2009年1月國開電大法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題及答案

2009年1月國開電大法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題及答案

一、名詞解釋

1.司法協(xié)助：是指根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達(dá)訴訟文書，傳詢證人，收集證據(jù)。承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

2.法律域外效力：是指一國法律對具有本國國籍的人，無論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。

二、填空題

3.《中華人民共和國民法通則》第146條規(guī)定，的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。

侵權(quán)行為

4.國際私法的淵源是指賦予國際私法規(guī)范以的法律文件的表現(xiàn)形式。

法律效力

5.海牙國際私法會議第一屆會議是1893年在荷蘭法學(xué)家阿塞爾提議下由政府組織召開的，

荷蘭

6.外國人訴訟能力包括外國人的訴訟權(quán)利能力和兩方面的內(nèi)容。

訴訟行為能力

7.“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論”。這條沖突規(guī)范出自。

《永徽律》

三、判斷題

8.中國公民鄭某(男)與中國公民王某(女)1996年在中國結(jié)婚。1998年鄭某到美國留學(xué)。2000年10月，鄭某在美國法院提起離婚訴訟，美國法院受理了案件，并向王某送達(dá)了傳票。2001年2月，王某向中國法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美國法院提請離婚訴訟，美國法院已受理了案件，但是中國法院仍能受理王某的起訴。

[答案]正確

9.國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是國際條約，迄今為止國際條約仍是國際私法最主要的淵源之一。

[答案]錯誤

10.涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當(dāng)事冬沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。這條沖突規(guī)范是有條件的選擇型沖突規(guī)范。

[答案]正確

11.奧地利、日本、兩國都不接受反致和轉(zhuǎn)致。

[答案]錯誤

12.《中華人民共和國民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違

背中華人民共和國的社會公共利益?！边@條規(guī)定表明我國采用公共秩序保留政策。

[答案]正確

13.國家以自己的名義參加國際民事關(guān)系時(shí)，與自然人、法人等一般民事關(guān)系主體的法律地位是不同的。

[答案]錯誤

14.無限意思自治原則的實(shí)質(zhì)在于允許當(dāng)事人選擇任何一個國家的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人選擇的法律可以與合同毫無關(guān)系。但當(dāng)事人選擇法律時(shí)必須滿足兩個條件：選擇法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。

[答案]正確

15.國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用接受投資國的法律。

[答案]正確

16.對領(lǐng)事婚姻，我國一概不予承認(rèn)。

[答案]錯誤

17.外國人訴訟行為能力一般由住所法確定，訴訟權(quán)利能力一般由屬人法確定。

[答案]錯誤

四、單項(xiàng)選擇題

18.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合

同應(yīng)適用的法律是(D)。

A.投資國的法律

B.文明國家的法律

C.當(dāng)事人雙方約定的國家的法律

D.中華人民共和國法律

19.卡弗斯提出了(D)。

A.政府利益說

B.最密切聯(lián)系說

C.國際禮讓說

D.結(jié)果選擇說

20.國際私法對反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于(C)。

A.鮑富萊蒙離婚案

B.貝科克訴杰克遜侵權(quán)案

C.福果繼承案

D.特魯弗特繼承案

21.《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！边@是我國給予外國人(A)的規(guī)定。

A.國民待遇

B.最惠國待遇

C.普遍優(yōu)惠待遇

D.不歧視待遇

22.《中華人民共和國海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用(C)。

A.行為地法

B.船舶所有人國籍國法

C.船旗國法

D.船舶所在地法

23.從自然法的角度對國際私法進(jìn)行研究，認(rèn)為整個世界是一個共同體，存在著約束各個國家的統(tǒng)一法

律，這一學(xué)派稱之為(C)。

A.二元論學(xué)派

B.民族主義學(xué)派

C.國際法學(xué)派

D.國內(nèi)法學(xué)派

24.我國加入的國際鐵路貨物運(yùn)輸公約是(D)。

A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》

B.《海牙議定書》

C.《關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約》

D.《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

25.《華沙公約》規(guī)定的承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任的責(zé)任期間是(A)。

A.貨物交由承運(yùn)人保管的整個期間

B.貨物從啟運(yùn)地機(jī)場到到達(dá)地機(jī)場

C.貨物從裝上飛機(jī)到卸離飛機(jī)

D.飛機(jī)運(yùn)行的整個期間

26.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。

A.區(qū)別制

B.分割制

C.同一制

D.共同制

27.涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)，這是(B)。

A.屬人管轄

B.屬地管轄

C.協(xié)議管轄

D.平行管轄

五、多項(xiàng)選擇題

28.“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指(CD)。

A.出版單位的國籍

B.銷售單位的國籍

C.作者的國籍

D.作品的國籍

29.提單的法律職能表現(xiàn)為(ABC)。

A.海上貨物運(yùn)輸合同的憑證

B.托運(yùn)人交付貨物的收據(jù)

C.貨物所有權(quán)的憑證

D.貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的證明

30.船舶碰撞的法律適用，各國一般主張適用(BCD)。

A.當(dāng)事人國籍國法

B.碰撞發(fā)生地法

C.法院地法

D.船旗國法

31.對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABC)。

A.意思自治原則

B.屬人法

C.最密切聯(lián)系的法律

D.婚姻登記地法

32.我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括(ABC)。

A.司法文書和司法外文書的送達(dá)

B.調(diào)查取證

C.承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決

D.協(xié)助當(dāng)事人之間進(jìn)行和解

六、簡答題

33.簡述涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件及我國關(guān)于涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定。

答：涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚必須排除的條件。這些條件包括：

(1)婚齡。結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡。

(2)當(dāng)事人雙方自愿。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。

(3)當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系。現(xiàn)代國家均以立法的形式禁止直系血親之間締結(jié)婚姻關(guān)系，對旁系血親間的婚姻關(guān)系，各國法律也加以限制。

(4)當(dāng)事人雙方與他人之間.沒有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國家多實(shí)行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間

沒有婚姻關(guān)系，印度等國家除外。

(5)男女兩性的結(jié)合。

在婚姻實(shí)質(zhì)方面，一些國家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人不能結(jié)婚，有的國家禁止從事某類公務(wù)的

人員不能同外國人結(jié)婚。

我國法律規(guī)定：中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院

所在地法律。

34.簡述我國涉外法定繼承的法律制度。

答：《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定?！吨腥A人民共和

國繼承法》第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)

的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法

律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！?/p>

《中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進(jìn)行了完善。該法第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。”

上述法律規(guī)定表明我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。

35.簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的程序。

答：大陸法系國家承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求

對外國法院判決作形式審查或?qū)嵸|(zhì)審查，認(rèn)為外國法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認(rèn)的裁定，交付執(zhí)行。

英美國家采用訴訟式和登記式程序承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當(dāng)事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認(rèn)為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，

然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。

英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額金錢的判決。適用范圍為英國自治領(lǐng)地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。

七、論述題

36.論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。

答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權(quán)限范圍

和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)時(shí)，主要采取以下原則：

1.屬人管轄原則

屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。

各國對與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護(hù)、親子、繼承等案件，原則上承認(rèn)當(dāng)事人本國法院享

有管轄權(quán)。

2.屬地管轄原則

屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)。屬

地管轄原則可具體分為：

(1)以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。

(2)以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。

(3)以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。

3.協(xié)議管轄原則

協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，把他們之

間的爭議交由某一國法院審理。

協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國法院提起訴訟，另一方

當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認(rèn)。

4.平行管轄原則

平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一

國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。

5.專屬管轄原則

專屬管轄原則是指為維護(hù)本國公共秩序，保護(hù)本國當(dāng)事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院

管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。

八、案例題

37.上海某大學(xué)教師李某，1988年辭職到日本留學(xué)。1990年完成學(xué)業(yè)，即將回國?；貒跋?，李某在大坂市騎車上班途中，被疾駛的小汽車撞倒，經(jīng)搶救無效死亡。李某的妻子王某以全權(quán)代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償70多萬元人民幣。為遺產(chǎn)分配一事，王某與李某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。李某的家人