國(guó)際私法案例

答：日本法院選擇法律時(shí)采用了反致制度。反致制度是指對(duì)某一涉外民事案件，受理案件國(guó)家的法院根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國(guó)法，而根據(jù)該外國(guó)的沖突規(guī)范該案應(yīng)該適用受理案件國(guó)家的法律，如果受理案件國(guó)家的法院適用了本國(guó)的實(shí)體法，則構(gòu)成反致。一個(gè)在英國(guó)有住所的阿根廷人在英國(guó)死亡，在日本留有遺產(chǎn)，遺產(chǎn)為不動(dòng)產(chǎn)。為繼承遺產(chǎn)，死者的兒子為繼承遺產(chǎn)在日本法院提起訴訟。請(qǐng)問(wèn)：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國(guó)際私法上的何種制度？請(qǐng)解釋一下該制度。答：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國(guó)際私法上間接反致。間接反致是指對(duì)某一涉外民事案件，甲國(guó)法院根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國(guó)法律，而乙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國(guó)法律，丙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國(guó)法律，甲國(guó)法院根據(jù)丙國(guó)沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國(guó)的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法，這構(gòu)成間接反致。某英國(guó)公民家生前立下了7份遺囑文件，其中包括1份遺囑和6份遺囑附錄書(shū)。遺囑和2分附錄書(shū)是按比利時(shí)實(shí)體法規(guī)定的形式作出的，其他4份遺囑附錄書(shū)雖未按這種規(guī)定的形式作出，但符合英國(guó)遺囑法的規(guī)定。請(qǐng)問(wèn)：1．當(dāng)英國(guó)沖突法規(guī)則在本案指向比利時(shí)的法律時(shí)，英國(guó)法官適用的是比利時(shí)的實(shí)體法還是沖突法？2．英國(guó)法官適用法律的做法有無(wú)道理？為什么？答1．這是英國(guó)法院最早采用反致的案例。所謂反致，是指對(duì)于某一涉外民事關(guān)系，甲國(guó)（法院國(guó)）根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指引，以乙國(guó)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，而依乙國(guó)的沖突法規(guī)定卻應(yīng)適用甲國(guó)法作為準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國(guó)依據(jù)乙國(guó)的法律判決案件。本案中，在確定遺屬及2份附錄書(shū)的有效性時(shí)，所依據(jù)的是比利時(shí)的實(shí)體法；而在確定其余4份附錄書(shū)的有效性時(shí)，英國(guó)法官適用的是比利時(shí)的沖突規(guī)范。2．對(duì)于反致，各國(guó)立法和實(shí)踐的態(tài)度不一。英國(guó)法官適用比利時(shí)沖突規(guī)范的做法，其目的是為了避開(kāi)英國(guó)沖突規(guī)則關(guān)于“遺囑的形式要件只能以依遺囑人最后住所地確定”的苛刻規(guī)定，以盡可能地確認(rèn)反映當(dāng)事人意愿的遺囑在形式上的有效性。而當(dāng)時(shí)，與英國(guó)相鄰的歐洲國(guó)家，都規(guī)定遺囑的形式要件依遺囑人屬人法（包括本國(guó)法和住所地法）或依遺囑制作地法皆可。因此，從這一層面上看，英國(guó)法官的做法應(yīng)具有合理性。2006年11月20日下午，某大學(xué)工人陳強(qiáng)在該校校園內(nèi)騎自行車(chē)向右拐彎時(shí)，未打手勢(shì)示意，被從后面超車(chē)的該校留學(xué)生杰克騎自行車(chē)撞倒。1．法院對(duì)本案應(yīng)如何適用法律？2．假如本案的當(dāng)事人雙方都是外國(guó)人，法院由該如何適用法律？[分析]1本案中被告杰克的行為構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法的原則，應(yīng)以侵權(quán)行為地法為準(zhǔn)據(jù)法。本案侵權(quán)行為的加害行為發(fā)生地和損害發(fā)生地是一致的，都是中國(guó)，所以法院應(yīng)適用中國(guó)法。我國(guó)《民法通則》也是這樣規(guī)定的。2．依照《民法通則》第146條第1款的規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以使用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地為之債，適用侵權(quán)行為地法律，事人雙方國(guó)籍相同或在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律中住所地法律?！吨腥A人民共和國(guó)海商法》第273條規(guī)定：同一國(guó)籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國(guó)法律。本案中，兩艘船舶在中國(guó)渤海海域發(fā)生碰撞，侵權(quán)行為地在中國(guó)，但兩艘船都是俄羅斯籍，依我國(guó)《民法通則》既可以適用中國(guó)法律，也可以適用俄羅斯法律。而依照我國(guó)《海商法》的規(guī)定，兩船同為俄羅斯籍，無(wú)論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償都應(yīng)適用船旗國(guó)法律?！睹穹ㄍ▌t》是一般法，《海商法》是特別法，按照特別法優(yōu)于一般法，同一國(guó)籍的船舶不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國(guó)法律。本案中，天津海事法院應(yīng)以俄羅斯法律作為侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法。1986年4月30日，大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買(mǎi)賣(mài)合同，挪威艾格利股份有限公司向大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司購(gòu)買(mǎi)110噸塑料編織袋，價(jià)格條件CIF950美元／噸，裝期1987年2－3月。大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運(yùn)，第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運(yùn)。請(qǐng)問(wèn)：1）本案大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司向中國(guó)法院起訴，當(dāng)?shù)刂袊?guó)法院是否有管轄權(quán)？2）本案能否適用中國(guó)法律，其法律依據(jù)是什么？答：1）中國(guó)法院有管轄權(quán)。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國(guó)法院申請(qǐng)扣押應(yīng)付給大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國(guó)法院起訴，該地的中國(guó)法院有管轄權(quán)。2）關(guān)于法律適用。本案雙方當(dāng)事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據(jù)《民法通則》第145條規(guī)定，本案應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。由于本案合同簽訂地在中國(guó)，起運(yùn)港在中國(guó)，而且按照CIF價(jià)格條件是由作為賣(mài)方的甲公司自付運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)并承擔(dān)貨物越過(guò)船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國(guó)家是中國(guó)，應(yīng)適用中國(guó)法律。方某是在紐約定居并已加入美國(guó)國(guó)籍的華人，2006年2月回中國(guó)探親，4月突發(fā)疾病，逝世于上海，未留遺囑。方某在上海遺有一棟別墅和200萬(wàn)元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車(chē)、珠寶等。方某的遺孀在法國(guó)定居，方某在上海的父母向人民法院提出財(cái)產(chǎn)繼承請(qǐng)求。問(wèn)：本案法院應(yīng)如何適用法律？說(shuō)明理由。答：此案中，適用的法律包括以下幾個(gè)：動(dòng)產(chǎn)（即存款、汽車(chē)、珠寶和商店等）適用紐約州法律，上海的別墅適用中國(guó)法律，紐約的住房適用紐約州法律。由于死者未留有遺囑，所以本案適用法定繼承，對(duì)于涉外法定繼承的法律適用，《民法通則》第149條規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。2、1997年，中國(guó)籍公民俞某與日本籍公民山口在中國(guó)結(jié)婚，婚后在中國(guó)生有一子。1999年，山口獨(dú)自回日本居住。問(wèn)：本案應(yīng)適用何國(guó)法律？為什么?答：《中華人民共和國(guó)民法通則》第148條規(guī)定："扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律"。俞某與山口的兒子在中國(guó)出生，具有中國(guó)國(guó)籍，其父是中國(guó)公民，具有中國(guó)國(guó)籍，他出生后，一直在中國(guó)生活，這表明中國(guó)與其有最密切聯(lián)系，本案應(yīng)適用中國(guó)法律。另外，日本《法例》20條規(guī)定："父母子女間的法律關(guān)系，依父之本國(guó)法"。父親俞某是中國(guó)公民，根據(jù)日本的法律，本案也應(yīng)適用中國(guó)法律。中國(guó)公民王華石與中國(guó)公民付春花1987年在北京結(jié)婚，1989年生有一子。1990年，王華石自費(fèi)到美國(guó)留學(xué)，1996年獲得博士學(xué)位，后在加拿大安大略省一家公司找到工作。問(wèn)：1．王華石的代理律師通過(guò)郵寄的方式向付春花送達(dá)傳票，該傳票在我國(guó)是否具有法律效力，為什么？2．在加拿大多倫多法院已經(jīng)受理王華石離婚訴訟后，我國(guó)法院能否受理付春花的離婚訴訟？答：（1）我國(guó)反對(duì)外國(guó)法院采用郵寄的方式向位于我國(guó)境內(nèi)的中國(guó)公民送達(dá)司法文書(shū)。和我國(guó)有司法協(xié)助關(guān)系國(guó)家的法院，可采用中央機(jī)關(guān)送達(dá)的方式送達(dá)司法文書(shū)，和我國(guó)沒(méi)有司法協(xié)助關(guān)系國(guó)家的法院，可采用外交方式送達(dá)。違反我國(guó)法律規(guī)定的方式在我國(guó)境內(nèi)送達(dá)的司法文書(shū)在我國(guó)不具有法律效力。（2）加拿大多倫多法院受理王華石離婚訴訟后，我國(guó)法院應(yīng)可以受理付春花的離婚訴訟。對(duì)涉外離婚案件，為了最大限度的保護(hù)中國(guó)公民的利益，我國(guó)不反對(duì)一事兩訴，當(dāng)事人一方在外國(guó)提請(qǐng)離婚訴訟，不妨礙我國(guó)法院受理中國(guó)公民提請(qǐng)離婚訴訟。中國(guó)公民于某，1990年與妻子離婚，所生兩個(gè)子女由前妻撫養(yǎng)，1995年，于某到西班牙經(jīng)商。2001年與一西班牙女子結(jié)婚，按照天主教儀式舉行了婚禮，按照西班牙婚姻法規(guī)定，天主教徒到天主教堂舉行結(jié)婚儀式為雙方締結(jié)婚姻的形式要件。問(wèn)：1．于某在西班牙的婚姻是否有效？請(qǐng)說(shuō)明理由。2．本案應(yīng)如何適用法律？說(shuō)明理由。答：于某在西班牙的婚姻是有效的。我國(guó)對(duì)涉外婚姻的法律適用問(wèn)題的規(guī)定為，中國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。無(wú)論中國(guó)公民同在境外的外國(guó)人結(jié)婚或同在華的外國(guó)人結(jié)婚，均依該婚姻締結(jié)地的法律。本案中，于某在西班牙僑居多年，在西班牙，天主都徒以在教堂舉行結(jié)婚儀式為婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻締結(jié)地即西班牙的法律，因此應(yīng)認(rèn)定他們之間的婚姻有效，符合婚姻締結(jié)地即西班牙的有關(guān)法律規(guī)定。方某是在紐約定居并已加入美國(guó)國(guó)籍的華人，2006年2月回中國(guó)探親，4月突發(fā)疾病，逝世于上海，未留遺囑。方某在上海遺有一棟別墅和200萬(wàn)元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車(chē)、珠寶等。方某的遺孀在法國(guó)定居，方某在上海的父