課件八：第七八章

第八章民事訴訟證據(jù)第一節(jié)概述第二節(jié)證據(jù)的理論分類第三節(jié)證據(jù)的種類第四節(jié)證據(jù)保全第一節(jié)概述一、什么是證據(jù)？二、民事訴訟證據(jù)的屬性三、證據(jù)能力與證明力一、什么是證據(jù)？法官：原告出示借款的證據(jù)。原告：被告給我打的借條一份。法官：被告質(zhì)證。被告：借條不是我書寫的，不真實，不可作為證據(jù)。原告：我申請筆跡鑒定。續(xù)法官：被告，對于借條系你書寫的鑒定結(jié)論有無異議？被告：我有異議。法官：經(jīng)過本庭合議，對于借條系被告書寫，本庭予以采信，可以作為本案定案的根據(jù)。1、傳統(tǒng)觀點能夠證明案件真實情況的一切事實。刑事訴訟法第四十二條證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。

證據(jù)有下列七種：（一）物證、書證；

（二）證人證言；

（三）被害人陳述；

（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

（五）鑒定結(jié)論；

（六）勘驗、檢查筆錄；

（七）視聽資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。民事訴訟法第六十三條證據(jù)有下列幾種：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結(jié)論；（七）勘驗筆錄。以上證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。行政訴訟法第三十一條證據(jù)有以下幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當事人的陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實，才能作為定案的根據(jù)。

2、多義說從本體上看，證據(jù)是客觀存在的事實；從形式上看，是法定的各種訴訟材料；從作用來看，是證明案件事實的手段。辯析1、證據(jù)材料：當事人向法院提供的用以證明其事實主張的材料。2、定案根據(jù)：經(jīng)過法庭調(diào)查屬實，已經(jīng)獲得法官心證的證據(jù)材料。二、民事訴訟證據(jù)的屬性（一）客觀性------求真（二）關聯(lián)性------求美（三）合法性------求善（一）客觀性1、含義民事證據(jù)本身必須是客觀的、真實的，而不是想象的、虛構的、捏造的。2、要求（1）當事人應提供真實的證據(jù)；（2）證人應如實作證；（3）鑒定人、勘驗人應忠于事實真相；（4）法院應客觀全面地收集和審核證據(jù)。（二）關聯(lián)性1、含義：是指證據(jù)與待證事實之間存在一定的關系，能夠起到論據(jù)作用。2、分類（1）直接關系與間接關系；（2）肯定關系與否定關系。3、關聯(lián)性認定（1）關聯(lián)性受制于法律規(guī)定和邏輯關系。（2）關聯(lián)性受制于人們認識能力和手段。（3）間接證據(jù)的關聯(lián)應當結(jié)合其他證據(jù)。

（三）合法性1、取證不違法性。2、形式合法性。3、程序合法性。最高院關于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復河北省高級人民法院：

你院冀高法〔1994〕39號請示收悉。經(jīng)研究，答復如下：

證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用。

1995-3-6證據(jù)若干規(guī)定第六十八條以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。婚姻法第四十六條有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

(一)重婚的；

(二)有配偶者與他人同居的；

(三)實施家庭暴力的；

(四)虐待、遺棄家庭成員的。三、證據(jù)能力與證明力1、證據(jù)能力，又稱證據(jù)資格。2、證明力也稱證據(jù)價值或證據(jù)力，是指對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小。證據(jù)若干規(guī)定第六十九條下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；（三）存有疑點的視聽資料；（四）無法與原件、原物核對的復印件、復制品；（五）無正當理由未出庭作證的證人證言。第七十條一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應當確認其證明力：（一）書證原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本；（二）物證原物或者與物證原物核對無誤的復制件、照片、錄像資料等；（三）有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件；（四）一方當事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認定其證明力。第七十二條一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，人民法院可以確認其證明力。一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人有異議并提出反駁證據(jù)，對方當事人對反駁證據(jù)認可的，可以確認反駁證據(jù)的證明力。第七十三條雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應當結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的，人民法院應當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。第七十七條人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：（一）國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；（二）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；（三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；（四）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；（五）證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。第二節(jié)證據(jù)的理論分類一、本證與反證二、直接證據(jù)與間接證據(jù)三、原始證據(jù)與傳來證據(jù)一、本證與反證1、劃分標準：證據(jù)與證明責任的關系2、本證指對于待證事實負有證明責任的一方當事人提出的用于證明待證事實的證據(jù)。3、反證對待證事實不負有證明責任的一方當事人，為證明該事實不存在或不真實而提供的證據(jù)。4、證據(jù)反駁一方當事人針對對方所提出的證據(jù)，指出該證據(jù)不可作為定案根據(jù)的理由。5、意義（1）證明標準不同：本證必須達到使法官確信的程度；反證則達到真?zhèn)尾幻骷纯伞＃?）調(diào)查順序不同：應首先審查本證，只有在本證達到證明標準時才有必要提出與審查。思考1甲訴乙歸還借款一萬元，乙否認借款。甲找其兩個同事為其作證，乙指出兩個證人存在利害關系，不可作為定案根據(jù)。乙同時找其兩個同事作證，證明當時甲的兩個證人不在現(xiàn)場。請分析其中本證、反證和證據(jù)反駁行為。思考2甲訴乙歸還借款一萬元，乙稱已經(jīng)歸還。乙找其兩個同事為其作證，甲指出兩個證人存在利害關系，不可作為定案根據(jù)。甲同時找其兩個同事作證，證明當時乙的兩個證人不在現(xiàn)場。請分析其中本證、反證和證據(jù)反駁行為。二、直接證據(jù)與間接證據(jù)1、標準：證據(jù)與待證事實之間是否存在直接的聯(lián)系。2、直接證據(jù)（1）定義：能夠直接地、單獨地證明案件主要事實的證據(jù)。（2）特點A、與案件事實內(nèi)容一般不會發(fā)生矛盾；B、多表現(xiàn)為言詞證據(jù)；C、數(shù)量較少，不易獲得。3、間接證據(jù)（1）定義不能單獨地、直接地證明案件主要事實，而需要其他證據(jù)相結(jié)合才能證明的證據(jù)。（2）特點A、不能單獨、直接證明案件主要事實；B、種類繁多、形式多樣；C、多表現(xiàn)為實物證據(jù)，且客觀性較強；D、方法繁雜，難度較大。（3）證明原則A、各個間接證據(jù)必須是真實的；B、具備一定數(shù)量，且構成完整的證據(jù)鏈條（或證據(jù)束）；C、須具有一致性，相互之間不存在矛盾。4、意義（1）盡量收集直接證據(jù)。（2）用以發(fā)現(xiàn)直接證據(jù)，并檢驗直接證據(jù)的真?zhèn)?。?）正確運用間接證據(jù)定案。思考甲訴乙歸還借款一萬元，并出具了借條復印近一份（原件沒有找到）。乙不承認借款，也否認借條的真實性。問法院能否根據(jù)復印件定案？證據(jù)若干規(guī)定第六十九條下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；（三）存有疑點的視聽資料；（四）無法與原件、原物核對的復印件、復制品；（五）無正當理由未出庭作證的證人證言。三、原始證據(jù)與傳來證據(jù)1、劃分標準是否直接來源于案件事實。2、原始證據(jù)（1）定義直接來源于案件事實的證據(jù)，是第一手的證據(jù)材料。主要包括原件、原物、原始視聽資料、目擊證人等。（2）特點A、與案件事實有直接關系；B、證明價值一般大于傳來證據(jù)；C、原始證據(jù)的價值不是固定不變的。3、傳來證據(jù)（1）劃分標準是否直接來源于案件事實。（2）定義又稱派生證據(jù)，是指由原始證據(jù)衍生出來的證據(jù)，是經(jīng)過復制、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)而形成的證據(jù)。主要包括復制件、復制品、轉(zhuǎn)錄資料、轉(zhuǎn)述證言等。（3）特點A、與案件事實（不同于待證事實）沒有直接聯(lián)系；B、必須有確切的出處或者查證屬實（不可道聽途說）；C、在某些情況下證明價值大于原始證據(jù)（如年老父親的證言低于當時子女們聽到的內(nèi)容）。（4）意義A、利于積極主動的收集和運用原始證據(jù)。B、利于注意收集和運用傳來證據(jù)。C、利于全面收集和運用證據(jù)。第三節(jié)證據(jù)的種類一、書證（一）定義：是指以文字、符號、圖形等記載的內(nèi)容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。（二）特征1、具有直接證明性2、具有穩(wěn)定性3、具有物質(zhì)性4、具有思想性二、物證（一）定義：主要是指以其外部特征、物質(zhì)屬性和存在場所證明案件真實情況的物品或者痕跡。（二）特征1、以物質(zhì)的存在方式證明案件事實。2、具有較強的穩(wěn)定性與可靠性。3、一般表現(xiàn)為間接證據(jù)。通常意義并不十分明確，需要認識活動去發(fā)現(xiàn)、識別、挖掘。三、視聽資料（一）定義：是以錄音磁帶、錄像帶、電影膠片、電子計算機、電子磁盤或者其他高科技設備存儲的信息作為證明案件事實的手段的證據(jù)。（二）特點1、載體不同于傳統(tǒng)方式；2、具備高度的準確性和逼真性；3、具有動態(tài)的直觀性；4、需要依靠科技手段進行審查判斷。（三）分類1、錄音資料；2、錄像資料；3、電影資料；4、電腦儲存資料。四、證人證言（一）證人：1、定義：知道案情，應當事人的詢問和人民法院的傳喚作證的人。2、特征（1）知道案件情況；（一般應親身經(jīng)歷）（2）與審理結(jié)果沒有法律上的利害關系；（3）包括自然人和單位。（二）證言1、定義：證人對于案件事實所作的陳述。2、特征（1）知道案件情況的人所作的陳述。（2）只能客觀陳述，不可分析評價和發(fā)表意見。（3）受人的主觀因素影響較大。五、當事人陳述（一）定義當事人對于案件事實所作的陳述。（二）特點1、真假并存2、具有爭辯性（三）自認1、含義：指當事人一方對于對于他方所主張的不利于己的事實的承認。2、效力（1）對于自己的約束力（2）免除對方的舉證責任（3）法院裁判的依據(jù)六、鑒定結(jié)論（一）鑒定人1、定義：具有某一領域的專門知識，并接受他人的委托對專門性問題進行鑒定的自然人。2、與證人的區(qū)別A、鑒定人須具有專門知識和技術手段，而證人僅僅知道案情就可以；B、鑒定人具有選擇性和可以替代性，但證人不具有；C、是否需要回避；D、權利與義務不同。（二）鑒定鑒定人運用自己的專門知識和技能，以及必要的技術手段,對案件中發(fā)生爭議并具有專門性的問題進行檢測、分析、鑒別的活動。（三）鑒定結(jié)論又稱“鑒定人的意見”，是由鑒定人接受委托或者聘請，運用自己的專門知識和現(xiàn)代科學技術手段，對于訴訟中所涉及的某些專門性問題進行檢測、分析、判斷后，所出具的結(jié)論性意見。七、勘驗筆錄（一）定義：審判人員在訴訟過程中對與爭議有關的現(xiàn)場、物品進行查驗、測量、拍照后制作的筆錄，是通過堪驗、檢查等方法形成的證據(jù)。（二）內(nèi)容：記載勘驗的時間、地點和場所，勘驗人、記錄人的基本情況，在場的當事人或其成年家屬（拒不到場的也應當記錄），被邀請參加人，勘驗情況和結(jié)果。還應當由堪驗人、記錄人、當事人或其成年家屬、被邀請參加人在筆錄結(jié)尾處分別簽名或蓋章。（三）制作：1、啟動：當事人申請或者人民法院依職權作出。2、程序：出示證件并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加；通知當事人或者當事人的成年家屬到場；拍照、攝像、測量、繪圖以后，制作筆錄。第四節(jié)證據(jù)保全證據(jù)保全泛指對于證據(jù)采取的一切固定和保留措施，公證處、律師以及當事人等均可采取，但這里僅僅指法院采取的措施。一、定義是指法院在起訴前或?qū)ψC據(jù)進行調(diào)查前，依據(jù)申請人、當事人的請求，或者依職權對可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保存的行為。二、條件（1）必要性條件：證據(jù)可能滅失或在將來難以取得；（2）期限條件：在開庭之前申請。三、種類1、訴前證據(jù)保全2、訴訟中的證據(jù)保全四、程序1、經(jīng)當事人申請；2、人民法院裁定；3、執(zhí)行。第九章民事訴訟證明第一節(jié)證明對象第二節(jié)證明責任第三節(jié)證明標準第四節(jié)證明過程第一節(jié)證明對象一、定義二、條件三、范圍四、無需證明的事實一、定義也稱證明客體、待證事實，是指需要證明的案件事實。二、條件1、必須是當事人訴訟中主張的事實；2、必須具有實體法或者程序法意義；3、一般須存有爭議；（涉及人身關系和社會公共利益的應當例外。）4、必須事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)。三、范圍（一）實體法事實；（二）程序法事實；（三）外國的法律和地方性法規(guī)、習慣。四、無需證明的事實（一）合法自認的事實1、不涉及人身關系；2、程序合法；3、未依法撤回；4、不涉及公共利益。證據(jù)若干規(guī)定第十三條對雙方當事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實，人民法院可以責令當事人提供有關證據(jù)。第九條下列事實，當事人無需舉證證明：（一）眾所周知的事實；（二）自然規(guī)律及定理；（三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；（四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；（五）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實；（六）已為有效公證文書所證明的事實。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項，當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。（二）眾所周知的事實訴訟發(fā)生時為一定范圍內(nèi)的大多數(shù)人所知曉；審理法官也知道。（三）自然規(guī)律及定理（四）推定的事實1、定義：是指依照法律規(guī)定或者由法院按照經(jīng)驗法則，從已知的基礎事實推斷未知的推定事實的存在，并允許當事人提出反證予以推翻的一種證據(jù)法則。2、法律推定：由法律明文規(guī)定的推定（1）推論推定：從法定的已知事實推出未知事實的推定。成立條件有兩個：基礎事實是確定的；無反證推翻。如《民法通則》中關于代理的推定；《繼承法》中關于繼承權的推定。（2）直接推定：不依賴任何前提事實就假定某一事實存在的推定。如《民法通則》關于物件塌墜的過錯推定。3、事實推定：法院依據(jù)某一已知的事實，根據(jù)經(jīng)驗法則，推論與其相關的訴訟中需要證明的另一事實是否存在。例如法官根據(jù)甲給乙的特快專遞推定甲曾經(jīng)向乙主張過權利。（五）預決事實1、法院生效裁判所確認的事實；2、生效仲裁裁決所確認的事實。（六）依法公證的事實對于除（二）、（三）兩項以外的均可以用相反證據(jù)推翻。第二節(jié)證明責任一、概念二、分配標準一、概念也稱為舉證責任，是證明主體為了使自己的主張得到法院裁判的確認，所承擔的提供和運用證據(jù)支持自己的主張以避免對于自己不利的訴訟后果責任。（一）行為意義上的舉證責任1、當事人對于自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實應當提供證據(jù)。2、當事人對于反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實應當提供證據(jù)。（二）結(jié)果意義上的舉證責任沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。二、分配標準分配標準被稱為民事訴訟的脊梁，學說林立，難以把握。（一）法律要件分類說1、含義：在一般情況下，按照法律要件分類說進行分配。2、具體分配主張權利存在之人，應當就權利發(fā)生的法律要件存在事實舉證；否認權利存在之人應當就權利妨害法律要件、權利消滅法律要件或者權利受制法律要件的存在事實舉證。（二）舉證責任倒置1、含義：在法律或者司法解釋有明確規(guī)定的情況下，對于某些法律要件事實舉證責任倒置。2、情形（1）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任；（2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；

（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系承擔舉證責任；（4）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；（5）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；（6）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任；（7）因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系承擔舉證責任；（8）因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。（9）有關法律對侵權訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。（10）在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。（三）酌定舉證責任分配1、含義：在法律或者司法解釋沒有明確規(guī)定，但按照法律要件分類說的要求進行分配又明顯不公正時，允許法官實行酌定舉證責任分配。2、酌定因素A、公平原則B、誠實信用原則C、舉證能力強的承擔舉證責任D、控制與掌握危險的的承擔舉證責任E、蓋然性程度低的負有舉證責任第三節(jié)證明標準一、客觀真實二、法律真實三、客觀真實與法律真實關系四、證明標準—高度蓋然性一、客觀真實與歷史的本來面目一致二、法律真實人民法院應當以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)依法作出裁判。三、客觀真實與法律真實關系1、客觀真實是訴訟的理想目標2、客觀真實不可作為民事案件的最低證明要求，原因在于：（1）人類認識的的無限性與案件認識的有限性之間的矛盾；（2）某些案件具有不可證明性；3、法律真實屬于接近真實。四、證明標準—高度蓋然性1、含義：比較的明顯優(yōu)勢雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應當結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。2、排除合理懷疑標準刑事訴訟定罪的證明標準，無須辯方提供無罪的證據(jù)進行比較，控方證據(jù)不得存在合理懷疑。案例：【廣西衛(wèi)視《雜志天下》】東京高等法院3日判決，因損壞器物罪一審被判有期徒刑1年零兩個月、緩刑三年的女藝人小櫻賽琳娜(38歲)被改判無罪。小櫻因涉嫌損壞了前男友公寓的大門而被起訴。鄰居關于小櫻“破門而入”的證詞是否可信是此案的焦點。審判長原田國男認為，因為門上被踢破的洞高只有72厘米、寬只有24厘米，而“被告胸圍101厘米，厚度達29厘米，不可能鉆洞進入室內(nèi)”、“缺乏認定為犯人的合理嫌疑”，否定了鄰居的證詞。3、蓋然性占優(yōu)標準為美國民事訴訟證明標準，即存在比較優(yōu)勢即可，無需達到明顯優(yōu)勢。第四節(jié)證明過程一、取證二、舉證三、質(zhì)證四、認證一、取證（一）法院取