司法，即冠以《公司法》名稱的公司法典或單行公司法。在我國，即指《中華人民共和國公司法》廣義，《公司法》；特別公司法（《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等）；行政法規(guī)；部門規(guī)章；司法解釋二、公司的概念和特征（一）公司的概念概括界定美、德、法及我國臺灣地區(qū)分別界定瑞士等及我國（二）法律特征依法設立以營利為目的具有法人資格三、公司種類（一）按股東責任劃分無限責任公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司以及股份兩合公司（二）依股東構成和股份轉讓方式封閉式公司全部股份由設立該公司的股東所擁有，不能對外發(fā)行股份，股份不能在證券市場上自由轉讓

開放式公司可以依照法定程序公開招股，股票可以在證券市場公開進行交易（三）依公司信用基礎人合、資合及人合兼資合（四）以外部控制關系為標準母公司與子公司，均為獨立法人，獨立承擔法律責任。（五）以公司內(nèi)部管轄關系總公司與分公司分公司不具有法人資格（六）依公司國籍本國公司和外國公司第二節(jié)公司基本制度一、公司設立（一）概念設立人依《公司法》規(guī)定的條件和程序，為組建公司，使其取得法人資格而采取的一系列法律行為的總稱（二）設立原則1、各國設立原則自由主義公司制度萌芽時期聽憑當事人的自由難以規(guī)范特許主義

17-18世紀特別法令許可限制了公司的自由發(fā)展，過強的特權色彩核準主義政府主管機關審核批準行政干預準則主義符合法定條件即可設立難防欺詐和濫設公司----》嚴格準則主義20世紀后2、我國新公司法確立的公司設立原則嚴格準則主義，特殊行業(yè)，核準主義。（三）公司設立的方式發(fā)起設立發(fā)起人全部認購募集設立漸次設立或復雜設立，發(fā)起人認購一部分，其余向社會公開募集我國：以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份數(shù)不得少于公司股份總數(shù)的35%，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外有限責任公司只能采取發(fā)起設立方式，股份有限公司既則可采取發(fā)起設立方式，又可采取募集設立方式。二、公司章程（一）章程的概念和性質公司必備的、具備法定內(nèi)容的，規(guī)定公司組織及活動規(guī)則的，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力的法律文件

（二）章程的特點法定性地位、內(nèi)容、制定修改程序均法定公開性不僅要對投資人和債權人公開，必要時還要向一般社會公眾公開自治性公司股東可根據(jù)公司章程的自治性特征，在法律允許的范圍內(nèi)，對公司有關事項作出自主安排。（三）章程的效力主體效力

《公司法》第11條，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力時間效力生效時間討論在公司登記前，章程的效力相當于全體設立人之間的合伙契約；在公司登記后，章程才“對公司、股東、董事、監(jiān)事和經(jīng)理具有約束力?！笔r間一般認為，公司章程于公司終止時失效三、公司機關為公司作出意思表示，代表公司實施行為的自然人或者自然人的集合體（一）股東（大）會權力機關（二）董事會股東選舉經(jīng)營決策（三）監(jiān)事會德國監(jiān)事會權力大美國—獨立監(jiān)事（四）經(jīng)理業(yè)務執(zhí)行機關四、公司資本制度（一）概念又稱股本或股份資本，是指公司章程確定并載明的股東出資總額（二）我國1、最低資本額目的---提供經(jīng)營活動的物質條件和承擔財產(chǎn)責任的基本保證有限責任公司的最低注冊資本額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。不過，一人有限責任公司的最低注冊資本額為人民幣十萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。2、股東出資形式貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等財產(chǎn)（包括財產(chǎn)性權利）作價出資價值可確定；可轉讓；勞務、信用等不可。非貨幣形式的出資：評估作價、核實財產(chǎn)；貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%。3、出資的繳納（1）有限責任公司可根據(jù)章程分期繳納首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。投資公司可在5年內(nèi)繳足。而對于一人有限責任公司，其股東應當一次足額繳納。（2）股份有限公司發(fā)起設立---注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設立

---注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。4、公司注冊資本的增加與減少（1）增資股東（大）會決議—認購---變更登記決議：公司股東（大）會就公司增資事項作出股東（大）會決議，該股東會決議須經(jīng)有限責任公司全體股東所持表決權三分之二以上通過，或者經(jīng)股份有限公司出席會議的股東所持表決權三分之二以上通過。認購：有限責任公司股東的優(yōu)先購買權問題（2）減資決議---編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單---通知債權人及對外公告---債務清償與擔保---辦理減資登記手續(xù)五、公司債券（一）債券和股票區(qū)別性質不同（債權與股權）；持有人承擔的風險不同；交付對價不同（金錢給付與非現(xiàn)金財產(chǎn)出資）。（二）發(fā)行債券的條件1、凈資產(chǎn)三千萬與六千萬2、累計債券余額不超過凈資產(chǎn)的40%3、最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；4、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；5、債券的利率不超過國家吸納定的利率水平；6、國務院規(guī)定的其他條件。不得再次發(fā)行公司債券的情形：1、前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；2、對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)的；3、違反《證券法》規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途；六、公司財務與會計（一）財務會計報告財務會計報告由以下財務會計報表及附屬明細表構成：資產(chǎn)負債表、損益表、財務狀況變動表、財務情況說明書和利潤分配表公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計。股東有權查閱、復制公司財務會計報告。（二）利潤分配根據(jù)《公司法》第75條，如有限責任公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合該法規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股權。而在股份有限公司中，如股東對公司不予分配利潤不滿的，可通過轉讓其股份離開公司。利潤分配順序：1、彌補虧損；2、提取法定公積金（利潤的10%，累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取）；3、提取任意公積金；4、分配稅后利潤（按實繳的出資比例或持有的股份比例，章程另有規(guī)定除外）七、公司的合并與分立（一）公司合并吸收合并與新設合并合并程序：簽訂合并協(xié)議---編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單----股東會通過關于公司合并的決議----通知或公告?zhèn)鶛嗳?---辦理變更登記或者設立手續(xù)后果：主體有關事項的變化債權債務概括轉移解散公司股東身份發(fā)生變化（二）公司分立分立的形式：新設分立與派生分立分立的程序：（1）董事會擬定分立方案（2）股東會決議異議股東股份回購請求權（3）編制資產(chǎn)負債表（4）通知或公告?zhèn)鶛嗳耍?）財產(chǎn)分割（6）辦理工商登記分立的法律后果（1）有關主體登記事項的改變（2）股東的變化（3）公司財產(chǎn)的分割（4）公司分立前債務的承擔

根據(jù)《公司法》第177條，公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。第三節(jié)有限責任公司一、有限責任公司的概念和特征（一）兼具人合性與資合性（二）股東人數(shù)有限制（50人以下）（三）股份轉讓受限股東向股東以外人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應當就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日內(nèi)未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權。不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。（四）設立程序簡便，組織機構簡單二有限責任公司的設立（一）設立條件

1、股東符合法定人數(shù)50以下

2、股東出資達到法定最低限額3萬；一人有限公司10萬3、股東共同制定公司章程。4、有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。5、有公司住所（二）設立程序

1、發(fā)起人發(fā)起通常會簽訂發(fā)起協(xié)議

2、訂立公司章程公司必備的法律文件；必須記載法定的絕對必要記載事項，也可以記載任意記載事項3、申請名稱預先核準4、報經(jīng)有關部門審批5、繳納出資6、驗資7、申請設立登記8、登記發(fā)照三、有限責任公司的組織機構股東會、董事會或執(zhí)行董事、經(jīng)理、監(jiān)事會或監(jiān)事（一）股東會最高權力機構；1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；2、選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事、決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項。3、審批批準董事會的報告；4、審批批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8、對發(fā)行公司債券作出決議；9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10、修改公司章程；11、公司章程規(guī)定的其他職權（二）董事會或執(zhí)行董事董事會是公司的經(jīng)營決策機關。有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以只設一名執(zhí)行董事而不設董事會。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事會對股東會負責，行使以下職權：1、股東會會議，并向股東會報告工作；2、執(zhí)行股東會的決議；3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；4、制定公司的年度財務預算方案、決算方案；5、制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；6、制定公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券方案；7、制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；8、決定公司內(nèi)部管理機構的設置；9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程規(guī)定的其他職權。（三）經(jīng)理業(yè)務執(zhí)行機關，由董事會聘任或解聘。經(jīng)理對董事會負責：

1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；3、擬定公司的內(nèi)部管理機構設置方案；4、擬定公司的基本管理制度；5、制定公司的基本規(guī)章；6、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；7、決定聘任或者解聘應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；8、董事會授予的其他職權。公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。（四）監(jiān)事或監(jiān)事會監(jiān)督機構有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。職權：檢查、監(jiān)督、罷免、訴訟即董事、高級管理人員知悉國內(nèi)公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應承擔賠償責任，有限責任公司公司的股東，股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訴訟。四、一人有限公司和國有獨資公司（一）一人有限公司1、設立（1）最低資本額要求：人民幣十萬，且應一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額（2）股東的限制。一人自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，該一人有限公司不能投資設立新的一人有限責任公司。（3）公司章程的制定（4）公司登記的要求。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。2、組織機構不設股東會，一人有限責任公司的股東作出公司法第38條第1款所列的股東會職權范圍內(nèi)的決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。3、一人有限責任公司的法人人格否認一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。（二）國有獨資公司國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責1、組織機構（1）國有獨資公司不設股東會國有獨資公司監(jiān)督管理機構行使股東會職權，并可授權公司董事會行使股東會的部分職權（2）國有獨資公司的董事會應有職工代表，由公司代表大會選舉產(chǎn)生，其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派。董事每屆任期不得超過三年。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。（3）國有獨資公司的經(jīng)理董事會聘任或者解聘；經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理（4）國有獨資公司的監(jiān)事會必設機構成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。2、章程國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制訂后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準第四節(jié)股份有限公司一、概念注冊資本由等額股份構成二、設立（一）條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)（2-200）2、法定最低資本限額500萬，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外3、發(fā)行、籌辦事項合法4、發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過

5、有公司名稱，建立符合股份公司要求的組織機構；6、有公司住所。（二）設立方式發(fā)起設立募集設立（三）設立程序1、發(fā)起設立訂立發(fā)起人協(xié)議，制定公司章程、認繳股份及繳納股款，驗資，選舉公司董事、監(jiān)事，申請設立登記、公司登記機關核準等，與有限責任公司設立程序相同2、募集設立（1）發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，制定公司章程（2）發(fā)起人認購公司股份。不得少于股份總數(shù)的35%，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外（3）募集股份，公告招股說明書，并制作認股書，向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議，并應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。（4）繳納股款（5）驗資（6）召開創(chuàng)立大會發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會；應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。職權：審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監(jiān)事會成員；對公司的設立費用進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以做出不設立公司的決議。創(chuàng)立大會對以上事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。（7）申請設立登記（8）核準登記，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照三、股份有限公司的組織機構股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會。（一）股東大會權力機構；一般決議，過半數(shù)，特別決議，出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制（二）董事會經(jīng)營決策機構與有限責任公司董事會職權相同。五人至十九人。其成員中可以有職工代表。董事會成員中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。過半數(shù)董事出席方可舉行，董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)同意。董事會決議的表決，實行一人一票。上市公司應當設立獨立董事（三）經(jīng)理董事會決定聘任或者解聘；職權同有限責任公司經(jīng)理職權，公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理（四）監(jiān)事會不得少于三人。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的職工代表，其中，職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事的任期每屆為三年，任期屆滿，連選可以連任。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。第五節(jié)公司的解散、破產(chǎn)與清算一、公司解散（一）原因（1）營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。不過，此種情形出現(xiàn)時，可以通過修改公司章程而存續(xù)。（2）股東會或者股東大會決議解散

2/3以上通過（3）因公司合并或者分立需要解散（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷（5）司法解散公司

公司法第183條及《公司法解釋（二）》公司經(jīng)營管理發(fā)