并購的法律體系(美國)

第3章美國的并購規(guī)制政策1精選ppt主要內(nèi)容體系構(gòu)成聯(lián)邦證券法中的威廉姆斯法案〔1968〕州立反收購法反壟斷法體系兼并準(zhǔn)那么各州有關(guān)并購的法案特征及開展趨勢案例分析2精選ppt威廉姆斯法案〔1968〕13(d)局部標(biāo)準(zhǔn)大宗股票收購14(d)局部標(biāo)準(zhǔn)要約收購14(e)局部標(biāo)準(zhǔn)要約收購中的不恰當(dāng)行為14(f)局部標(biāo)準(zhǔn)信息披露13(e)局部標(biāo)準(zhǔn)發(fā)行者的回購行為3精選ppt威廉姆斯法的一些條款股權(quán)收購的開放時間不得少于20個工作日按比例接受原那么股權(quán)收購競價(jià)4精選ppt從三個方面保護(hù)被并方股東利益要求更多信息披露要求要約收購給予被并方股東考慮期給予被并方股東起訴并購方的權(quán)利5精選ppt商業(yè)判斷原那么

(businessjudementrule)露華濃原那么(Revlonduties)加州聯(lián)合石油公司標(biāo)準(zhǔn)(Unocalstandard)6精選ppt美國州立反收購法美國州立反收購法的起源州立反收購法最早出現(xiàn)于20世紀(jì)60年代末期和70年代早期與反收購法相關(guān)的幾個重要的法庭判決埃德加公司訴麥特公司成功地否決了第一代州立反收購法的合法性動力公司訴CTS公司成認(rèn)了第二代反收購法的法律效力阿曼達(dá)收購公司訴環(huán)球食品公司7精選ppt第二代州立反收購法公平價(jià)格條款商業(yè)合并條款控股股份條款兌現(xiàn)條款8精選ppt特拉華州反收購法購置了目標(biāo)公司15%以上股票的敵意出價(jià)方除非滿足以下條件，否那么在3年內(nèi)不得完成收購方案：如果購置方購置了目標(biāo)公司85%或更多的股票。這里的85%不包括董事們持有的股票或員工持股方案的股票。如果2/3的股東同意該項(xiàng)收購方案。如果董事會和股東決定放棄本法的反收購規(guī)定。9精選ppt對內(nèi)幕交易的監(jiān)管美國證券交易委員會10b-5法令對內(nèi)部人作出了規(guī)定，該條例指出內(nèi)部人必須“披露或者放棄〞交易公司證券的活動?1988年內(nèi)幕交易和證券欺詐管理法??1984年內(nèi)幕交易制裁法?10精選ppt誰是內(nèi)部人？并不限于內(nèi)部管理層，還可能包括律師、投資銀行家、財(cái)務(wù)信息印刷商或者咨詢參謀這樣一些外部人，這些人被視為“暫時的內(nèi)部人〞1980年基亞雷拉公司訴美國政府(Chiarellav.UnitedStates)1963年得克薩斯海灣硫磺公司案11精選ppt20世紀(jì)80年代的內(nèi)幕交易丑聞1986年6月，德崇證券的投資銀行家丹尼斯·萊文成認(rèn)證券欺詐、逃稅和作偽證的犯罪事實(shí)伊萬·博斯基邁克爾·米爾肯12精選ppt美國反壟斷法的目標(biāo)第一是經(jīng)濟(jì)目標(biāo)，它通過保護(hù)競爭來最大限度地提高經(jīng)濟(jì)效率。第二是政治目標(biāo)，反托拉斯法禁止經(jīng)濟(jì)權(quán)力的過度集中，從而有利于保障政府的穩(wěn)定。第三個目標(biāo)是社會和道德方面的。美國人認(rèn)為，競爭過程有利于培養(yǎng)人們獨(dú)立向上的性格和相互競爭的精神，而這些是美國民族道德的精髓，所以，競爭機(jī)制需要加以保護(hù)(S.J.DavisandK.M.Murphy,2000)。13精選ppt美國反壟斷法體系法律名稱通過的年份內(nèi)容謝爾曼法1890每一個限制各州之間和與外國的貿(mào)易和商業(yè)往來的契約、以托拉斯或其他形式出現(xiàn)的聯(lián)手或勾結(jié)，都被宣布為非法。2.每一個將要壟斷、企圖壟斷，或與他人聯(lián)手或勾結(jié)起來，以壟斷任何環(huán)節(jié)達(dá)到州際或國際貿(mào)易或商業(yè)往往來的人，都被認(rèn)為犯有重罪。聯(lián)邦貿(mào)易委員會法1914建立獨(dú)立的聯(lián)邦貿(mào)易委員會(FTC)，授權(quán)聯(lián)邦貿(mào)易委員會制定和實(shí)施有關(guān)禁止不公平競爭和欺詐行為的規(guī)定?？巳R頓法1914禁止減少競爭的下列做法：價(jià)格歧視。強(qiáng)迫他人購買指定商品，限制他人的經(jīng)營范圍。通過購買競爭對手的股票以實(shí)現(xiàn)兼并。一公司的董事同時兼任于競爭對手的董事會。同時，授權(quán)聯(lián)邦貿(mào)易委員會和司法部一道來實(shí)施此法。羅賓遜-帕特曼法1936修改了克萊頓法中關(guān)于價(jià)格歧視的規(guī)定：將“減少競爭”改為“有害于競爭”。同價(jià)格歧視的實(shí)行者一樣，其被實(shí)行對象也屬違法者。塞勒-凱弗爾法1950修正了克萊頓法中關(guān)于公司兼并的規(guī)定。禁止一切形式的減少競爭的合并（不管是通過收買股票或收買資產(chǎn)，不管是橫向合并還是縱向合并）。哈特--斯科特--羅迪諾反托拉斯改進(jìn)法1976大型企業(yè)的合并必須在合并之前向聯(lián)邦委員會或司法部反壟斷局申報(bào)批準(zhǔn)反托拉斯程序修訂法1980把反壟斷的對象從對公司并購行為的適用擴(kuò)展到一些未經(jīng)注冊的社團(tuán)14精選ppt美國反壟斷法的執(zhí)行機(jī)構(gòu)美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(FTC)與司法部兩者同時負(fù)責(zé)實(shí)施反托拉斯法。一般來講，司法部辦理的案子大多與價(jià)格固定〔pricefixing，即卡特爾〕或壟斷有關(guān)，F(xiàn)TC的管轄范圍那么包括企業(yè)兼并和不公平競爭等方面。除了司法部和FTC之外，消費(fèi)者或企業(yè)也可以起訴廠家違犯反托拉斯法。為了減少違法行為的發(fā)生，美國采用所謂“三倍懲罰〞(tripledamages)的方法。如果一企業(yè)因違犯了反托拉斯法而對其競爭對手或消費(fèi)者造成危害，按法律規(guī)定，它將付給受害者三倍于實(shí)際損失的罰款，情節(jié)嚴(yán)重者，那么可能會進(jìn)監(jiān)牢。聯(lián)邦貿(mào)易委員會的五名委員，由總統(tǒng)提名，經(jīng)國會批準(zhǔn)。但他們的任期是七年，而總統(tǒng)的任期是四年。這樣，聯(lián)邦貿(mào)易委員會的人事組成，就不像司法部長那樣易受總統(tǒng)政策的影響，從而提高了聯(lián)邦貿(mào)易委員會執(zhí)法的相對獨(dú)立性。15精選ppt美國并購準(zhǔn)那么年份基本內(nèi)容1968規(guī)定了明確的標(biāo)準(zhǔn)，說明什么樣的并購得不到批準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)用市場集中度(CR)來表示，以行業(yè)或市場中4家最大企業(yè)所占市場份額之和代表。1982引進(jìn)赫芬達(dá)爾-赫爾希曼指數(shù)測定市場集中度，簡稱HHI。HHI等于某一行業(yè)或市場中每個企業(yè)市場份額的平方之和，它考慮了企業(yè)規(guī)模和集中度兩方面因素，是對簡單的集中度指標(biāo)的改進(jìn)。對市場結(jié)構(gòu)進(jìn)行全面分析，考慮潛在的競爭和市場進(jìn)入的障礙。1984強(qiáng)調(diào)非數(shù)據(jù)資料的因素，包括企業(yè)在市場競爭條件方面的變化，如新技術(shù)的開發(fā)，企業(yè)資產(chǎn)狀況，特別是外國企業(yè)的競爭等?？隙藢⑻岣咂髽I(yè)經(jīng)濟(jì)效率作為豁免兼并控制的抗辯理由。1992從以下方面考察合并是否具有反競爭效果：合并是否導(dǎo)致市場集中；合并是否產(chǎn)生潛在反競爭效果；合并是否影響充分的市場進(jìn)入；企業(yè)合并后的效率變化情況。16精選ppt1968年兼并準(zhǔn)那么1968年的兼并準(zhǔn)那么規(guī)定了確定的標(biāo)準(zhǔn)，用以說明什么樣的兼并得不到批準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)用市場集中度來表示，市場集中度是指某一行業(yè)／市場中4家或8家最大企業(yè)所占市場份額之和。準(zhǔn)那么規(guī)定：

①當(dāng)該行業(yè)／市場的CR4指標(biāo)到達(dá)或超過75％時，占有下述市場份額的兩個企業(yè)之間的兼并將得不到批準(zhǔn)。

主兼企業(yè) 被兼并企業(yè)

4%或以上 4%或以上

10%或以上 2%或以上

15%或以上 1%或以上

②當(dāng)該行業(yè)／市場CR4指標(biāo)低于75％時，占有下述市場份額的兩個企業(yè)之間的兼并將得不到批準(zhǔn)。

主兼企業(yè) 被兼并企業(yè)

5%或以上 5%或以上

10%或以上 4%或以上

15%或以上 3%或以上

20%或以上 2%或以上

25%或以上 1%或以上17精選ppt1982年兼并準(zhǔn)那么1982年兼并準(zhǔn)那么仍然針對橫向兼并為主，但有兩個主要改進(jìn)：一是提出了新的劃分市場范圍的方法和規(guī)那么，即哪些產(chǎn)品、哪些企業(yè)應(yīng)劃為同一市場；二是引進(jìn)了新的方法來測定市場集中度，即赫芬達(dá)爾—赫爾希曼指數(shù)，簡稱為HHI指數(shù)。HHI指數(shù)等于某一行業(yè)／市場中每個企業(yè)市場份額的平方之和。由于HHI指數(shù)考慮到了企業(yè)規(guī)模分布和集中度兩個方面，因而是對CR指標(biāo)的一種改進(jìn)。18精選ppt1982年兼并準(zhǔn)那么1982年兼并準(zhǔn)那么根據(jù)HHI指數(shù)將市場集中度分為三類，即

①低集中度市場：HHI低于1000；

②中等集中度市場：HHI在1000和1800之間；

③高集中度市場：HHI高于1800。

1982年兼并準(zhǔn)那么規(guī)定：在低集中度的市場內(nèi)，不管兼并企業(yè)的市場份額是多少，一般都可以得到批準(zhǔn)。在中等集中度市場中，如果兼并后使HHI上升100以上，就可能得不到批準(zhǔn)；如果HHI上升小于100，一般可以獲準(zhǔn)。在高度集中的市場里，任何兼并，如果使HHI上升100以上，不會得到批準(zhǔn)；HHI上升在50～100之間，有可能得不到批準(zhǔn)；HHI上升小于50，一般會得到批準(zhǔn)。對非橫向兼并，準(zhǔn)那么規(guī)定除了考慮對橫向兼并適用的標(biāo)準(zhǔn)外，還要考慮進(jìn)入阻礙、排除競爭對手等其它因素。19精選pptHHI與CR的比較HHI系數(shù)具有CR所不具有的優(yōu)點(diǎn)。第一，它對市場份額的不對稱性高度敏感；第二，該系數(shù)反映了每一市場主體的份額；第三，系數(shù)特定時，可以計(jì)算出具有同等市場份額的企業(yè)數(shù)。它可以反映出合并前后合并企業(yè)的市場份額變化，可以計(jì)算出整個市場的集中程度，而CR只能表示出市場中少數(shù)幾個企業(yè)〔通常是前幾名〕的總的市場份額。20精選ppt1984年兼并準(zhǔn)那么增加定性資料分析，包括企業(yè)效率分析、兼并方的財(cái)務(wù)能力以及美國公司在國際上的競爭力等等。增加5%測試。測試如果兼并各方價(jià)格上升5%將會導(dǎo)致的結(jié)果，包括對競爭者和客戶的影響。1982和1984年兼并準(zhǔn)那么都認(rèn)識到了兼并可能帶來的效率。21精選ppt1992年兼并準(zhǔn)那么該指南是美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會第一次共同發(fā)布的關(guān)于企業(yè)橫向合并的指南，以修改司法部1984年的兼并準(zhǔn)那么和聯(lián)邦貿(mào)易委員會1982年關(guān)于橫向合并指南。指南開宗明義地宣告，它不涉及非橫向合并，這說明美國政府沒有改變它們自1984年以來對垂直并購和混合并購根本上不干預(yù)的態(tài)度。1992年橫向合并指南對如何分析企業(yè)并購的壟斷效應(yīng)規(guī)定了具體框架，但沒有法律效力，主要起到了一種指導(dǎo)作用。22精選ppt1992年兼并準(zhǔn)那么“相關(guān)市場〞(relevantmarket)的定義認(rèn)為市場一組產(chǎn)品或一個地理區(qū)域，在這個范圍之內(nèi)壟斷者能將價(jià)格提高5%以上。規(guī)定了執(zhí)行機(jī)關(guān)的執(zhí)法步驟評估兼并是否提高了集中度評估任何可能的反競爭效果評估反競爭效果能否被潛在進(jìn)入者減弱決定是否有可能的效率收益減弱反競爭效果評估是否會有當(dāng)事方退出市場

23精選ppt美國反壟斷的特征從嚴(yán)厲趨向溫和從結(jié)構(gòu)主義轉(zhuǎn)向行為主義受產(chǎn)業(yè)政策和競爭政策影響24精選ppt從結(jié)構(gòu)主義到行為主義美國管制政策和立法的變化是與美國管制理論的變化分不開的。自20世紀(jì)70年代以來，以博克、德姆塞茲、波斯納等為代表人物的芝加哥學(xué)派對哈佛學(xué)派的"結(jié)構(gòu)-行為-績效"理論提出了強(qiáng)有力的挑戰(zhàn)。該學(xué)派不成認(rèn)在市場結(jié)構(gòu)、市場行為和市場結(jié)果之間存在某種關(guān)系，從而特別反對政府對企業(yè)合并進(jìn)行規(guī)模上的干預(yù)。認(rèn)為反壟斷法的首要目標(biāo)在于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效益，因此，對企業(yè)合并的分析重點(diǎn)應(yīng)從市場結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向經(jīng)濟(jì)效益，并以經(jīng)濟(jì)效益作為評價(jià)和是否干預(yù)企業(yè)合并的依據(jù)。25精選ppt戰(zhàn)略貿(mào)易理論一些研究國際貿(mào)易問題的美國青年學(xué)者也提出了"新貿(mào)易理論"〔后來稱之為"戰(zhàn)略貿(mào)易理論"〕，其核心思想就是：政府應(yīng)當(dāng)在資金、技術(shù)上幫助本國企業(yè)增強(qiáng)國際競爭力，獲得國際競爭優(yōu)勢；如果這種幫助能夠使本國企業(yè)在國際競爭中形成某種程度的壟斷地位，就會給本國帶來更大的利益；政府還應(yīng)當(dāng)通過各種方法防止外國競爭擠占本國國內(nèi)市場。以上理論對美國現(xiàn)今的公司并購立法產(chǎn)生了顯著的影響，在一定意義上成為美國政府制定有關(guān)政策的根本原那么。26精選ppt美國反托拉斯案例案例年份裁決與結(jié)果美國煙草公司與美孚石油公司1911有罪。命令交出所擁有的其他公司的股份。理由：根據(jù)謝爾曼法，不合理的合并是非法的。美國鋼鐵公司1920無罪。雖然該公司擁有非常大的市場份額（接近壟斷），但僅僅是規(guī)模大并不違法。索卡尼-旺科姆石油公司1940有罪。聯(lián)合的目的是固定價(jià)格，不適用合理性。美國鋁公司1945有罪。規(guī)模特別大，占有市場份額非常大。通用電氣、西屋電氣和其他公司1961有罪。固定價(jià)格勾結(jié)。行政罰款并監(jiān)禁。布朗鞋業(yè)公司1962有罪?？夏岬乃袡?quán)問題，零售聯(lián)銷，減少了競爭，命令出售肯尼的所有權(quán)。沃斯連鎖店1965有罪。洛杉磯兩個超級市場合并會限制競爭（合并后的企業(yè)擁有洛杉磯7.5%的市場）。國際商用機(jī)器公司(IBM)1982無罪，撤銷起訴美國電話電報(bào)公司(AT&T)1983該公司與政府達(dá)成協(xié)議，公司放棄所有經(jīng)營地方電話的公司，即其資產(chǎn)的80%。27精選ppt近期案例案例年份裁決與結(jié)果裁決理由AT&T1984肢解AT&T一分為七行業(yè)特點(diǎn)不同：AT&T是電訊設(shè)備的壟斷買主，膠卷行業(yè)用戶是分散的競爭性買主柯達(dá)膠片沖印合法IBM1969-1982合法與電信業(yè)不同，計(jì)算機(jī)行業(yè)是無管制的，承受著市場競爭的強(qiáng)大壓力，政府重組計(jì)算機(jī)市場的企圖，可能不是促進(jìn)而是損害經(jīng)濟(jì)的效率。波音與麥道合并1996合法考慮全球競爭市場，歐洲空中客車的競爭Staples與OfficeDepot合并1998違法市場集中度只是一個參考指標(biāo)，關(guān)鍵看合并后企業(yè)對市場的操縱能力，司法部認(rèn)為Staples與OfficeDepot合并后，很可能提高價(jià)格微軟1990違法占有80%的市場份額把瀏覽器捆綁在視窗操作系統(tǒng)上，把軟件系統(tǒng)固化到芯片上，阻止競爭對手進(jìn)入市場微軟的操作系統(tǒng)到目前為止還沒有真正的競爭對手28精選ppt微軟美國反壟斷大事記1990年，聯(lián)邦貿(mào)易委員會開始調(diào)查微軟是否將MS-DOS與應(yīng)用軟件捆綁在一起銷售1995年，微軟容許在向個人電腦制造商發(fā)放Windows95使用許可證時不附加其他條件此間，微軟無視了因特網(wǎng)效勞領(lǐng)域的開發(fā)，引來了兩大競爭對手網(wǎng)景(Netscape)和太陽微系統(tǒng)(Sunmicrosystem)此后，微軟大力開展這一領(lǐng)域，不僅在所有操作系統(tǒng)中參加微軟的因特網(wǎng)瀏覽功能，將INTERENTEXPLORER(IE)瀏覽器軟件免費(fèi)提供給電腦制造商，還投資參與了“空中因特網(wǎng)方案〞，擬將288顆低軌衛(wèi)星送上天，形成一個覆蓋全球的通訊網(wǎng)。這一做法使網(wǎng)景公司的市場份額從最高80%降到1998年的62%，微軟的份額那么從零猛增至36%〔現(xiàn)在已遠(yuǎn)遠(yuǎn)的超過了這個數(shù)字〕，從而招致網(wǎng)景等公司的極大不滿于是，各路電腦公司所在的20個州的政府聯(lián)合起來，共同起草了反對微軟的反競爭行徑的上訴報(bào)告，并遞交到了法院1999年11月5日，美國聯(lián)邦地方法院法官托馬斯?杰克遜宣布事實(shí)認(rèn)定，認(rèn)為微軟公司有壟斷行為2000年6月7日，杰克遜對微軟作出判決，下令將微軟分解為兩個公司。微軟公司那么提出上訴。2001年9月6日，美國司法部否認(rèn)了以拆分方式處分微軟公司的方案，但維持地方法院有關(guān)微軟是一家壟斷公司的判決。29精選ppt微軟歐盟反壟斷大事記1998年12月，美國太陽微電子公司率先向歐盟反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)歐盟委員會投訴微軟公司，開啟了歐盟對微軟公司的反壟斷調(diào)查。2004年3月24日，歐盟委員會認(rèn)定微軟公司濫用了自己在個人電腦操作系統(tǒng)市場上的優(yōu)勢地位，要求微軟公司在90天內(nèi)提供不帶自身媒體播放器的“視窗〞操作系統(tǒng)版本，并在120天內(nèi)向效勞器軟件行業(yè)的競爭對手公開相關(guān)技術(shù)信息。2004年6月7日，微軟公司向歐洲初審法院提出申訴，要求推翻歐盟委員會的決定。2004年7月，微軟公司支付了罰款4.97億歐元。2004年12月，歐洲初審法院駁回了微軟公司要求推翻歐盟委員會決定的請求。2005年6月15日，微軟公司正式推出不帶自身媒體播放器的“視窗〞操作系統(tǒng)，但市場反響冷淡。2006年7月12日，歐盟委員會決定對微軟公司再次處以總額2.8億歐元的罰款。2006年10月2日，微軟公司就歐盟委員會新的處分決定上訴至歐洲初審法院。2007年9月17日，歐洲初審法院維持了歐盟委員會2004年對美國微軟公司作出的反壟斷處分決定。30精選ppt美國境內(nèi)外資并購中的國家平安審查制度31精選ppt美國外資并購國家平安審查制度1988年??？松?弗羅里奧修正案?之前美國對外資并購的管制1988年?埃克森-弗羅里奧修正案?1992年?伯德修正案?32精選ppt1988年之前20世紀(jì)70年代，美國國會對石油美元大量收購美國國庫券、公司股票、債券等金融資產(chǎn)的擔(dān)憂1975年成立美國外國投資委員會(CFIUS，TheCommitteeonForeignInvestmentintheUnitedStates)1981年科威特石油公司收購美國SantaFe石油公司〔有條件批準(zhǔn)〕，1983年一家日本公司收購美國一家特種鋼生產(chǎn)商〔未批準(zhǔn)〕33精選ppt1988年?埃克森-弗羅里奧修正案?出臺背景1987年日本富