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文檔簡介
...wd......wd......wd...學習國際私法有感本學期,我們學習了國際私法的相關(guān)內(nèi)容。拿到這本國際私法的書,最先引起我注意是它的價格48元,我當時的想法是:果然是國際法啊,價格都要高上那么一些。當然,那時候還認為自己的國際公法學的對比好,國際私法應當也不難,兩者應當會有很大的關(guān)聯(lián)性,但是真正接觸到這個領(lǐng)域的時候,我才覺得兩者的差異顯而易見。我在網(wǎng)上搜索資料的時候,看到一句形容兩者差異的話:“一個是外交法,一個是沖突法〞,我覺得一定程度上還是有些道理的。李雙元教師所編教材分為五編,第一編是總論局部,第二編是財產(chǎn)權(quán),第三編是債權(quán),第四編是婚姻家庭與繼承,第五編是國際民事爭議的解決。下面,我想就每一編〔除第五編〕談談我學習時的心得和感悟,希望在回憶中得到進步和升華。首先,學習第一編總論局部的時候,像其他法律的學習一樣,介紹國際私法的概念、調(diào)整對象、淵源等等,剛開場聽起來有些無聊,也不是十分的理解,還處于找感覺的階段。比方說:“法律沖突產(chǎn)生的原因〞,書上還詳細列了四點,我覺得十分不理解,沖突產(chǎn)生的原因很簡單啊,就和平常生活中產(chǎn)生的沖突一樣啊,有不同的習慣風俗規(guī)定,當然會產(chǎn)生矛盾。所以,我覺根據(jù)自己的理解,很局限但很好理解的定義了國際私法的含義,就是解決國際交往中沖突的法律,只是這個范圍要限定為國際的民事關(guān)系,不能像公法那樣的大范圍的國與國交往法。學習前面章節(jié),比方國際私法的基本原則,國際私法的歷史,這些理論局部雖然不是很有趣,但是對于我自己來說還是對比簡單的,因為它可以通過多看幾遍的方法加深理解和記憶。但是到了第三章沖突標準的時候,我覺得有些難懂了,如果上課沒有認真跟著教師的思路來,光是憑借著課下復習,可能真的是事半功倍。很慚愧,我曾經(jīng)因為回家默默的缺了一次課,回來之后,我覺得國際私法就變了,我特別迷茫的聽著教師在上面說著“連接點〞,我心里面想的是“what〞,法律還有連接點這種感覺是出現(xiàn)在數(shù)學領(lǐng)域的詞語好吧,懂的承受現(xiàn)實是我的優(yōu)點,當然,王毅琳教師上課時喜歡復習上一次課的重點局部幫了我很大的忙,于是,我就老老實實聽什么是連接點,后來我總結(jié)為適用法律的所在地,即將權(quán)利和法律標準聯(lián)系在一起的那個地點。當然,關(guān)于連接點的知識我沒有涉及,我舉這個例子是想說明,不要覺得學法學之后,你就能自己看書理解了,其實不然,如果沒有一個引導你的教師,那么你學到的就是那些死氣沉沉的字,基本不能活學活用。學習沖突標準的時候,還有一大難點〔只能代表我個人的難點〕,就是準據(jù)法的表述公式,也即系屬公式。其實也只有七個,讀兩遍我就能記住,可是,我若何知道什么時候用什么規(guī)則,在若何選擇上面,我覺得十分頭疼。后來初步總結(jié)了一下:屬人法〔屬人管轄〕——當事人之國籍,住所,居所為連接點,來解決有關(guān)人的身份,民事能力,婚姻家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突問題物之所在地法〔屬地管轄)——物體所在地為連接點,來解決相關(guān)物權(quán)問題行為地法〔屬地管轄〕——作出具體民事行為時所在地之法律為連接點,來解決合同,侵權(quán),婚姻與繼承相關(guān)事項旗國法〔屬人管轄〕——懸掛或噴涂在船舶或者飛行器上的特定旗幟所屬國家的法律為連接點,來解決國際海事與國際航空民事糾紛法院地法〔屬地管轄,司法主權(quán)原則的表達〕——法院地法為連接點,來解決相關(guān)國際民事法律糾紛事項當事人合意選擇的法律〔選擇性管轄,民法中“意思自治〞原則的表達〕——發(fā)生國際民事法律糾紛時,雙方當事人就選擇適用何種法律達成一致意見,最終適用大家都同意的法律,但不得于前面的系屬公式相沖突。最密切聯(lián)系地法律〔此方法為美國法官獨創(chuàng)〕——與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家/地區(qū)的法律,通常用在“合同〞與“侵權(quán)〞糾紛領(lǐng)域,且沿用十分頻繁。其實,學習完這個章節(jié),我覺得這不僅對學生來說對比困難,對教師來說也是一個較大的挑戰(zhàn),能不能讓學生充分理解并舉一反三是個難題。ofcourse,我們王教師還是很具魅力的,可能是在國外呆的時間較長,有對比活潑的思維和新穎的方法,通過舉一些和現(xiàn)實嚴密聯(lián)系的小例子來和同學們互動,集思廣益。關(guān)于第一編總論局部的感受,我就大致如此介紹,不然篇幅過長,容易贅余。其次,第二編財產(chǎn)權(quán)的學習相對輕松一些,可能經(jīng)過前面的學習,能夠大致入門了,所以后面的學習并不緊張。關(guān)于第一節(jié)物之所在地法,我覺得本節(jié)重點在于物之所在地的確定和難以確定所在地時的變通處理,不動產(chǎn)和有體動產(chǎn)對比簡單,對于無體動產(chǎn)稍微復雜一些,原因在于書上竟然列了十三點,雖然每個權(quán)利判斷其所在地不難,但是完完全全記住十三個有些困難,這個主要是歸咎于我的強迫癥,我喜歡不僅理解還要記憶,最好記憶的時候連排列的順序也不要變。還有,本書中還有大量的中國法律的相關(guān)規(guī)定,我的理解是用來與國際性的規(guī)則或者他國的規(guī)定進行比照,同時引起學生學習的重視,不能學了國際法上的理論規(guī)則,忘記了本國在相關(guān)方面的規(guī)定。在這里,我就要提一下教師上課讓學生起來翻譯相關(guān)的法律條文的事情,事實上,我基本上看不懂那些陌生的英語單詞,雖然我也過了英語六級,所以每次有這種英譯中的時候,我都是默默祈禱不要喊到我。真心希望能夠拋棄英語回歸中文。再次,第三編債權(quán)方面,這是不久剛講過的章節(jié),現(xiàn)在回憶起來還有些映象,關(guān)于債權(quán)方面,一直是我對比喜歡的局部,因為我覺得這和我們的生活密切相關(guān),處處有合同的存在。在這個章節(jié),我學習到了一個新的名詞—“合同自體法〞,即以當事人意思自治原則為主,以最密切聯(lián)系原則為輔的統(tǒng)稱。這兩個原則在國際私法中出現(xiàn)的頻率還是非常高的。還有就是幾種重要的國際商事合同的法律適用,都是有相應的公約,在此,我表示如果國際經(jīng)濟法沒有學好還是對比痛苦的,因為有些公約條文有一種似曾相識的感覺,所以在公約的條文理解上還是要下點功夫的,光憑借上課的時間還不能充分的掌握,需要課后的穩(wěn)固和復習。最后,關(guān)于婚姻家庭與繼承方面,因為還沒有學習,所以感覺大多停留在外表,不過婚姻家庭問題一直還是對比有趣的,重要的是與每個人息息相關(guān),相信學習熱情還是對比高漲的。本學期學習國際私法的感受,我簡約的表述完了,我覺得任何一門學科都有其獨特的魅力,只有經(jīng)常探索鉆研才能體會到魅力所在,所以,我希望自己能夠秉承“學無止盡〞的態(tài)度謙虛治學,至少不要對不起我所交的“48元〞國際私法書本費啊!字數(shù)統(tǒng)計:2535篇二:國際私法課程中期總結(jié)與心得08級法本專業(yè)2010~2011學年學期作業(yè)姓名:盧慶生學號:完成日期:08級法本專業(yè)2010~2011學年學期作業(yè)任務及要求一、作業(yè)題目:“國際私法課程中期總結(jié)與心得〞提示:學生應就本學期國際私法課程至此所涉內(nèi)容作出概括性論述,例舉出本人所認為的學習重點和難點,分析原因和應對策略,同時可以針對某一具體學術(shù)問題展開討論。注意將“客觀描述和引證〞與“主觀議論與評析〞相結(jié)合,盡量做到語出有據(jù),重點突出,層次清楚,條理清晰,內(nèi)容詳實。二、作業(yè)格式要求字數(shù)要求:每篇作業(yè)不得少于2000字〔含標點〕,多者不限,最后一頁標注總字數(shù);字體要求:作業(yè)正文用宋體5號字打印,標注頁碼,可正反雙面打??;封面格式不作具體要求,但要注明所選作業(yè)題目、班級、姓名、學號以及完成日期;本作業(yè)任務及要求也要打印,并附在封面和作業(yè)正文之間;三、作業(yè)提交時間本次作業(yè)提交的截至時間為2010年11月29日16時整,逾期按未交處理。四、誠信承諾要求每份作業(yè)正文的最后一頁空白處打印以下文字并手寫簽名:“本人保證此次作業(yè)系本人獨立完成,并自愿承當一切因抄襲而引起的不利后果。〞簽字:__________五、預祝各位學子順利完成任務!國際私法課程中期總結(jié)與心得“國際私法〞這門課程是我們專業(yè)本學期新開設的,之前都沒有真正接觸過,所以在正式概括這門課程的內(nèi)容之前,我想談談剛開場接觸該門課程的一些體會。在學習國際私法之前,我們已經(jīng)學過了民法、刑法、刑事訴訟法等實體法或者程序法,故很容易帶著學習實體法的模式去感知,恰反,國際私法不是實體法,而是關(guān)于民法的法律適用法。實體法指直接解決當事人權(quán)利義務的法律,國際私法只是指出應當適用哪一國的實體法來解決當事人的權(quán)利義務,其本身并不直接解決當事人的權(quán)利義務。所以剛開場認識不夠,導致對該門課程疑惑重重,不知道該若何下手學習國際私法這門課程。不過經(jīng)過教師的及時指導,才明確了該門法律的性質(zhì)和學習方法。截止到目前為止,我們學習到了教材的第十二章“區(qū)際法律問題〞。而教材總共也就十四章,除了后面兩章的“國際商事仲裁〞和“國際民事訴訟〞,所以,我們其實已經(jīng)基本上將國際私法的內(nèi)容學完了,下面我就簡單概括一下國際私法這門課程說涉及的內(nèi)容以及我認為學習該門課程應注意的重點難點問題。我覺得國際私法這門學科分為三大局部:第一局部包括教材的前四章,分別為緒論、主體、法律沖突與準據(jù)法和沖突標準的基本制度,這局部的主要內(nèi)容是國際私法的基本概念和根基理論,也是根基性知識,是后兩局部內(nèi)容的根基,如果前四章沒有搞懂的話,后面的學習就會很困難;第二局部是各種涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)則,是國際私法的核心局部,此局局部論內(nèi)容較廣泛,包含了民法中的物權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭、繼承、知識產(chǎn)權(quán)和商事關(guān)系等框架內(nèi)容;第三局部是程序,闡述涉外民事爭議的解決方式以及如果通過訴訟程序、仲裁程序解決國際民商事爭議,表達在教材的最后幾章,分別為區(qū)際法律問題、國際商事仲裁和國際民事訴訟。至于重點難點的問題,老實講,我從一開場就覺得這門課程不好學,因為它涉及的范圍很廣,很雜,在很多個法律條文中分散開來,給我的第一感覺就很亂。重點內(nèi)容我認為還是得從基本理論、基本概念及基本制度的理解上入手,如沖突標準、識別、反致、法律躲避、公共政策保存、外國法的查明等常考知識點。眾所周知,沖突法既是國際私法的重點,也是其難點,它貫穿了學習國際私法整個過程,是學習的關(guān)鍵切入點,所以在這方面我們應該花大力氣,把相應的知識點、理論來源、開展趨勢一一吃透。如果學好了沖突法的根基性內(nèi)容,那么有關(guān)物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、婚姻家庭、繼承等具體領(lǐng)域的沖突標準學起來就水到渠成,非常容易。而對于國際私法開展史的內(nèi)容,有關(guān)理論多種多樣,對比繁瑣和凌亂,對每個學說的掌握到達知道學說的創(chuàng)始人及基本內(nèi)容即可。當然,強調(diào)區(qū)分重點和非重點內(nèi)容,并不是說可以無視非重點內(nèi)容,而是要求在全面閱讀教材的根基上對重點章節(jié)內(nèi)容予以更多關(guān)注,以到達事半功倍的效果。針對國際私法這門學科的特有特點,我覺得在學習過程中,應注意以下幾點方法:第一,掌握國際私法的總體框架構(gòu)造。國際私法內(nèi)容繁多,很容易產(chǎn)生混淆,應當了解國際私法大綱和教材的體系構(gòu)造,從宏觀上、整體上把握國際私法這門課程。學習中可以通過閱讀教材目錄了解國際私法的基本構(gòu)造,在頭腦中事先形成國際私法的整體框架和完整思路,明確學習的方向。第二,加深對基本理論、基本概念及基本制度的理解。準確掌握法學基本理論、基本概念和基本制度是學好法學的關(guān)鍵。國際私法是理論性很強的學科,其基本概念及基本制度,如沖突標準、識別、反致、法律躲避、公共政策保存、外國法的查明等,非常復雜并且生僻,因而初學時應對這些基本理論加以全面透徹的理解。學習過程中不能死記硬背,重要的是理解概念,弄清概念之間的區(qū)別,理解制度的意義。例如,沖突標準是國際私法的核心概念,理解沖突標準應當重點掌握沖突標準的定義、特征,理解不同種類沖突標準的特點和作用,特別注意現(xiàn)代國際私法中沖突標準的開展趨勢。對于國際私法中的基本制度,如識別、反致、公共政策保存等,應當深刻理解制度存在的原因,進而正確認識國際私法中基本制度的現(xiàn)實意義。因此,盡管國際私法理論性強,概念、制度陌生,而且在許多問題上并不存在統(tǒng)一的觀點,但仍應多花費些精力把它吃透弄懂,否則,在學習后面章節(jié)的具體規(guī)則時,往往只能是一知半解。這是我這半個多學期以來學習后總結(jié)的經(jīng)歷和體會。第三,注重抓住知識系統(tǒng)的主干,圍繞主干發(fā)散學習。學習要循序漸進,一個問題一個問題地學,但是不能因此而忽略知識的系統(tǒng)性、連貫性,忽略知識之間的內(nèi)在聯(lián)系。而若何把這些聯(lián)系流暢地串聯(lián)起來,這就需要我們學會抓主干。例如,國際私法是解決國際民商事交往中產(chǎn)生的法律沖突的法律,法律沖突是國際私法的核心和主線,國際私法的基本理論是解決法律沖突的前提,沖突標準是解決法律沖突的主要方法,國際民事訴訟和國際商事仲裁是解決法律沖突的司法或準司法程序。學習國際私法的每個理論問題,或者涉及到每個具體的法律關(guān)系的法律適用問題時,都應始終抓住法律沖突這條主線,從為什么發(fā)生沖突到若何解決法律沖突的全過程來理解和學習國際私法。因此,我認為我們在學習的過程當中,應當抓住沖突標準這條主線,從而發(fā)散地仔細閱讀教材,逐章、逐節(jié)、逐點地學習教材,了解和掌握每章的內(nèi)容構(gòu)造,同時注意不同章節(jié)之間的邏輯聯(lián)系。只有這樣,才能高效、全面、系統(tǒng)地掌握國際私法中的具體內(nèi)容。最后,注意理論聯(lián)系實際。法學是一門理論性和實踐性都對比強的學科。許多法律規(guī)定和法學原理都是從實踐中得出來的,同實踐的聯(lián)系十分密切。特別是國際私法的很多概念和制度非常復雜和陌生,較為抽象,因此學習國際私法一定要注意理論聯(lián)系實際,注意聯(lián)系國際社會的立法司法實踐。一方面,應當把法條作為主要學習材料,明確法律規(guī)定,在法學理論的指導下,深入地分析、研究立法規(guī)定,理解、掌握立法精神。另一方面,國際私法中的許多內(nèi)容非常抽象,例如識別、反致、公共政策保存等制度單純從概念入手無法完全理解其真正含義,學習時應結(jié)合一些具體案例學習,所以我建議教師在教學方式方面,在面授的根基上,應多結(jié)合案例、視頻乃至實踐課等直觀生動的方式,以提高學生活學活用、學以致用的能力,從而更加深刻地理解相關(guān)的法原法理??偠灾?,如果按照以上的學習方法落實下去,勤于思考,相信大家都能將國際私法這門課程學好。“本人保證此次作業(yè)系本人獨立完成,并自愿承當一切因抄襲而引起的不利后果。〞簽字:__________總字數(shù):3081篇三:國際私法全文總結(jié)國際私法學習筆記第一章1.國際私法的淵源國內(nèi)立法、國內(nèi)判例、國際條約、國際慣例、國際私法之原則和一般法理及學說2.國際私法的基本原則:主權(quán)原則、平等互利原則、國際協(xié)調(diào)和合作原則、保護弱方當事人合法權(quán)益原則。第二1.意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯、法國的法則區(qū)別說是杜摩蘭、荷蘭的國際禮讓說是胡伯、第三1.法律選擇的方法:依法律的性質(zhì)決定法律的選擇、依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律選擇、依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇、依“利益分析〞或“利益導向〞決定法律的選擇、依案件應取得的結(jié)果斷定法律的選擇、依有利于判決在外國得到成認與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律選擇、依當事人自主意思決定法律選擇。2.最早提出識別問題的是〔法院地法說也是〕卡恩和巴丁3.準據(jù)法說是德帕涅和沃爾夫、分析法說與對比法說是拉貝爾和貝克特主張、個案識別說是克格爾和隆茨。第四1.先決問題是:法院在解決當事人之間的問題時,得以首先解決另一個問題為條件,這時,便可把該爭訟的問題為本問題或先決問題。構(gòu)成要件三個:主要問題依法院地國的沖突規(guī)則,應適用外國法作為準據(jù)法、該問題本身具有相對的獨立性,可以作為一個單獨的問題向法院提出,并有自己的沖突規(guī)則可以適用、依主要問題的沖突規(guī)則,會選擇出不同國家的法律作準據(jù)法,得出完全相反的結(jié)論,并使主要問題的判決結(jié)果不同。先決問題的準據(jù)法:梅希奧等主張所屬國的沖突標準、拉布、莫利等主第法院地法。3.法律躲避:涉外民事關(guān)系的當事人為了利用某一沖突標準,成心制造出一種連結(jié)點,以避開本應適用的準據(jù)法,并使得對自己有利的法律得以適用和一種逃法或脫法的行為。構(gòu)成要件四個:從主觀上講,當事人躲避某種法律是有目地的,成心的、從躲避的對象上講,當事人躲避的法律是本應適用的強行法或制止性的規(guī)定、從行為方式上講,當事人躲避法律是通過有改變連接點或制造某種連接點來實現(xiàn),如改變國籍、住所、物之所在地等、從客觀結(jié)果上講,當事人已經(jīng)因該躲避行為到達了對自己有利的法律目地。4.外國法不能查明的法律適用:直接適用內(nèi)國法、推定內(nèi)國法與外國法一樣,而適用內(nèi)國法的規(guī)定、駁回當事人的訴訟請求或抗辯、適用與本應適用的外國法相似的法律、適用一般而論法理、輔助連結(jié)說。第五1.外國人的民事法律地位在奴隸社會采取敵視待遇、封建社會差異待遇、資本主義采取相互待遇和平等待遇。2.國民待遇是指所在國應給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。特點:雖以互惠為根基,但并不一定以條約和法律上的規(guī)定為條件,即被認為是一種不言而喻的制度、根據(jù)國民待遇原則,在內(nèi)國的外國人享有跟內(nèi)國人同等的權(quán)利,而不是同樣的權(quán)利。3.當今各國除公認應賦予外國人在必需的民事權(quán)利方面以國民待遇外,還通過雙邊條約或多邊條約,把國民待遇原則適用與船舶遇難施救、專用申請、商標注冊、版權(quán)以及民事訴訟方面。3.最惠國待遇是指給惠國承當條約義務,將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方和自然人或法人。例外;一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠、邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)的優(yōu)惠、有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家間形成的特定地區(qū)的特權(quán)和優(yōu)惠、經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)和優(yōu)惠。4.外國人在中國的民事法律地位劃分為不同的時期:合理待遇時期(西漢到明末)、閉關(guān)時期〔從明末到鴉片戰(zhàn)爭〕、特權(quán)時期〔從鴉片戰(zhàn)爭到新中國〕、平等待遇。第六1.國籍積極沖突的解決:〔一〕一個人同時具有外國國籍和內(nèi)國國籍時,大都不問同時取得還是異時取得,主張以內(nèi)國國籍優(yōu)先,以內(nèi)車法為該人的本國法、〔二〕要當事人具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,若何確定其本國法,各國實踐不一:以最后取得的國籍優(yōu)先、以當事人住所或慣常居所所在國國籍優(yōu)先、以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先。2.中國解決國籍沖突的有關(guān)規(guī)定:有雙重或多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為本國法。無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律,如未定居,適用其住所地國法律。3.住所與國籍、居所和慣常居所在法律上的區(qū)別:住所發(fā)球私法上的概念,它是自然人進展民事活動的中心地,反映了居民與特定地域的聯(lián)系,在理論上講自然人可自由地更換自己的住所、國籍則是個公法的概念,它確定自然人的政治身份,反映了居民與特定國家的聯(lián)系,非經(jīng)法寶程序不得隨意變更國籍、至于居所,也是私法上的概念,它是指導居民暫時居住的某一處所,設定居所時間的事實即可、而慣常居所是必須持續(xù)某段時間的經(jīng)常的身體出現(xiàn)的。第七1.外國法人的認許:即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民事商事活動的認可,它是外國法人進入內(nèi)國從事民商事活動的前提,程序:特別認許,即內(nèi)國對外國法人通過特別登記或批準程序加以認許、概括認許,即內(nèi)國對屬于某一特定外國國家的法人概括地加以認可、一般認許程序,即凡依外國法已有效成立的法人,不問其屬于何國,只要根據(jù)內(nèi)國法規(guī)定,辦理必要的登記或注冊手續(xù),即可取得在內(nèi)國活動的權(quán)利。2.法人屬人法的適用范圍:法人的成立和法人的性質(zhì)、法人的權(quán)利能力、法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系、法人的解散、法人的合并或分立對前法人債務的繼承問題等。第八1.被代理人與代理人關(guān)系的準據(jù)法:適用代理人關(guān)系成立地法、適用代理人為代理行為地法、適用代理人住所地法或營業(yè)地法、適用代理合同的重心地法或最密切聯(lián)系地法、中國法律的規(guī)定;代理合同的法律適用,首先依當事人的約定,當事人未作出約定的,則按照最密切聯(lián)系原則確定應適用的法律。2.本人與第三人關(guān)系的準據(jù)法:適用本人住所地法或調(diào)整本人與代理人內(nèi)部關(guān)系的法律。代理人是否有權(quán)拘束本人問題的準據(jù)法,最古老的做法是采用本人的住所地法,理由在于這樣對本人最為有利、適用主要合同準據(jù)法、適用代理人為代理行為地法。第九1.物之所在地法原則的產(chǎn)生與開展:對不動產(chǎn)主張適用物之所在地法,而對動產(chǎn),則主張適用所有權(quán)人的屬人法。物之所在地法原則是巴托魯斯在法則區(qū)別說中提出來的。2.幾種特殊情況下的物或財產(chǎn)的法律適用:關(guān)于外國法人在自行終止或被法人國籍國解散時,其財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬問題不應適用物之所在地法,而應依其屬人法解決。但外國法人在所在國因侵害當?shù)貒依娑粌?nèi)國取締時,其財產(chǎn)的處理通常適用內(nèi)國法、與人身首級密切的財產(chǎn):動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法,不動產(chǎn)適遺產(chǎn)所在地法、無主土地上的物的物權(quán):一般主張依占有都屬人法處理、國產(chǎn)財產(chǎn):涉及國家財產(chǎn)所有權(quán)問題時,適用該財產(chǎn)所屬國家的法律,而排除物之所在地法的適用。3.物之所在地法的適用范圍:物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別。對動產(chǎn)和不動產(chǎn)用出正確的識別,在國際私法上有著重要的法律意思、特權(quán)的客體范圍、物權(quán)的種類和內(nèi)容、物權(quán)的取得;變更和消滅的條件、物權(quán)的保護方法。4.國際破產(chǎn)的管轄權(quán):主營業(yè)地所所在地、住所地、財產(chǎn)所在地。5.國際破產(chǎn)的法律適用:國際破產(chǎn)程序的法律適用、國際破產(chǎn)管理的法律適用、破產(chǎn)則團的法律適用、破產(chǎn)債權(quán)的法律適用。第十1.專利權(quán)的法律適用:專利授予國法說、行為地法說、綜適宜用法律篇四:國際私法總結(jié)1、國際私法:是調(diào)整國際民商事法律關(guān)系的法律部門;〔名稱:國際私法是以直接標準和簡介標準相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律關(guān)系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。〕2、涉外民事關(guān)系:凡民事關(guān)系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的、民事關(guān)系的標的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的,產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的,均為涉外民事關(guān)系。3、法律沖突:指兩個以上不同國家的民商事法律對于同一涉外民商事關(guān)系規(guī)定各不一樣,而又競相要求適用的現(xiàn)象。4、國際民商事法律關(guān)系的法律調(diào)整國際民商事法律關(guān)系是國際私法的調(diào)整對象國際民商事法律關(guān)系的法律調(diào)整方法:間接調(diào)整、直接調(diào)整a、間接調(diào)整:通過“間接法律標準〞來調(diào)整國際民商事法律關(guān)系〔沖突標準〕;b、直接調(diào)整:通過直接規(guī)定國際民商事法律關(guān)系當事人的實體權(quán)利義務的“直接法律標準〞來調(diào)整國際民商事法律關(guān)系〔實體標準〕5、國際民商事法律沖突1〕類型:a、空間沖突b、時際沖突c、人際沖突d、系統(tǒng)沖突e、國際沖突和區(qū)域沖突〔法域法區(qū)〕f、平面沖突和垂直沖突g、公法沖突和私法沖突???本國法——住所地法外國法——內(nèi)國法〔法域區(qū)分,如大陸與香港〕2〕產(chǎn)生:a、各國的民商事法律制度不同b、各國人民之間存在著正常的民商事交往,并結(jié)成涉外民商事法律關(guān)系c、各國成認外國人在內(nèi)國的民商事法律地位d、各國在一定條件下成認外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力3〕特點:a、是一種跨國法律沖突〔區(qū)別于區(qū)際沖突〕b、是一種法律在空間上的沖突〔區(qū)別于時際沖突〕c、是一種私法沖突〔民事法律與商事法律為私法〕d、是一種平面沖突〔平等地位的不同國家〕4〕解決方法:a、沖突法解決方法〔間接調(diào)整〕,通過制定國內(nèi)或國際的沖突標準來確定各種不同性質(zhì)的國際民商事法律關(guān)系應適用何種法律,從而解決國際民商事法律沖突。b、實體法解決方法〔直接調(diào)整〕,通過制定國內(nèi)或國際的民商事實體標準來直接確定當事人的權(quán)利義務,調(diào)整國際民商事法律關(guān)系,從而防止或消除國際民商事法律沖突。6、國際私法的范圍:應包括外國人的民商事法律地位標準、沖突標準、國際統(tǒng)一實體私法標準和國際民商事爭議解決標準〔主要指國際民事訴訟程序與國際商事仲裁標準〕7、國際私法的淵源:1〕國際淵源包括:國際條約〔統(tǒng)一實體法、統(tǒng)一沖突法〕、國際慣例;2〕〔國內(nèi)淵源〕國內(nèi)立法、司法判例、學理q、我國的國際私法立法:繼承法,票據(jù)法,合同法、公司法,民用航空法,海商法〔法律適用法〕q、我國的國際私法主要為國內(nèi)沖突法一、歐洲國際私法:法則區(qū)別說〔13c—17c〕意大利、法國、荷蘭近代國際私法學說〔19c〕法律關(guān)系本座說、國籍主義現(xiàn)代國際私法學說〔20c〕既得權(quán)說、美國國際私法〔現(xiàn)行第二個沖突法重述〕意大利法則區(qū)別說〔巴托魯斯—國際私法之父〕1〕理論主張:法則區(qū)別說的出發(fā)點:法則——法律條文a、人法發(fā)生沖突,哪個國家的人就適用哪個國家的法律,即適用當事人的屬人法〔注:法則區(qū)別說時期無國籍,因此屬人法基本等于住所地法〕b、物法發(fā)生沖突,財產(chǎn)位于哪個國家就適用哪國法律,即適用物之所在地法2〕歷史意義〔評價〕:以巴托魯斯為代表的意大利法則區(qū)別說,適應當時意大利城邦之間民商事交往的需要,在總結(jié)大量的習慣做法的根基上,形成了自己獨特的理論體系,是第一個系統(tǒng)的國際私法理論;為沖突法的進一步開展奠定了理論根基,法律適用的基本思路沿用至今。法國法則區(qū)別說〔混合法則〕〔杜摩蘭的當事人意思自治原則、達讓特萊的混合法則=物法〕杜摩蘭的當事人意思自治物法從物,無論對于本國人還是外國人,凡涉及境內(nèi)之物的應依物質(zhì)所在地法人法從人,其效力只及于境內(nèi)外自己的屬民2〕達讓特萊的屬地主義〔混合法則〕當對于一個習慣法則是屬于物還是屬于人的問題發(fā)生疑問時,應該把它看成物的法則3.荷蘭法則區(qū)別說〔胡伯〕4.法律關(guān)系本座說〔德國薩維尼〕——哥白尼革命對法則區(qū)別說的批評;國際私法的目標:可預見性、判決一致性、簡便性理論主張:a、解決法律沖突,應從法律關(guān)系出發(fā)。b、每一法律關(guān)系都有且只有一個“本座〞。c、“本座〞在何處,這個法律關(guān)系就適用該地的法律。本座就是對法律關(guān)系及其內(nèi)容,起決定性影響的地方?身份和能力適用當事人住所地法?物權(quán)適用物之所在地法?合同適用合同履行地法?法律行為適用行為地法?程序問題適用法院地法歷史意義〔評價〕:解除了法則區(qū)別說的束縛,為國際私法的開展開拓了新的局面。從內(nèi)容和形式上都對以后的立法產(chǎn)生直接的影響,地方化立法技術(shù)〞一直沿用至今。5.國籍國法說〔國籍主義〕〔意大利孟西尼〕1〕一切法律關(guān)系,原則上要以國籍作為連接因素,以當事人的國籍國法或本國法作為準據(jù)法。2〕影響:孟西尼的“國籍主義〞,使“適用當事人的本國法〞成為解決法律沖突的一種重要的法律選擇方法。這一方法被大陸法系的國家廣泛采用,形成了大陸法系的屬人法“本國法主義〞,與英美法系的“住所地法主義〞分庭抗禮。6.既得權(quán)說〔英國戴賽〕1〕理論主張:a、法官只負有適用內(nèi)國法的責任,既不能直接成認或適用外國法,也不能直接執(zhí)行外國的裁決?b、外國人在“文明國家〞已經(jīng)取得的權(quán)利,英國應予成認?c、為保護當事人在外國取得的既得權(quán),得適用有關(guān)文明國家的法律2〕影響與批評:a、法律適用方法直接影響了美國及其他英美法系的國家?b、從嚴格的法律角度對“一國法院為什么適用外國法律〞的問題作出了答復?c、既得權(quán)說邏輯上存在嚴重的缺陷?!矙?quán)利先有還是法律先有〕7.政府利益分析說〔美國柯里〕1〕理論主張:a、每一個法律都包含了政府想推行的某種政策,如果法院在司法中執(zhí)行了該法律,政府的政策就得到推行,政府便因此獲得了某種利益。b、法律選擇,就應當從分析兩個或以上相關(guān)的州或國家的政府政策出發(fā)。分析的結(jié)果有虛假沖突和真實沖突〔虛假沖突:指在案件相關(guān)的國家或州中,只有一個有政府利益,其他的國家或州沒有政府利益〕〔真實沖突:指在案件相關(guān)的國家或州中,有兩個或兩個以上的國家或州具有政府利益〕2〕評價:a、拋開了傳統(tǒng)沖突標準的模式,從法律背后的政府利益出發(fā),開拓了現(xiàn)代國際私法的新視野b、政府利益和虛假沖突成了現(xiàn)代國際私法的重要概念,對美國以及其他國家的國際私法立法和司法實踐,產(chǎn)生了直接的影響。c、這個理論的明顯缺陷是太繁復,缺乏可操作性。8、最密切聯(lián)系說〔美國里斯〕〔20c最富創(chuàng)意,價值,實用的國際私法理論〕1〕理論主張:通過綜合分析案件有關(guān)的各種客觀因素,確定哪一個地區(qū)〔或國家〕與案件或當事人有最密切的聯(lián)系,就適用該地區(qū)〔或國家〕的法律。2〕影響:a、軟化了連結(jié)點,是一種彈性的法律適用方法,抑制了傳統(tǒng)沖突標準僵硬、機械的缺陷。b、是一種以事實定位的法律適用方法。c、對美國以至全世界的立法和司法實踐都產(chǎn)生了直接和重大的影響。d、幾乎成為了一種法律哲學思想,在越來越多的領(lǐng)域中起作用。3〕批評:給予法官太大的自由裁量權(quán),法官個人的主觀意見將影響分析結(jié)果;對法官的要求高;可預見性差。二、沖突標準的概念、構(gòu)造、類型1、沖突標準(conflictrules),是指由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的指明某一涉外民事關(guān)系應適用何種法律的標準2、構(gòu)造:范圍+系屬〔一般法律標準構(gòu)造是:假定+處分+制裁〕3、范圍:指沖突標準所調(diào)整的民事關(guān)系或法律問題〔如:侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律;合同適用當事人選擇的法律;程序問題依法院地法;離婚之請求非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者不得為之〕4、系屬:指規(guī)定“范圍〞應適用何種法律的局部〔如:侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律;合同適用當事人選擇的法律;程序問題依法院地法;離婚之請求非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者不得為之〕5、系屬中包含一個或數(shù)個連結(jié)點。所謂連結(jié)點,是指在沖突標準中,將“范圍〞所涉及的法律關(guān)系或法律問題與某個具體國家或地區(qū)的法律連結(jié)起來的因素。6、沖突標準的類型:單邊沖突標準;雙邊沖突標準;重疊性沖突標準;選擇性沖突標準1〕單邊沖突標準:指其系屬直接指定適用內(nèi)國法或者指定適用外國法的沖突標準特點:指定內(nèi)國法時不能適用外國法;指定外國法時不能適用內(nèi)國法2〕雙邊沖突標準:指其系屬規(guī)定某個法律適用原則,根據(jù)實際情況,最后適用的法律既可以是內(nèi)國法,也可以是外國法〔單邊沖突標準是附條件的,因此不能覆蓋所有可能的情況,故單邊沖突標準又稱為“不完全沖突標準〞。雙邊沖突標準則不同,故又稱“完全沖突標準〞。〕3〕重疊性沖突標準:指其系屬要求同時適用兩個或以上的國家的法律?!踩纾弘x婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之〕4〕選擇性沖突標準:指其系屬列舉兩個或以上的法律,法院依法選擇適用。7、準據(jù)法:是指經(jīng)沖突標準指定,用以確定涉外民事關(guān)系當事人權(quán)利義務的特定國家或地區(qū)的實體法〔注意:必須經(jīng)沖突標準指定,必須是特定國家或地區(qū)的法律,必須是實體法〕8、系屬公式:就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使他成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。看到課件004三、國際私法的主體〔自然人、法人、國家、國際組織〕1、自然人國籍和經(jīng)常居所地的沖突1〕國籍的積極沖突:《法律適用法》第十九條依照本法適用國籍國法律,自然人具有兩個以上國籍的,適用有經(jīng)常居所的國籍國法律;在所有國籍國均無經(jīng)常居所的,適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。2〕國籍的消極沖突:《法律適用法》第十九條……自然人無國籍或國籍不明的,適用其經(jīng)常居所地法律。3〕經(jīng)常居所地的消極沖突:《法律適用法》第二十條依照本法適用經(jīng)常居所地法律,自然人經(jīng)常居所地不明的,適用其現(xiàn)在居所地法律。2、自然人權(quán)利能力的法律適用1〕屬人法《法律適用法》第十一條自然人的民事權(quán)利能力,適用經(jīng)常居所地法律。2〕例外情況:從事法律行為;處分不動產(chǎn)從事法律行為:在當事人從事某項法律行為,特別是商業(yè)行為時,他的民事行為能力,除了適用屬人法外,還應補充適用行為地法處分不動產(chǎn):有一些國家規(guī)定,當事人在處分不動產(chǎn)時的行為能力應適用不動產(chǎn)所在地法。3、自然人行為能力的法律適用《法律適用法》第十二條自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。4、法人國籍、住所1〕我國規(guī)定:外國法人以其注冊登記地國的法律為其本國法。2〕法人的住所是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機構(gòu)所在地?!斗蛇m用法》第14條法人的經(jīng)常居所地,為其主營業(yè)地。5、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用《法律適用法》第十四條法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務等事項,適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的,可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地,為其主營業(yè)地。6、外國法人的認可方式1〕外國法人的認可,指內(nèi)國對外國法人的法律人格的認可,即外國法人可以以自己的名義進入內(nèi)國從事民事活動,比方分公司,設立代理機構(gòu)。2〕認可方式:a、國際立法認可,即有關(guān)國家通過締結(jié)或參加國際條約保證相互認可各自的法人。b、國內(nèi)立法認可,即一國通過國內(nèi)立法確定一些具體的方式認可外國法人;包括一般認可、概括認可、特別認可〔我國采取特別認可〕一般認可:即內(nèi)國對于外國法人,不問其屬于何國一般加以認可;概括認可:即內(nèi)國對屬于某一外國之特定的法人概括的加以認可;特別認可:即內(nèi)國對外國法人通過特別登記或批準程序加以認可;7、破產(chǎn)的法律適用基本原則:適用法院地法現(xiàn)代趨勢:分割適用法律〔破產(chǎn)的要件、程序、債權(quán)、管理〕四、物權(quán)的法律適用1、物權(quán)是指法律所確認的民事主體對物進展直接控制和支配并排除他人干預的權(quán)利。2、物權(quán)的客體:動產(chǎn)、不動產(chǎn)3、物權(quán)的法律適用:1〕物之所在地原則?適用范圍:a、動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分;b、物權(quán)客體的范圍;c、物權(quán)的種類和內(nèi)容;篇五:國際私法內(nèi)容總結(jié)國際私法的調(diào)整對象:即涉外民事關(guān)系,又稱國際民事關(guān)系,即指在民事關(guān)系的主體、客體和權(quán)利義務據(jù)以產(chǎn)生的法律事實等因素中至少有一個為外國因素的民事關(guān)系。我國國際私法的范圍:a、涉外民事關(guān)系的法律適用標準b、外國人的民事法律地位標準c、國際民事訴訟和國際商事仲裁程序標準我國在國際私法范圍問題上達成的共識:《中華人民共和國國際私法示范法》第二條第一款:本法規(guī)定國際民商事關(guān)系的管轄權(quán)、法律適用和司法協(xié)助,包括外國法院判決和仲裁裁決的成認與執(zhí)行。國際私法淵源特點,類型及我國的特點a特點:兩重性和多樣性b類型:國內(nèi)立法,國內(nèi)判例,國際條約,國際慣例c.我國特點:國內(nèi)立法,國際條約,國際慣例,但不成認判例。國際私法定義:國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對象,以解決法律沖突問題為中心任務,以沖突標準為最基本的標準,同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的標準、防止或消除法律沖突的統(tǒng)一實體標準以及國際民事訴訟與仲裁程序標準在內(nèi)的一個獨立的法律部門。國際私法與國際私法學的關(guān)系a、區(qū)別:前者是法律部門,由法律標準組成,具有法律效力;后者是法學學科,由學說、理論、主張構(gòu)成,不具有約束力,但具有影響力。b、聯(lián)系:都是國際經(jīng)濟關(guān)系的產(chǎn)物,都是上層建筑;國際私法學以國際私法為研究對象,其研究成果又服務于國際私法,對其產(chǎn)生和開展起重大影響作用。法則區(qū)別說開展階段a意大利法則區(qū)別說b法國的法則區(qū)別說c荷蘭的法則區(qū)別說法則區(qū)別說代表人物和主要觀點巴托魯斯,主要觀點:法則的區(qū)分及各自適用范圍達讓特萊:反對契約當事人實行“意思自治〞,竭力推崇屬地主義。杜摩蘭:人法、物法和行為法,并竭力主張擴大“人法〞的適用范圍。這種劃分只有在不依據(jù)雙方當事人的自主意思而直接取決于法律的強制性時才有必要。他在《巴黎習慣法評述》一書中提出了“意思自治〞原則。胡伯:《論羅馬法與現(xiàn)行法》“胡伯三原則〞8.“法律關(guān)系本座說〞代表人物和主要觀點薩維尼:他從一種普遍主義的觀點出發(fā),認為應適用的法律只應是各該涉外民事關(guān)系依其本身性質(zhì)有“本座〞所在地的法律。他不討論法律的域內(nèi)域外效力問題,而主張平等的對待內(nèi)外國法律,這樣就到達以下目的,即不管案件在什么地方提起,均能適用同一個法律,得到一致的判決。他認為應該成認存在著一個“相互交往的國家的國際法律共同體〞,并且存在著普遍適用的各種沖突標準。這是因為法律關(guān)系依其性質(zhì)總是與一定地域的法律相聯(lián)系。9.《法國民法典》歷史地位法國民法典的編纂,在國際私法開展史上具有重大意義,主要表現(xiàn)三個方面:國際私法調(diào)整領(lǐng)域的擴大本國法主義的誕生成文的國際私法標準確實立10.統(tǒng)一的國際私法組織有哪些〔一〕海牙國際私法會議〔二〕泛美會議〔三〕利馬會議〔四〕蒙得維的亞會議〔五〕歐盟〔六〕聯(lián)合國和其前身國際聯(lián)盟11.我國國際私法最早觀點公元651年唐《永徽律》之《名例篇》諸化外人相犯條:“諸化外人,同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論。〞12.國際民事法律沖突的概念及產(chǎn)生原因〔一〕國際民事法律沖突的概念國際民事法律沖突,是指某一民事關(guān)系涉及兩個或兩個以上國家的法律,所涉國家的法律對同一民事關(guān)系的法律規(guī)定不一致,它們都規(guī)定要適用各自的法律調(diào)整這一民事關(guān)系,因而存在應選擇適用何國法律的矛盾沖突現(xiàn)象?!捕硣H民事法律沖突產(chǎn)生的原因1、各國間必須存在民事、經(jīng)濟和文化往來2、各國的民商事立法對同一問題的法律規(guī)定不同3、各國在一定條件下成認外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力13.沖突標準的類型和立法選擇理由單邊沖突標準:防止立法外延的擴大,明確法律規(guī)定的準確性。雙邊沖突標準:具有公平性和標準性,無論國內(nèi)立法還是國際立法,都是沖突標準的主體重疊適用的沖突標準:反映各國家民族利益沖突,以及擴大本國法律管轄范圍和調(diào)整作用的立場,也反映各國積極促進國際民事經(jīng)濟來往,防止過于強調(diào)本國法律片面作用而帶來的負面影響。選擇適用的沖突標準14.系屬公式的含義就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。系屬公式是以雙邊沖突標準的系屬為根基開展起來的。15.幾種常見的系屬公式〔1〕屬人法(2)行為地法〔3〕合同締結(jié)地法;〔4〕合同履行地法;〔5〕婚姻締結(jié)地法;〔6〕侵權(quán)行為地法;〔7〕立遺囑地法。16.準據(jù)法的概念及其特點〔一〕概念:它是指經(jīng)沖突標準指引的用來確定涉外民事法律關(guān)系當事人權(quán)利義務關(guān)系的具體實體法規(guī)則。〔二〕特點1、準據(jù)法必須是能夠確定當事人權(quán)利義務的實體法。2、準據(jù)法必須是經(jīng)沖突標準所指引的實體法。3、準據(jù)法不是沖突標準邏輯構(gòu)造的組成局部,它必須結(jié)合具體的案件事實才能確定。4、準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系,而是一項項具體的“法〞,即具體的實體法標準或法律文件。17.先決問題的概念指為解決涉外民事關(guān)系的主要問題所必須先行解決的附帶問題。由于這個問題往往成為解決涉外民事案件的前提條件,故稱之為先決問題,與主要問題并列。18.我國對國籍,住所沖突的解決〔一〕〔1988年最高人民法院《意見》第182條規(guī)定:〔1〕“有雙重或者多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法〞。第181條規(guī)定:〔2〕“無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居的,適用其住所地國法律〞。〕《涉外民事關(guān)系法律適用法》第十九條:依照本法適用國籍國法律,自然人具有兩個以上國籍的,適用有經(jīng)常居所的國籍國法律;在所有國籍國均無經(jīng)常居所的,適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的,適用其經(jīng)常居所地法律。〔二〕《民法通則》第15條規(guī)定:公民以他的戶籍所在地的居住地為住所;經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。1991年最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉假設干問題的意見》第5條規(guī)定:“公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的除外。〞對于住所的積極沖突和消極沖突的解決,最高人民法院《意見》第183條中規(guī)定:1.當事人有幾個住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。2.當事人的住所不明或者不能確定,以其經(jīng)常居住地為住所;《涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十條:依照本法適用經(jīng)常居所地法律,自然人經(jīng)常居所地不明的,適用其現(xiàn)在居所地法律。19.我國關(guān)于法人屬人法規(guī)定的理解〔一〕我國確定法人國籍的標準目前,我國對于外國法人國籍確實定,采取注冊登記地主義。1988年最高人民法院《意見》第184條規(guī)定:“外國法人以其注冊登記地國的法律為其本國法〞。對于內(nèi)國法人國籍確實定,則采取登記地主義和準據(jù)法主義相結(jié)合的復合標準。《民法通則》第41條第2款規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè),具有法人條件的,依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記,取得中國法人資格。〞〔二〕我國《民法通則》第39條規(guī)定:“法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。〞〔三〕我國關(guān)于外國法人的認可的規(guī)定,目前主要表達在1980年國務院頒發(fā)的《關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定》第2條中。該條規(guī)定:“外國企業(yè)確有需要在中國設立常駐代表機構(gòu)的,必須提出申請,經(jīng)過批準,辦理登記手續(xù)。未經(jīng)批準登記的,不得開展常駐業(yè)務活動。〞可見,我國對外國法人的常駐代表機構(gòu)采取的是特別認可方式;對來中國進展投資活動的外國法人,因合同必須經(jīng)政府機關(guān)批準才生效,其審批過程也包括了對外國法人的資格的審查,因而也可理解為采取了特別認可方式;而對來中國進展貨物買賣的外國法人,則無須政府審批,當可理解為采取了一般認可方式。20.國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)的含義和內(nèi)容a、指國家在參與涉外民事活動時,未經(jīng)國家同意,任何人不得以該國作為被告或?qū)⑵湄敭a(chǎn)作為訴訟標的而提起訴訟,也不得對該國國家財產(chǎn)采取查封、扣押、拍賣等強制措施。b、其具體內(nèi)容包括:〔1〕司法管轄豁免〔2〕訴訟程序豁免〔3〕強制執(zhí)行豁免21國民待遇制度含義國民待遇,又稱平等待遇,是指一國給予外國人以同本國人同等的待遇,使其與本國人享有同等的民事權(quán)利和承當同等的民事義務。22.最惠國待遇制度含義及理解最惠國待遇是指一國依照條約的規(guī)定給予另一國的待遇,不低于它已經(jīng)給予或?qū)斫o予任何第三國的待遇。第二次世界大戰(zhàn)以后,最惠國待遇被各國廣泛采用。條約中規(guī)定的最惠國待遇的與國民待遇相比,最惠國待遇具有的特點及例外事項,見書97-9823.識別的概念及我國相關(guān)規(guī)定它是指法院在適用沖突標準時,按照一定的法律觀念,對有關(guān)的法律事實〔即訴因或事實構(gòu)成〕進展分析和定性并賦予它一定的法律含義,從而確定適用何種沖突標準的認識過程?!渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第8條:“涉外民事關(guān)系的定性,適用法院地法律。〞24.我國在訴訟時效問題上相關(guān)的規(guī)定我國最高人民法院1988年的《意見》第195條規(guī)定:“涉外民事法律關(guān)系訴訟的時效,依沖突標準確定的民事關(guān)系的準據(jù)法確定〞。說明我國把時效問題看作實質(zhì)問題,適用準據(jù)法的規(guī)定。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第7條:“訴訟時效,適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應當適用的法律。〞25.反致的概念及類型反致是指法院在審理某種涉外民事案件時,依內(nèi)國沖突標準的規(guī)定,應適用某外國法律,而依該國沖突標準的規(guī)定,又應適用內(nèi)國法或他國法,法院則以內(nèi)國法或他國法作為本案的準據(jù)法。〔一〕狹義的反致,〔二〕轉(zhuǎn)致,〔三〕間接反致26.法律躲避的概念,構(gòu)成及我國規(guī)定〔一〕概念:又稱法律欺詐,是指涉外民商事法律關(guān)系的當事人為了實現(xiàn)利己的目的,成心制造或改變某種連結(jié)點的客觀事實,以避開本應適用的對其不利的法律,從而使對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為?!捕撤啥惚艿臉?gòu)成要件1、從主觀上講,當事人躲避某法律必須是出于成心,亦即當事人有躲避適用某法律的意圖。2、從行為主體上講,法律躲避必須是當事人自己的行為造成的。3、從行為方式上講,當事人躲避法律必須通過成心改變或制造某種連結(jié)點的手段來實現(xiàn)的。4、從躲避的對象上講,被躲避的法律一般應是依法院地國沖突標準本應適用的強制性或制止性的法律。5、從客觀結(jié)果上講,法律躲避行為必須是既遂的,即當事人已經(jīng)因躲避行為而到達其適用對自己有利的法律的目的。〔三〕我國目前尚無有關(guān)法律躲避的立法規(guī)定,但最高人民法院1988年《意見》第194條規(guī)定:“
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