2023年高等教育法學類自考-05677法理學考試歷年參考核心考點薈萃附答案

（圖片大小可任意調(diào)節(jié)）2023年高等教育法學類自考-05677法理學考試歷年參考核心考點薈萃附答案第一卷一.參考題庫(共20題)1.法的穩(wěn)定性2.公民甲不服交通警察對他的罰款，將該交警所在的部門告上法院，法院受理了該案件。對這一事例所涉及到的法律監(jiān)督的錯誤判斷是（）。A、該事例中存在社會監(jiān)督B、該事例中存在國家機關監(jiān)督C、該事例中存在自循環(huán)監(jiān)督D、該事例中存在交互監(jiān)督3.郝某的父親死后，其母季某將郝家住宅獨自占用。郝某對此深為不滿，拒絕向季某提供生活費。季某將郝某告上法庭。法官審理后判決郝某每月向季某提供生活費300元。對此事件，下列哪一種理解是正確的（）。A、該事件表明，子女對父母只承擔法律義務，不享有法律權利B、法官作出判決本身是一個法律事實C、法官的判決在原被告之間不形成法律權利與法律義務關系D、子女贍養(yǎng)父母主要是道德問題，法官判決缺乏依據(jù)4.關于原始社會習慣與法的區(qū)別的表述正確的是（）。A、前者是自覺形成的，后者是自發(fā)形成的B、前者代表社會全體成員利益，后者代表掌權階級利益C、前者的內(nèi)容比后者狹窄D、前者沒有強制力，后者有強制力5.簡述法律責任的構成。6.法律文化7.簡述歷史上法治論者和人治論者在爭論中的三個重大分歧。8.對法律的正式解釋包括（）。A、社會團體的解釋B、法系家的解釋C、法官的解釋D、司法解釋9.社會主義法必須以（）為出發(fā)點和歸宿。A、維護人格尊嚴B、保障平等C、促進生產(chǎn)力發(fā)展D、按勞分配10.民法中的平等自愿、等價有償、誠實信用等原則屬于（）。A、政策性原則B、公理性原則C、程序性原則D、主觀性原則11.《中華人民共和國民法通則》第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。”這反映法的（）效力。A、對象B、對事C、空間D、時間12.被認為是法律的由國家制定的規(guī)范性文件包括（）。A、國家行政機關的裁決B、審判機關的判決C、立法機關制定的法律D、公安機關的逮捕證13.法律原則14.判例法作為正式意義的法的淵源存在于（）。A、大陸法系B、羅馬法系和普通法法系C、英美法系D、社會主義法系15.能夠參與法律關系，依法享有法律權利和承擔法律義務的能力或資格被稱為（）。A、行為能力B、權利能力C、責任能力D、權利資格16.法制與法治的區(qū)別是什么？17.違法行為的發(fā)生不是有行為者自由的意志，而是由客觀條件決定的，因而只能根據(jù)行為人行為的環(huán)境和行為的社會危害性來確定法律責任的有無或輕重。此觀點屬于下列哪一種理論？（）A、規(guī)范責任理論B、歷史責任理論C、環(huán)境責任理論D、社會責任理論18.《中華人民共和國著作權法》規(guī)定：“本法的實施條例由國務院著作權行政管理部門制定，報國務院批準后施行”，該規(guī)范屬于（）。A、委任性規(guī)范B、準用性規(guī)范C、確定性規(guī)范D、間接性確定性規(guī)范19.簡述中國社會主義法產(chǎn)生的特點。20.《中華人民共和國憲法》第41條規(guī)定：“中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利，”這是一個（）。A、授權性規(guī)則B、義務性規(guī)則C、權義復合規(guī)則D、禁止性規(guī)則第二卷一.參考題庫(共20題)1.公民再是法律上一律平等的原則是我國憲法規(guī)定的“公民在法律面前一律平等”原則在法的適用中的具體運用和體現(xiàn)，也是“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”原則的必然延伸。2.法律責任經(jīng)過一定的期限后而被免除，被稱為（）。A、協(xié)議免責B、立功免責C、因履行不能而免責D、時效免責3.對法的產(chǎn)生和發(fā)展起決定性作用的是（）。A、上層建筑因素B、生產(chǎn)關系因素C、勞動力因素D、經(jīng)濟因素4.根據(jù)一定標準和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和可稱為（）。A、法規(guī)體系B、立法體系C、法律部門D、法律體系5.當代中國社會主義法的淵源不包括（）A、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和特別行政區(qū)基本法B、法律C、軍事法規(guī)D、判例與習慣6.試論正當程序。7.依法剝奪公民的政治權利屬于（）A、民事責任B、行政責任C、刑事責任D、政治責任8.法律通過后，由（）公布。A、全國人民代表大會B、國務院總理C、中華人民共和國主席D、全國人民代表大會主席團9.（）是守法主體的主觀心理和法律意識水平。A、守法的主觀條件B、守法的客觀條件C、守法的要素D、守法的根據(jù)和理由10.四川的瀘州的黃永彬與妻子蔣倫芳結婚30多年，有一養(yǎng)子。1994年起黃開始與張學英來往，1996年起二人公開同居，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。但黃永彬與蔣倫芳并未離婚。2001年2月起，黃病重住院，蔣倫芳一直在醫(yī)院照顧，法院認為其盡到了撫養(yǎng)義務。4月18日黃永彬立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和瀘州市江陽區(qū)一套住房售價的一半（即4萬元），以及手機一部留給我的朋友張學英一人所有。我去世后骨灰盒由張學英負責安葬。”4月20日，該遺囑在納溪區(qū)公證處得到公證。黃去世后，張根據(jù)遺囑向蔣索要財產(chǎn)和骨灰盒，遭到蔣拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求根據(jù)《繼承法》的有關規(guī)定，判令被告蔣倫芳按照遺囑履行，同時對遺產(chǎn)申請訴前保全。從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后（其間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。此后審理恢復），于10月11日判決駁回原告張學英的訴訟請求。法院判決依據(jù)《民法通則》第7條“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益”的基本原則，認為黃某的遺囑雖然是其真實意義的表示，形式上也合法，但遺囑內(nèi)容存在違法之處；且黃某與原告的非法同居關系違反了《婚姻法》的有關規(guī)定，黃某的遺贈遺囑是一種違反公序良俗和法律的行為，因此是無效的。本案的判決一方面獲得了當?shù)孛癖姾鸵恍W者的支持，；另外很多法律界人士卻認為這是道德與法和情與法的一次沖突，甚至認為這是在輿論的壓力下所作出的一起錯案。并認為在有具體的實體法規(guī)則——《繼承法》可依的情況下再依據(jù)法律原則，這樣的判決是錯誤的。對此你是怎么看的？法律規(guī)則和法律原則之間的關系是怎樣的？11.法的強制力表現(xiàn)在以國家的名義并由專門國家機關所實施。12.以下關于自由說法不正確的是（）。A、自由是人的潛在能力的外在化B、自由是人類發(fā)展的助動力C、自由的資源并不都是無限的，因此，人們就可能在自由資源的分配與利用上產(chǎn)生矛盾和沖突D、在現(xiàn)代社會，作為權利之自由，它的范圍不能由法律限定的13.人本主義和科學主義存在很多對立之處，但是在對待自然方面確是一致的，即是（）。A、科學是戰(zhàn)勝自然的唯一武器B、人文精神促成人與自然的和諧一致C、人們能夠和應當征服自然D、戰(zhàn)勝自然就等于毀滅人類自身14.按照法律關系產(chǎn)生依據(jù)是否適用法律制裁對法律關系作出的分類，法律關系可分為絕對法律關系和相對法律關系。15.一個社會無論效率多高，如果它缺乏公平，則我們不能認為它就比效率低但比較公平的社會更理想。這是下列哪位法學家的觀點（）。A、格老秀斯B、哈特C、阿奎那D、羅爾斯16.法律制裁的特點是（）。A、法律制裁的主體具有嚴肅性和權威性，理論上來講只有國家專門機關才能實施法律制裁B、法律制裁是法律責任的前提，法律責任是法律制裁的后果C、法律制裁具有強制性，是法律強制力的直接體現(xiàn)D、法律制裁是法律責任的后果，法律責任是法律制裁的前提17.下面不是法律對自由之實現(xiàn)的積極意義的是（）。A、用法律保障自由是保證自由免受侵犯的需要B、用法律保障自由是保證自由不被濫用的需要C、法律保障自由是憲法的使命，是其他法律、法規(guī)的重要追求D、用法律保障自由是保證自由完全而充分地實現(xiàn)的需要18.中國第一部較系統(tǒng)的封建法典是《法經(jīng)》。19.以實例說明權利義務的關系。20.關于法的全球化與地方化的說法正確的是（）。A、對國際通行規(guī)則的移植不必考慮本國的國情B、對國際通行規(guī)則我們?nèi)坎挥璨杉{以維護民族獨立C、在法的全球化進程中我們應放棄民族利益以融入全球一體化進程D、對國際通行規(guī)則的吸收借鑒應考慮本國的社會土壤第三卷一.參考題庫(共20題)1.下列哪一項不屬于立法活動（）。A、法的制定B、法的修改C、法的廢除D、法的匯編2.“正義具有一張普洛透斯的臉，變幻無窮，隨時可呈不同形狀，并具有極不相同的面貌?！边@是哪位法學家的話（）。A、蘇格拉底B、亞里士多德C、博登海默D、盧梭3.人民法院公開審判和宣判案件有助于發(fā)揮（）。A、法的指引作用B、法的強制作用C、法的教育作用D、法的預測作用4.法律關系的構成要素包括（）A、主體、客體B、權利和義務C、主體、客體和內(nèi)容D、主體、權力和責任5.法律體系是一個重要的法學概念，人們盡可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念，但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征？（）A、研究我國的法律體系必須以我國現(xiàn)行國內(nèi)法為依據(jù)B、在我國，近代意義的法律體系的出現(xiàn)是在清末沈家本修訂法律后C、盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統(tǒng)一的D、我國古代法律是“諸法合體”，沒有部門法的劃分，不存在法律體系6.簡述法的作用的局限性。7.就當代社會而言，最佳的經(jīng)濟運行模式是（）。A、市場經(jīng)濟模式B、計劃經(jīng)濟模式C、自然經(jīng)濟模式D、產(chǎn)品經(jīng)濟模式8.根據(jù)法的適用范圍為標準，法可以劃分為（）。A、根本法和特別法B、國內(nèi)法和國際法C、一般法和特別法D、實體法和程序法9.簡述法的階級統(tǒng)治職能和社會公共職能之間的關系。10.（）是法的生成的重要環(huán)節(jié)。A、法的制定B、法的實施C、法的實現(xiàn)D、法的運行11.關于法的溯及力的正確表述是下列哪項？（）A、新法制定頒布后對舊法是否有效B、新法生效后，原有法律是否有效C、法律溯及既往的效力D、法律頒布后，對它制定以前所發(fā)生的事件和行為是否有效力的問題12.《中華人民共和國公司法》第22條規(guī)定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)”，這樣的規(guī)則屬于（）。A、強行性規(guī)則B、義務性規(guī)則C、指導性規(guī)則D、禁止性規(guī)則13.簡述社會調(diào)整的分類。14.法定免責條件是指（）。A、權利主張超過實效B、有效補償C、自愿協(xié)議D、不可抗力15.關于法與道德、宗教、科學技術和政治關系的表述，下列說法錯誤的是（）。A、宗教宣誓有助于簡化審判程序，有時也有助于提高人們守法的自覺性B、法具有可訴性，而道德不具有可訴性C、法與科學技術在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝，科學技術對法律方法論有重要影響D、法的相對獨立性只是對經(jīng)濟基礎而言的，不表現(xiàn)在對其他上層建筑（如政治）的關系之中16.道德的內(nèi)容來自于（）。A、自然或神B、抽象的人性C、社會物質(zhì)生活條件D、法律的規(guī)定17.全國人民代表大會常務委員會組成人員（）以上，可以向常務委員會提出屬于常務委員會職權范圍內(nèi)的議案。A、三十人B、十人C、十五人D、五人18.普通法與衡平法的劃分存在于（）。A、法國B、德國C、俄羅斯D、英國19.將法律規(guī)則分為主要規(guī)則和次要規(guī)則，主要規(guī)則是設定義務的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權利的規(guī)則，這是新分析法學派的代表人物英國法學家（）的觀點。A、龐德B、邊沁C、哈特D、奧斯丁20.法律文化與法律傳統(tǒng)的關系表現(xiàn)為（）。A、整體與部分B、內(nèi)容與形式C、本質(zhì)與現(xiàn)象D、目的與手段第一卷參考答案一.參考題庫1.正確答案:指法在頒布生效以后，它的效力要維持適當?shù)臅r期，不能“朝令夕改”，更不能因領導人的改變而改變，不因領導人看法和注意力的改變而改變。2.正確答案:C3.正確答案:B4.正確答案:D5.正確答案: 法律責任的構成是指認定法律責任時所必須考慮的條件的因素。我們將法律責任的構成概括為責任主體、違法行為或違約行為、損害結果、因果關系、主觀過錯等五方面。 責任主體是指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔法律責任的人，包括自然人、法人和其他社會組織。 違法行為或違約行為包括作為和不作為兩類。作為是指人的積極的身體活動。直接做了法律所禁止或合同所不允許的事自然要導致法律責任。不作為是指人的消極的身體活動，行為人在能夠履行自己應盡義務的情況下不履行該義務。 損害結果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的損失和傷害，包括實際損害、喪失所得利益及預期可得利益。損害結果可以因而具有侵害性、確定性。 因果關系是違法行為或違約行為與損害結果之間的必然聯(lián)系。因果關系是一種引起與被引起的關系，即一現(xiàn)象的出現(xiàn)是由于先前存在的另一現(xiàn)象而引起的，則這兩個現(xiàn)象之間就具有因果關系。因果關系是歸責的基礎和前提，是認定法律責任的基本依據(jù)。 主觀過錯是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態(tài)。6.正確答案:它是法律現(xiàn)象的精神部分，即由社會的經(jīng)濟基礎和政治結構決定的，在歷史進程中積累下來并不斷創(chuàng)新的有關法和法律生活的群體性認識，評價，心態(tài)和行為模式的總匯。7.正確答案: 第一個分歧：治理國家主要靠什么？是法律還是道德？法治論者認為靠法，人治論者認為靠圣君、賢人。 第二個分歧：對人的行為指引，主要依靠一般的法律還是依靠對針對具體情況的具體指引？人治論強調(diào)具體指引，法治論強調(diào)一般的法律。 第三個分歧：在政治制度上應實行民主還是專制？法治論主張民主，人質(zhì)論主張君主制。8.正確答案:D9.正確答案:C10.正確答案:B11.正確答案:C12.正確答案:C13.正確答案:法律原則指在一定法律體系中，作為法律規(guī)范指導思想、基礎或本源的綜合的，穩(wěn)定的原理和準則。14.正確答案:C15.正確答案:B16.正確答案: （1）法制是以法為核心的某國、某地區(qū)法律上層建筑的整個系統(tǒng)，包括現(xiàn)行法以及與現(xiàn)行法相適應的法律意識、法律實踐。法治是運用法律這樣的實體工具，管理社會和治理國家的原則。 （2）法制與國家并存，有國家就有法，就有一定的法律制度。但是有國家、有法制缺不一定實行法治。也就是說，有國家就有法制，但有法制不一定有法治。17.正確答案:D18.正確答案:A19.正確答案: （1）民主革命時期革命根據(jù)地的法是中國社會主義法的雛形。 中國革命道路的特點決定了新的政權和法制的特點。中國社會主義法制也是從革命根據(jù)地的法制發(fā)展起來的。 （2）中國社會主義法是在徹底廢除舊法的基礎上產(chǎn)生的。共產(chǎn)黨領導的新中國有條件在建國的開始就宣布徹底地、無保留地廢除國民黨政府的舊法。 在建國前夕徹底廢除一切國民黨政府法律的效力，對于建立新的政權和法制是有一益的，同時也反映了剛剛翻身解放的勞苦大眾的迫切要求。 在根據(jù)地時期已積累了一定的法制建設經(jīng)驗和成果，有一整套比較成熟的新民主主義政策，使得性新中國一成立就具備了以黨和政府的政策為主、以法律為輔的社會調(diào)整手段。 （3）中國社會主義法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展。 從新中國成立到1956年社會主義改造完成這一過渡時期，根據(jù)地的法經(jīng)過改造，發(fā)展為全國性的法，并由新民主主義法轉變?yōu)樯鐣髁x法。 過渡時期的新民主主義法制為社會主義法的創(chuàng)建進一步積累了經(jīng)驗。20.正確答案:A第二卷參考答案一.參考題庫1.正確答案:正確2.正確答案:D3.正確答案:D4.正確答案:C5.正確答案:D6.正確答案: “正當程序”可以說是英美法律中有關程序的最高原則，甚至可以說是美國法的基本原則。就正當程序的最低標準而言，它要求：公民的權利義務將因為決定而受到影響時，在決定之前必須給予他知情和申辯的機會和權利。對雙方而言，就是履行告知（notice）和聽證（hearing）的義務。 一、角色分化 分化“是指一定的結構或者功能在進化過程中演變成兩個以上的組織或角色作用的過程”。程序中的決定者不但不集中決定權，而且將決定權分解于程序的過程之中，即通過角色分派體系來完成決定。程序參加者在角色就位后根據(jù)程序法的規(guī)定各司其職，互相配合，互相牽制。因此程序法的內(nèi)容是各種程序角色的程序性權利和義務。 二、程序外因素的阻隔 程序的設置是為了有意識地阻隔對結果，對法律外的目標的過早的考慮和把握。這樣做的目的首先是為了防止恣意；其次是為了在結果未知狀態(tài)下確保程序中的選擇的自由。 程序中的預期結果的未知性（不確定性）能夠確保程序中的選擇的自由。程序保證結果的不確定狀態(tài)，促使決定的過程成為一個可變而又可控的行為結構。 三、直觀的公正 正當程序通過直觀的公正來間接地支持結果的妥當性。這是因為程序的設置中包含了這樣的一些要素：對立面、決定者、信息、對話、結果。正當程序的要素中必然有對立面設置，它存在復數(shù)的利益對立或競爭的主體。決定者在多數(shù)情況下是指解決糾紛的第三者或程序的指揮者。正當程序對于決定者最重要的要求則是“中立性”。信息是指待決事項相關的事實、知識、資料、根據(jù)等等。對于一個事項的決定者來說，足夠的信息是十分重要的。對話是指程序主體（特別是在對立面）之間為達成合意而針對爭論點所開展的意見交涉方式。結果是指程序中產(chǎn)生的根據(jù)事實和正當理由做出的最終決定。這五個方面構成了程序這種“看得見的公正”，即直觀的公正。 四、對立意見的交涉 正當程序是高度制度化的程序，因此對于當事人的設置有嚴格要求，這就是當事人的相互對立或競爭關系。 正當程序意味著建立制度性妥協(xié)的機制，使交涉過程制度化。正當程序營造了一種特定的時空和氣氛，用來保證程序參加者根據(jù)證據(jù)資料和預定規(guī)則進行直接、充分、平等的對話。這樣做的好處在于使各種不同的利益、觀點和方案均得到充分比較和推敲，都能夠得到充分考慮和斟酌，從而實現(xiàn)優(yōu)化選擇，使決定做得最公正合理。 總言之，正當程序所謂“熱衷于嚴格的形式”和“可計量”的特征。 正當程序是一種為了限制恣意，通過角色分派與交涉而進行的，具有高度職業(yè)自治的理性選擇的活動過程。 法律程序通過對法律行為的作用，從而實現(xiàn)對人們的實體權利和義務的分配，影響人們的權利和義務的實際享有和承擔，法律程序對法律行為的調(diào)整方式有以下五個方面： 第一，抑制。通過程序的時間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機性。 第二，導向。通過程序的時空要素來指引人們的法律行為按照一定的指向和標準在時間上得以延續(xù)，在空間上得以進行。 第三，緩解。通過法律程序的時空要素來緩解人們原先的行為與心理沖突，消除緊張氣氛，為解紛行為提供了有條不紊的秩序條件。 第四，分工。法律程序通過時空要素實現(xiàn)程序角色的分配。 第五，感染。法律程序能使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識的服從。 法律適用作為國家行為，是通過適用者的活動來進行的，它帶有主觀性因素，其中必然存在不合理的主觀性因素，法律適用的意義在于： 第一，法律程序是約束適用法律者的權力的重要機制。 第二，法律程序是進行理性選擇的有效措施。 第三，法律程序還是法律適用結論妥當性的前提。 法律程序的意義表現(xiàn)在： 第一，正當?shù)姆沙绦蚴菣嗬降鹊那疤帷?第二，正當?shù)姆沙绦蚴菣嗔χ坪獾臋C制。正當?shù)某绦蛲ㄟ^抑制、分工等功能對權力進行制衡。法律程序以其特有的功能補充了實體法控制權力的不足，達到了權力與權利的平衡、效率與自由的協(xié)調(diào)、形式合理性與實體合理性的結合。 第三，正當?shù)姆沙绦蚴墙饧娦实谋ＷC。 第四，正當?shù)姆沙绦蚴菣嗬麑崿F(xiàn)的手段。一方面，法律程序是權利義務實現(xiàn)的合法方式或必要條件；正當?shù)某绦蚰艽偈箼嗬a充實際享受，義務得到切實履行。另一方面，法律程序通過對權力的約束和控制來保障人權；正當程序是以權力制約和權利本位為特征的，通過權力制約來實現(xiàn)實體權利。此外，法律程序是解決糾紛的重要途徑，正當程序對于權利又是一種有效的、重要的補救手段。 第五，正當?shù)姆沙绦蚴欠蓹嗤谋Ｕ稀?.正確答案:C8.正確答案:C9.正確答案:A10.正確答案: 先來看下法律規(guī)則和法律原則之間的關系。 在法律諸要素中，與法律原則相比，法律規(guī)則具有三大特點：①微觀的指導性，即在規(guī)則所覆蓋的相對有限的事實范圍內(nèi)，可以指導人們的行為；②可操作性較強，只要一個具體案件符合規(guī)則設定的事實狀態(tài)，執(zhí)法人員可直接適用該規(guī)則，一般公民也較容易地依據(jù)規(guī)則選擇自己的行為方式；③確定性程度較高，與原則相比，法律規(guī)則的確定性程度要高得多，這個確定性包括它的內(nèi)容相對明確與恒定，它的效力也較為清楚明確。 法律原則的作用是法律規(guī)則所不能替代的，它的功能主要表現(xiàn)為三方面：①為法律規(guī)則和概念提供基礎或出發(fā)點，對法律的制定具有指導意義，對理解法律規(guī)則也有指導意義。②直接作為審判的依據(jù)。許多法律原則可直接作為斷案依據(jù)，這些原則的作用與規(guī)則無異。③法律原則可以作為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴格執(zhí)行實在法可能帶來的不公。當某一案件的特殊事實導致適用原有規(guī)則不公正時，法律原則可作為斷案依據(jù)。 法律原則與法律規(guī)則同為法律的要素，兩者有共性，在規(guī)則與原則有一個邊緣地帶，甚至有些法律要素究竟屬于規(guī)則還是原則是難以定位的。不過法律原則與規(guī)則的區(qū)別還是明顯的：①在對事及人的覆蓋面上，法律原則較寬，法律規(guī)則較窄，即法律原則有更大的宏觀指導性，某一法律原則常常成為一群規(guī)則的基礎。②在變化的速率方面，法律原則有較強的穩(wěn)定性。法律原則通常是社會重大價值的積淀，不會輕易改變，相比之下，法律規(guī)則的改變要容易得多。③在是否適用的確定性方面，原則較為模糊，而規(guī)則較為明確；當原則與原則、規(guī)則與規(guī)則相互沖突時，選擇的方法也不同。沖突的規(guī)則的適用常常是要么無效，要么有效，確定相互沖突的原則的適用時，常常要對沖突的原則所代表的利益做出權衡，相互沖突的原則必須衡量或平衡，某些原則比其他原則具有較大的“分量”。 本案的關鍵就在于法律的適用的問題。毫無疑問，本案是一起遺囑遺贈糾紛，應該適用《繼承法》。從政已經(jīng)證明了遺囑是立遺囑人的真實意思表示，形式合法；從而現(xiàn)行《繼承法》的條文中，確實看不到禁止“第三者”即“有配偶者與他人同居”行為的人接受遺贈的內(nèi)容和規(guī)則?！独^承法》第16條規(guī)定：“公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈送國家、集體、或法定繼承人之外的人”，從而確認了遺贈的合法性；第19條“遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額”，明確規(guī)定了遺囑遺贈限制的范圍。也就是說，只有在剝奪了缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人遺產(chǎn)份額的情況下，遺贈才可以受到限制（撤銷、宣布無效或者部分無效）。由此，很多法學家們解釋說，立法者的原意是最大限度地重當事人也就是立遺囑人的意思自治，在符合其他形式要件的情況下，遺囑的內(nèi)容即使是違反道德乃至違法，只要不涉及上述必須排除的情況，就應認為其為合法有效。這種嚴格依據(jù)法律規(guī)范的解釋對法官來說也是一種分校最小的選擇，在一般情況下，法官都會以“特別法優(yōu)于普通法”的原理作出這種選擇，這樣，即使判決原告勝訴，任何人都不會說這是一起錯案。然而在民眾乃至全國民眾眾目睽睽的關注之下，問題就不是那么簡單了，這樣判決引起人們直接的問題就是：如果按照現(xiàn)行的《繼承法》的規(guī)定，支持了張學英的訴訟主張，那么也就是肯定了“包二奶”的行為以及他們對合法婚姻家庭的侵害，并承認了他們可以從這種違法行為中獲益。這種結果不僅違背了《婚姻法》的原則和規(guī)定，而且和公序良俗這一民法的基本原則背道而馳。這是顯而易見的。 《民法通則》是《繼承法》的基本淵源和上位法。繼承屬于一種民事行為，盡管有其特殊性，但是必須受到民法基本原則的統(tǒng)轄，這是確定無疑的。民法基本原則應該貫穿在一切民事法律規(guī)范和制度中，繼承法的具體規(guī)定可以與其他民事制度以及其他民事法律規(guī)范有所不同，但其基本原則和精神卻不能與《民法通則》發(fā)生根本性的沖突和矛盾。這是由法律淵源所決定的?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益”；第55條規(guī)定，民事法律行為要件之三：不得違反法律或者社會公共利益。第58條規(guī)定的無效民事行為包括：惡意串通，損害國家、集體、獲第三人利益的；違反法律或者社會公共利益的，并建立了對無效或可撤銷民事行為的救濟措施。這些原則和內(nèi)容在其他民事法規(guī)中無一例外的加以體現(xiàn)。例如《合同法》等。再者根據(jù)《憲法》第49條的規(guī)定：婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護。這里的婚姻無疑指的是合法的婚姻?！稇椃ā肥俏覈母痉?，是一切法律的基礎淵源。在這里，如果根據(jù)對《繼承法》的機械適用，破壞合法婚姻家庭的當事人不僅不會得到法律的譴責和制裁，反而能得到法律的支持，并由此獲得利益，這顯然是違反立法者意圖和法律的目的的。 由于社會的發(fā)展，現(xiàn)行的《繼承法》的許多條文已經(jīng)不足以解決新出現(xiàn)的問題，與《婚姻法》乃至《民法通則》和《憲法》的原則都存在著不盡一致的地方，在法律體系中出現(xiàn)了明顯的漏洞。例如，在市場經(jīng)濟逐步確立后，《繼承法》的許多規(guī)定都已經(jīng)落后，法定繼承人的范圍過于狹小，在當事人沒有遺囑的情況下，私人的財產(chǎn)可能被收歸國有而不能由他的其他親屬繼承。由此可見，《繼承法》的一些條文已經(jīng)不能適應社會的發(fā)展，在規(guī)則和規(guī)則之間出現(xiàn)了漏洞。 因此可見，單純地適用法律規(guī)范是不行的。當由于現(xiàn)行的法律規(guī)范和社會的發(fā)展不相適應的時候，當法律規(guī)范的規(guī)定和法律的基本原則和精神相違背的時候，我們應該適用的是法律原則。因為原則的抽象性、高度適應性和概括性使得它在適用的過程中具有長時間的韌性。在法律規(guī)則和法律原則出現(xiàn)沖突的時候應該適用的是對法律體系全局具有指導作用的法律原則。11.正確答案:正確12.正確答案:D13.正確答案:C14.正確答案:錯誤15.正確答案:D16.正確答案:A,C,D17.正確答案:D18.正確答案:正確19.正確答案: 以顧客與商店老板的買賣關系為例。 在法律上，權利與義務是對應關系，有權利即有義務，有義務即有權利，互為目的，互為手段。 首先，從權利與義務的釋義來看，權利是指法律關系主體可以這樣行為或不這樣行為，或者要求他人這樣行為或不這樣行為。比如，我們?nèi)ベ徫铮?/p>