16法理學(xué)-法與正義

1法與正義2第一節(jié)正義的釋義一、正義的概念柏拉圖認(rèn)為，人們按自己的等級(jí)做應(yīng)當(dāng)做的事就是正義.“各盡其職就是正義”.烏爾比安認(rèn)為：“正義就是給每個(gè)人以應(yīng)有權(quán)利的穩(wěn)定的永恒的意義”

3辭海解釋：

對(duì)政治、法律、道德等領(lǐng)域中的是非、善惡作出的肯定判斷。作為道德范疇，與“公正”同義，主要指符合一定社會(huì)道德規(guī)范的行為。人們的行為是否符合歷史發(fā)展規(guī)律和最大多數(shù)人民的根本利益，是判斷人們行為是否符合正義的客觀標(biāo)準(zhǔn)。4正義的中心，考慮“善”。5說到現(xiàn)代社會(huì)的公正問題，在理論上不可能不提到美國(guó)當(dāng)代著名學(xué)者、哈佛大學(xué)的驕傲——約翰?羅爾斯和他的被稱為在上帝已死的時(shí)代代替上帝承擔(dān)對(duì)人類公平裁決的《正義論》，不能不記起他“假如正義蕩然無存，人類在這個(gè)世界生存，又有什么價(jià)值？”

620世紀(jì)最偉大的道德哲學(xué)《泰晤士報(bào)》則譽(yù)他為繼密爾之后最偉大的政治哲學(xué)家。

“政治哲學(xué)由當(dāng)時(shí)開始，要么在羅爾斯的理論框架內(nèi)工作，要么便必須解釋為何不如此做?！?/p>

7羅爾斯認(rèn)為，正義是社會(huì)制度的首要原則，是社會(huì)主要制度分配基本權(quán)利和義務(wù)，決定由社會(huì)合作生產(chǎn)的利益之分配方式。正義為社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的安排提供標(biāo)準(zhǔn)。8它研究的不是諸如“什么是善”或個(gè)人的義務(wù)、責(zé)任等道德問題，而是“人們?nèi)绾芜_(dá)成正義共識(shí)、如何把社會(huì)安排得符合正義”這種涉及最根本的政治觀念的問題。正義的主題就是社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)，或者說得更準(zhǔn)確些，就是主要的社會(huì)體制分配基本權(quán)利與義務(wù)和確定社會(huì)合作所產(chǎn)生的利益的分配方式9羅爾斯《正義論》羅爾斯提出了正義的兩個(gè)原則，其一，是每個(gè)人對(duì)于其他人所擁有的最廣泛的基本的自由體系相容的類似自由體制都應(yīng)有一種平等權(quán)利；第一條原則被稱為權(quán)利原則10差異原則?！吧鐣?huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等要滿足兩個(gè)條件：第一，它們要隸屬于在公平平等的機(jī)會(huì)的條件下向所有人開放的崗位或職位；第二，它們應(yīng)當(dāng)指向于社會(huì)那些極乏優(yōu)勢(shì)的成員的最大利益?！?/p>

11“所有社會(huì)價(jià)值--自由和機(jī)會(huì)、收入和財(cái)富、自尊和基礎(chǔ)--都要平等的分配，除非對(duì)其中一種價(jià)值或所有價(jià)值的一種不平等分配合乎每一個(gè)人的利益?！?/p>

12所有的理論體系都是建立在假定每個(gè)人都蒙昧，無知之幕的契約論之上的，都是在反駁功利主義。羅爾斯認(rèn)為正義包含差別原則，即應(yīng)尤其著重考慮處于最不利地位的人的利益。13原初狀態(tài)——無知之幕在原初狀態(tài)中，我們必須區(qū)分各方當(dāng)事人，良序社會(huì)的公民和我們自己。各方代表人不是實(shí)際的人，"他們僅僅是一種假想的生命，居住于我們的代表制的設(shè)計(jì)中。"14原初狀態(tài)他們對(duì)自己的某些事實(shí)并不知道：

⑴他們不知道自己在社會(huì)中的地位

⑵他們不知道他們的自然天賦（如智力）

⑶他們不知道自己的“善的觀念”，即他們的生活中值得追求的。(例如宗教觀念或者偏見)

⑷他們不知道自己社會(huì)所處的特殊環(huán)境，如經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等。

那么，他們又知道些什么呢？他們知道人類社會(huì)的一般事實(shí)，政治事務(wù)和社會(huì)經(jīng)濟(jì)原則，基本社會(huì)組織和人類心理原則。他們?cè)噲D盡最大的可能發(fā)展善的觀念。

15無知之幕的結(jié)果之一就是每個(gè)人都是一樣的：既然我們都實(shí)際擁有同樣的信息，都不知道自己的特征，我們就都會(huì)以同樣的方法進(jìn)行推理。16處于原初狀態(tài)的各方都追求最大限度地分享社會(huì)基本財(cái)富，如自由、收入、機(jī)會(huì)、財(cái)富和自尊。當(dāng)評(píng)價(jià)一系列可供選擇的原則時(shí)，理性的立約者必將考慮他或她在某一社會(huì)中可能占據(jù)的地位。他或她會(huì)問：如果選擇這一套原則，如果我恰好是這個(gè)人，我會(huì)有怎樣的生活前景？而如果我是另一個(gè)人，那么我又應(yīng)該怎樣選擇？既然你不知道你會(huì)是誰，那么就會(huì)考慮各種可能性。所以，如果你幸運(yùn)，正好處于上層社會(huì)，你肯定會(huì)生活得很好；而如果你恰好處于社會(huì)的最底層，你就不會(huì)那么好。你將作何決定？

羅爾斯的選擇策略是：最大最小值規(guī)則，即將自己的最小利益最大化。照顧地位最差者的利益,以處境最差者為參照點(diǎn)。正義制度必須能夠促使社會(huì)中“處境最不利”的成員獲得最大的利益。也就是說，它允許有不平等（即貧富差距），但又必須限制不平等，使處境最不利的成員獲得最大的利益.因出身和天賦造成的不平等作出補(bǔ)償。20羅爾斯通過"無知之幕"這一知識(shí)程序，擺脫了個(gè)人、民族情感在選擇倫理原則中的偏見。他似乎是扮演了一個(gè)大法官的角色，把各種價(jià)值判斷綜合起來進(jìn)行考察，力圖作出客觀而中立的分析。羅爾斯的差別原則要求政府應(yīng)采取種種干預(yù)手段,調(diào)節(jié)人們收入差距過大的問題,以實(shí)現(xiàn)分配的真正公平正義。諸如:政府通過種種辦學(xué)方式、發(fā)放各種助學(xué)金、獎(jiǎng)學(xué)金、教育貸款等,保障每個(gè)人都享有平等的接受教育的機(jī)會(huì);政府通過對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)主的管理,避免某些人壟斷某些好的社會(huì)地位和機(jī)會(huì);政府采取各種辦法和措施,消除一些政府官員的尋租現(xiàn)象;政府采取各種對(duì)貧困家庭、生病、失業(yè)者獲得特別補(bǔ)助的福利政策等等,使社會(huì)上最不利者獲益,從而保障每一公民能充分享有自由平等的權(quán)利。

22羅爾斯的方法論契約、無知之幕和反思的平衡

（不斷地自我設(shè)問、自我駁斥）羅爾斯的方法論是規(guī)范的、反思的、實(shí)驗(yàn)的和假設(shè)性的羅爾斯理論的前提由于社會(huì)合作，存在著一種利益的一致，它使所有人有可能過一種比他們僅靠自己的努力獨(dú)自生存所過的生活更好的生活；另一方面，由于這些人對(duì)他們協(xié)力產(chǎn)生的較大利益怎樣分配并不是無動(dòng)于衷的，這樣就產(chǎn)生了一種利益的沖突，就需要一系列原則來指導(dǎo)在各種不同的決定利益分配的社會(huì)安排之間進(jìn)行選擇，達(dá)到一種有恰當(dāng)?shù)姆峙浞蓊~的契約。這些所需要的原則就是社會(huì)正義的原則，它們提供了一種在社會(huì)的基本制度中分配權(quán)利和義務(wù)的辦法，確定了社會(huì)合作的利益和負(fù)擔(dān)的適當(dāng)分配。

24羅爾斯為什么要有無知之幕（一）正義的環(huán)境。在這種環(huán)境中人類的合作是可能的和必需的，客觀條件包括一個(gè)確定的地理區(qū)域，體質(zhì)狀態(tài)和精神狀態(tài)相似，存在著中等程度的匱乏，主觀條件包括各方都有大致相似的需求和利益，各方又有各自的生活計(jì)劃，而且還存在哲學(xué)、宗教信仰、政治和社會(huì)理論上的分歧，這樣人們就既有合作又有沖突，因而需要有一些原則來指導(dǎo)人們決定利益劃分（二）正當(dāng)觀念的形式限制。原始狀態(tài)中的人們還得接受某些限制，這樣他們才能有效地確定和選擇原則。（三）推理的合理性。原始狀態(tài)的方法要取得成功，還有一個(gè)至關(guān)重要的條件，這就是必須假定處在原始狀態(tài)中的人是有理性的。所謂理性，就是人們?cè)谶x擇原則時(shí)都力圖盡量推進(jìn)自身的利益，他們的選擇有前后相連的傾向，他們也具有建立正義感的能力，他們努力尋求一種盡可能高的絕對(duì)得分，而不計(jì)對(duì)方的得失如何。25羅爾斯反對(duì)功利主義(謀取最大多數(shù)人的最大幸福)正義否認(rèn)使一些人享受較大利益而剝奪另一些人的自由是正當(dāng)?shù)?，政治交易和社?huì)利益不能成為妨礙基本權(quán)利的理由.間接地批評(píng)了西方社會(huì)存在的各種不公正現(xiàn)象，如分配不平等，欲望至上，種族歧視，貧困問題等。26如何使正義原則演化為具體的制度，羅爾斯提出了“四個(gè)階段的順序”。第一階段人們接受兩個(gè)正義原則的選擇；第二階段召開制憲會(huì)議，確定政治結(jié)構(gòu)的正義并選擇一部憲法，設(shè)定制度，這個(gè)階段主要是確定平等的公民權(quán)和各種自由權(quán)；第三階段為立法階段，在這個(gè)階段正義的第二個(gè)原則發(fā)揮主要作用；第四階段是具體運(yùn)用規(guī)范的階段，法官和行政官員把制定的規(guī)范用于具體的事務(wù)，公民則普遍遵循規(guī)范。第二十四章法與正義2930二、正義的種類31亞里士多德的分類第一種稱為分配的正義第二種稱為矯正的正義應(yīng)用到法律領(lǐng)域，那么分配正義因?yàn)槭腔诓黄降壬系恼x，所以適用于犯罪和刑罰，而矯正正義因?yàn)槭腔谄降鹊恼x，所以適用于當(dāng)事人地位的平等，適用于違約與損害賠償。

32按照亞里士多德的理解，分配的正義強(qiáng)調(diào)各取所值，按照各自的價(jià)值進(jìn)行分配，正義就是一種比例。矯正的正義強(qiáng)調(diào)的是均等，遵循的是一視同仁，在這里好人與壞人沒有性質(zhì)上的差別。

分配正義與矯正正義同樣體現(xiàn)在政治制度之中。在亞里士多德看來，在平民的政體中，正義被認(rèn)定為平等；在寡頭政體中，不平等的分配被認(rèn)為合乎正義。平民派注重自由身份的平等，認(rèn)為一事相等則萬事也都相等；寡頭派注重資財(cái)，認(rèn)為不等資財(cái)者就一切都應(yīng)不平等。于是在不同的社會(huì)中，正義的內(nèi)容是不一樣的，平等的社會(huì)強(qiáng)調(diào)的是矯正正義，而不平等的社會(huì)強(qiáng)調(diào)的是分配正義。

33法律與正義的關(guān)系1．正義是法律的基本價(jià)值、目標(biāo)和目的。