試論公司獨立董事與監(jiān)事的異同

試論公司獨立董事與監(jiān)事的異同摘要：獨立董事和監(jiān)事的異同，探討了它們各自的目的、權利、職責、職能，并分析了兩種制度的法律責任。我國獨立董事制度產生的背景主要是為解決股權過于集中而產生的消極后果。在中國特色的企業(yè)制度中，上市公司的董事大多數(shù)由第一大股東派出。股權過度集中，是必然的，也是司空見貫的。監(jiān)事制度是我國公司法確定的公司監(jiān)督制度，在上市公司引進加強獨立董事制度的同時并不應該偏廢監(jiān)事制度。關鍵詞獨立董事監(jiān)事會

制度1獨立董事和監(jiān)事1.1獨立董事獨立董事，是指獨立于公司股東且不在公司中內部任職，并與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事，有的稱為"社會董事"，有的稱作"獨立非執(zhí)行董事"，獨立性是獨立董事的靈魂。上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。因此在理論上講，他們既不是公司的雇員及親朋好友，也不是公司的供應商、經銷商、資金提供者，或向公司提供法律、會計、審計、管理咨詢等服務的機構職員或代表，與公司沒有任何影響其對公司決策和事務行使獨立判斷的關系，也不受其他董事的控制和影響。建立獨立董事的法律制度是完善現(xiàn)代公司制度的重要內容，也是21世紀我國公司特別是上市公司發(fā)展的潮流。1.2監(jiān)事監(jiān)事從我國公司立法看，監(jiān)事是由股東大會選舉產生的，監(jiān)督業(yè)務執(zhí)行情況和檢查公司財務狀況的有行為能力者。監(jiān)事是監(jiān)事會的成員。監(jiān)事會是由股東大會選舉產生的，履行監(jiān)督公司業(yè)務執(zhí)行狀況以及享有檢查公司財務狀況權力的的必要機關。我國1994年施行的《公司法》中規(guī)定了監(jiān)事會制度。公司法第124條規(guī)定了“股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產生。董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。2獨立董事和監(jiān)事目的雖然獨立董事與監(jiān)事是公司內部監(jiān)督的兩個角色，但他們在維護全體股東權益、實現(xiàn)公司利益最大化、監(jiān)督董事會和高管行為等方面，有共同的利益和目標，都是為了監(jiān)督公司經營者的行為，保障投資者的利益不因經營者職權濫用而受到損害，從而降低公司治理成本。二者可以相互協(xié)調配合，加大對經營管理層的監(jiān)督力度。3、獨立董事和監(jiān)事的權利和職責3.1獨立董事的權利和職責獨立董事的權利和職責：獨立董事應當享有一般董事以外的某些"特權"，如不論其是否同意董事會全體董事過半數(shù)以上的意見，他所發(fā)表的意見應在董事會決議中書面列明。公司的關系交易在提交董事會書面表決投票時，獨立董事應當享有否決權，即必須由獨立董事簽字后方能生效。又如，2名以上的獨立董事應當賦予提議權，即可提議召開臨時董事會。獨立董事可直接向股東大會、中國證監(jiān)會和其他有關部門報告，必要時，可以在報刊上發(fā)表其獨立意見。獨立董事的職責應當與一般董事相同，不應當有"豁免權".獨立董事應當遵守公司章程，維護公司利益。不得利用在公司中的地位和職權為自己謀取私利;不得利用職權收受賄賂或其他非法收入;不得侵占公司財產;不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人;不得將公司資產以其個人名義或其他個人名義開立帳戶存儲;不得以公司資產為本公司的股本或其他個人債務提供擔保;不得自營或為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動;非經股東大會同意，不得同本公司訂立合同或進行交易;不得泄露公司秘密。3.2監(jiān)事的權利和職責監(jiān)事的權利和職責：我國公司法第126條規(guī)定了：監(jiān)事會行使下列職權：(一)檢查公司的財務;(二)對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督;(三)當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾亦是褒貶不一。監(jiān)事制度在我國公司法立法時便存在先天不足的地方。監(jiān)事會的軟弱無力已是普遍現(xiàn)象，獨立董事不獨立也是突出矛盾，況且公司法等相關法律尚未明確獨立董事制度的地位。在現(xiàn)代企業(yè)制度的確立過程中，在公司法的修改中盡快明確、合理調整獨立董事、監(jiān)事制度地位和作用已是急需解決的問題，只有如此方可以盡快解決目前存在的混亂狀況。結論獨立董事和監(jiān)事會作為公司內部的專門監(jiān)督機構，在履行監(jiān)督職責時，既存在職能交叉，又各有側重，二者發(fā)揮工作合力，可以更好地構筑完善公司內部監(jiān)督體系。參考文獻范健，王建文.公司法.第三版.法律出版社，2011年劉俊海.現(xiàn)代公司法.第二版.法律出版社，2011年編委會.新<公司法>背景下改進監(jiān)事會工作研究.石油工業(yè)出版社，2007年魯桐．論獨立