企業(yè)與公司法電子資料

企業(yè)與公司法電子資料第一節(jié)公司的概念與特點一、公司的概念1、在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同目的而進行的組合，常常是為了營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)。2、在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)置的、以營利為目的的社團法人。3、依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是指由符合法定人數(shù)的股東出資組成的、從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法人。二、公司的特點(一)營利性公司是以營利為目的的經(jīng)營組織，其營利性有兩層含義：①設(shè)置公司的目的是為了獵取利潤。②公司應(yīng)連續(xù)地從事同一性質(zhì)的經(jīng)營活動。(二)社團性社團性亦稱聯(lián)合性，是指公司作為社團法人應(yīng)為人的結(jié)合，其股東和股權(quán)具有多元性。(三)法人性公司作為法人必須具備以下條件：①必須依法設(shè)置。②必須有獨立的財產(chǎn)。③能夠獨立地承擔民事責任。法人性是公司區(qū)不于合伙企業(yè)的要緊特點。第二節(jié)公司的沿革與作用一、公司的沿革(一)西方國家公司的產(chǎn)生與進展公司起源于中世紀的歐洲，現(xiàn)代意義的公司起源于中世紀意大利沿海都市的船舶共有與康孟達(Commonda)契約。1600年，東印度公司經(jīng)英國女王特許成立，為現(xiàn)代股份公司的進展奠定了基礎(chǔ)。19世紀末20世紀初，顯現(xiàn)了卡特爾、辛迪加、托拉斯、康采恩等遍布西方各國要緊工業(yè)部門的壟斷組織，以及跨國公司這種國際性的壟斷組織，還制造了一種新型的公司組織形式，即股東人數(shù)有限、股東均負有限責任、出資轉(zhuǎn)讓有限制的有限責任公司，公司類型和公司制度已日趨完備。（二）我國公司的產(chǎn)生與進展清末前的中國，差不多沒有現(xiàn)代意義上的企業(yè)，更沒有公司這種企業(yè)組織形式。鴉片戰(zhàn)爭后，許多先行者仿照歐美之制，自行創(chuàng)辦公司，公司這種企業(yè)組織形式才逐步在中國盛行開來。至新中國成立時，全國共有130多萬私營工商業(yè)戶，除國民黨政府核準登記的11298家公司外，其余均為獨資或合伙企業(yè)，公司在所有企業(yè)中所占比例不到1％。50年代末至60年代初，在一部分工業(yè)部門中組建了十幾個專業(yè)公司。改革開放以來，我國開始顯現(xiàn)了傳統(tǒng)的公司類型，如有限責任公司、股份有限公司等。專門是黨的十四大確立了社會主義市場經(jīng)濟體制后，一大批單一所有制的國有企業(yè)被改組為有限責任公司或股份有限公司。自此，我國公司進入了進展的黃金時代。二、公司的作用(一)廣泛籌集資金1.股份融資成本低。2.股份融資手段靈活。3.股份融資規(guī)模大、速度快。4.股份融資轉(zhuǎn)讓方便。(二)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制1.國有企業(yè)實行公司化改造，有利于界定產(chǎn)權(quán)。2.國有企業(yè)實行公司化改造，有利于股權(quán)與所有權(quán)的分離，有利于政企分開。3.國有企業(yè)實行公司化改造，有利于改善企業(yè)治理。(三)便于集中和操縱1.公司有利于進展專業(yè)化協(xié)作，擴大生產(chǎn)規(guī)模。2.公司有利于行業(yè)治理，實現(xiàn)國家引導企業(yè)經(jīng)濟活動的目標。第三節(jié)公司法的概念與性質(zhì)一、公司法的概念及其調(diào)整對象(一)公司的全部組織關(guān)系1.發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系。2.股東與公司相互間的關(guān)系。3.公司內(nèi)部組織機構(gòu)相互間的關(guān)系。4.公司與國家經(jīng)濟行政機關(guān)之間所發(fā)生的社會關(guān)系。(二)公司的部分經(jīng)營關(guān)系與公司組織特點有聯(lián)系的活動，要緊是股票的發(fā)行、交易，債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓，以及資本的增加、減少和出資的轉(zhuǎn)讓等。二、公司法的性質(zhì)與特點(一)公司法的性質(zhì)1.公司法是組織法。2.公司法是公法化了的私法。3.公司法是國家治理公司的行為規(guī)范。(二)公司法的特點1.從公司法的內(nèi)容上看，公司法是一種組織法與活動法相結(jié)合的法律。2.從公司法的體例上看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律。3.從公司法的規(guī)范性質(zhì)上看，公司法是一種強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律。4.從公司法所確認的各種規(guī)則看，公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法。第四節(jié)公司法的淵源與地位一、公司法的淵源(一)公司法是商法典的組成部分(二)公司法是民法典的組成部分(三)公司法是單行法二、公司法的地位(一)公司法與民法。民法為公司法提供了理論基礎(chǔ)，民法的一些制度如法人制度來源于公司法。(二)公司法與經(jīng)濟法。公司法作為國家治理公司之法，最鮮亮地體現(xiàn)出經(jīng)濟法的國家干預(yù)性特點。(三)公司法與刑法。西方國家公司法大都有公司犯罪的規(guī)定，甚至列舉有超出刑法典規(guī)定的新罪名。第二章公司的種類第一節(jié)公司的分類一、無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司按照公司及公司股東對公司債務(wù)所負責任的不同，能夠把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司。這是大陸法系國家的公司法對公司進行的最差不多的法律分類。我國公司法僅確認有限責任公司和股份有限公司。(一)無限公司無限公司，亦稱無限責任公司，是指由兩個以上股東組成的，股東對公司債務(wù)負連帶無限責任的公司。(二)有限公司有限公司，又稱有限責任公司，是指由兩個或兩個以上的股東共同出資，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。(三)股份有限公司股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。(四)兩合公司兩合公司，是指由一人以上的無限責任股東與一人以上的有限責任股東所組成，其無限責任股東對公司債務(wù)負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔有限責任的公司。二、人合公司、資合公司及人合兼資合公司按照公司信用基礎(chǔ)的不同，能夠把公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司。這是大陸法系國家學者對公司所進行的一種學理分類。凡公司的經(jīng)營活動著重于股東個人條件的，信用基礎(chǔ)在于股東個人信用的是人合公司。無限公司是典型的人合公司。凡公司的經(jīng)營活動著重于公司資本數(shù)額的，信用基礎(chǔ)在于公司資本的是資合公司。凡公司的經(jīng)營活動兼具人的信用和資本信用兩個方面的是人合兼資合公司。三、封閉式公司和開放式公司按照公司資本籌集方式及出資轉(zhuǎn)讓方式的不同，能夠把公司分為封閉式公司和開放式公司。這是英美法系國家對公司的差不多分類。封閉式公司是指資本全部由設(shè)置該公司的股東所擁有，不能對外發(fā)行股份，股東的出資證明不能在股票市場上自由流通的公司。開放式公司是指能夠公布招股，股票能夠在股票市場公布進行交易的公司。四、母公司和子公司按照一個公司對另一個公司的操縱與依附關(guān)系，能夠把公司分為母公司和子公司。母公司是一種操縱性公司，有時又稱控股公司，不管操縱公司抑或控股公司，差不多上母公司。凡資本大部分受他公司操縱的公司，則是子公司。五、總公司與分公司按照公司內(nèi)部管轄關(guān)系，能夠把公司分為總公司和分公司。總公司亦稱本公司，是管轄該公司全部組織的總機構(gòu)?？偣疽婪ǖ谝辉O(shè)置，公司(包括分公司)的業(yè)務(wù)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事安排等，均由總公司統(tǒng)一決定?？偣驹诜缮暇哂蟹ㄈ速Y格。分公司是總公司所管轄的分支機構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等諸方面均受總公司管轄。它一樣設(shè)置于總公司成立之時或成立之后，在法律上和經(jīng)濟上都沒有獨立性，不具有法人資格。六、本國公司、外國公司和跨國公司按照公司的國籍，能夠把公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。第二節(jié)有限責任公司一、有限責任公司的概念與特點有限責任公司，是指由50個以下股東出資設(shè)置的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司具有以下特點：(一)股東人數(shù)的限制性(二)股東責任的有限性(三)股東出資的非股份性(四)公司資本的封閉性(五)公司組織的簡便性(六)資合與人合的統(tǒng)一性二、有限責任公司的沿革與地位有限責任公司產(chǎn)生較晚，起源于19世紀末的德國。最早的有限責任公司立法是德國于1892年制定的《有限責任公司法》。有限責任公司的產(chǎn)生，是對既存公司形式及事實上踐體會的總結(jié)，是對公司組織形式的改革和進展。它充分吸取了其他公司形式的長處并棄其所短，順應(yīng)了經(jīng)濟進展和中小企業(yè)的需要，為許多投資者所采納。三、一人公司一人公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。新《公司法》規(guī)定了一人公司，但作出專門規(guī)定：1.提升一人有限責任公司的最低注冊資本額。2.一個自然人只能投資設(shè)置一個一人有限責任公司，且該一人有限責任公司不能投資設(shè)置新的一人有限責任公司。3.一人有限責任公司應(yīng)當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。4.一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。5.一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。四、國有獨資公司(一)國有獨資公司的概念與特點國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地點人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督治理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。其特點有：1.公司股東的單一性。2.單一股東的特定性。3.股東責任的有限性。(二)國有獨資公司的內(nèi)部組織機構(gòu)1.國有獨資公司的董事會。按照公司法規(guī)定，國有獨資公司必須設(shè)置董事會。國有獨資公司董事會的成員為3人至13人，行使與一樣有限責任公司的董事會差不多相同的職權(quán)。2.國有獨資公司的監(jiān)事會。監(jiān)事會成員不得少于5人，職工代表的比例不得低于1/3。3.國有獨資公司的經(jīng)理。國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。4.國有獨資公司負責人的專任制度。專任制度，是指國有獨資公司的負責人原則上只能在其所在的公司任職，未經(jīng)股東同意，不得兼任其他經(jīng)濟組織的負責人。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念與特點股份有限公司是指注冊資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。其特點如下：(一)股東責任的有限性(二)資本募集的公布性(三)股東出資的股份性(四)公司股票的流通性(五)公司財產(chǎn)的獨立性二、股份有限公司的沿革與利弊股份有限公司起源于17世紀初期的荷蘭和英國，荷蘭東印度公司和英國東印度公司是最早顯現(xiàn)的一批股份有限公司。到現(xiàn)代，它差不多成為西方國家占統(tǒng)治地位的公司形式。股份有限公司之因此成為眾多投資者樂于選擇的組織形式，是因為它有以下優(yōu)點：①便于集資；②分散風險；③投資靈活；④組織永恒。不利之處：①設(shè)置程序較為復(fù)雜、嚴格，發(fā)起人設(shè)置責任亦較重；②股東人數(shù)多，股份分散，只要有股東把握一定比例的股份，就能夠操縱公司的業(yè)務(wù)；③股東流淌性大，股東對公司缺乏責任感，公司經(jīng)營欠佳時，股東就紛紛拋售股票，甚至可能導致公司的解體；④股票的交易市場極易成為不法者的投機場所，以非法手段牟取暴利。三、上市公司(一)上市公司的概念與特點上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。其特點如下：1.上市公司是股份有限公司的一種。2.上市公司是股票在證券交易所交易的股份有限公司。3.上市公司是股票獲準上市的股份有限公司。(二)上市公司的法定條件按照《證券法》第50條的規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市應(yīng)當符合下列條件：①股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督治理機構(gòu)批準已公布發(fā)行；②公司股本總額許多于人民幣3000萬元；③公布發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公布發(fā)行股份的比例為10％以上；④公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。以上條件必須同時具備的，缺一不可。(三)股份有限公司申請股票上市的程序1.向國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券治理部門提出申請。2.國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券治理部門審查批準。3.向證券交易所提出申請。4.證券交易所上市委員會審查批準。5.與證券交易所簽訂上市協(xié)議書。6.披露上市公告書。第三章公司的設(shè)置第一節(jié)公司設(shè)置概述一、公司設(shè)置的概念公司設(shè)置是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進行的一系列法律行為的總稱。二、公司設(shè)置的性質(zhì)(一)合伙契約講此講認為發(fā)起人協(xié)議、公司章程差不多上以當事人的合意為基礎(chǔ)，并對當事人具有約束力，因此應(yīng)屬于民法上的契約行為，并進而將設(shè)置行為視為合伙契約。(二)單獨行為講此講認為設(shè)置行為是每一行為人各自的單獨行為，圍繞取得公司法人資格這一共同目標而競合。(三)共同行為講共同行為講認為，設(shè)置行為的基礎(chǔ)是多數(shù)人一致的意思表示，行為的成效是行為人取得同質(zhì)的股東權(quán)，它有不于互為給付的契約行為，也不同于導致單一責任的單獨行為。目前，多數(shù)學者持此觀點。三、公司設(shè)置的原則公司設(shè)置大體經(jīng)歷了自由設(shè)置主義、特許主義、核準主義、準則主義及嚴格準則主義等幾個不同的立法時期。(一)自由設(shè)置主義自由設(shè)置主義，也稱放任主義，即公司的設(shè)置完全聽憑當事人的自由，國家不加任何干預(yù)或限制。(二)特許主義特許主義是指公司的設(shè)置需要王室或議會通過頒發(fā)專門的法令予以專門許可。(三)核準主義核準主義，也稱許可主義或?qū)徟髁x，指公司設(shè)置除具備法定之一樣要件外，還須經(jīng)政府行政主管機關(guān)進行審查批準。(四)準則主義準則主義，又稱登記主義，它經(jīng)歷了由單純準則主義到嚴格準則主義兩個時期。單純準則主義，指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果發(fā)起人認為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直截了當向登記機關(guān)申請，無須通過主管機關(guān)審批。嚴格準則主義，指在公司設(shè)置時，除了具備法律規(guī)定的要件外，還在法律中規(guī)定了嚴格的限制性條款，設(shè)置公司雖無須通過行政主管機關(guān)批準，但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任的公司設(shè)置原則。我國公司法中全面奉行公司設(shè)置準則主義，是公司設(shè)置制度的一大進步。四、公司設(shè)置的效力公司設(shè)置的效力，是指公司設(shè)置活動所產(chǎn)生的法律后果。(一)設(shè)置中的公司的地位設(shè)置中的公司在設(shè)置范疇內(nèi)進行的民事活動不附條件地由成立后的公司承擔；設(shè)置范疇以外的以設(shè)置中的公司的名義進行的民事活動，則屬于無效的民事行為，原則上由發(fā)起人承擔相應(yīng)的民事責任，不應(yīng)由成立后的公司承擔。(二)發(fā)起人的責任發(fā)起人是公司設(shè)置行為的具體實施者。1.公司成立的場合，發(fā)起人的責任。①資本充實責任。②損害賠償責任。2.公司不能成立的場合，發(fā)起人的責任。①對設(shè)置行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任。②對已收股款負返還的連帶責任。(三)公司設(shè)置無效和設(shè)置撤銷即使公司已登記成立，如果發(fā)覺公司設(shè)置行為違反強制性規(guī)定或存在民法上所規(guī)定的可撤銷或無效條件，利害關(guān)系人能夠向法院提起宣告設(shè)置無效或設(shè)置撤銷之訴。要求宣告設(shè)置無效或撤銷的訴訟只能在公司成立后一定期間內(nèi)提出。設(shè)置無效判決和設(shè)置撤銷判決的效力可及于第三人，但無溯及力，不阻礙判決確定前公司、股東及第三人間產(chǎn)生的權(quán)益和義務(wù)。第二節(jié)公司設(shè)置的方式一、發(fā)起設(shè)置發(fā)起設(shè)置，亦稱共同設(shè)置或單純設(shè)置，是指公司的資本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)置公司的方式。二、募集設(shè)置募集設(shè)置是指發(fā)起人僅認購公司一定比例的股份，其余部分向外公布募集而設(shè)置公司的方式。只有股份有限公司能采取募集設(shè)置方式設(shè)置公司。第三節(jié)公司設(shè)置的條件一、組織要件組織要件，包括公司的名稱、種類、公司章程、組織機構(gòu)、法定最低資本以及經(jīng)營場所等。設(shè)置公司必須確定公司的名稱，制定公司章程，建立符合法律要求的組織機構(gòu)，出資或股本要達到法定資本的最低限額，固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所。二、發(fā)起人的要件發(fā)起人，亦稱創(chuàng)辦人，是指訂立公司發(fā)起協(xié)議，提出設(shè)置公司申請，向公司出資或認購股份，并對公司設(shè)置承擔責任的人。(一)發(fā)起人的人數(shù)限制除設(shè)置一人有限公司外，公司的發(fā)起人必須是2人以上。股份有限公司發(fā)起人的人數(shù)要求更高。(二)發(fā)起人的資格限制1.發(fā)起人的身份限制。2.發(fā)起人的住宅要求。三、物的要件物的要件，是指作為資合公司的有限責任公司和股份有限公司所應(yīng)具備的必要的物質(zhì)條件，其中最要緊的是資本條件。四、行為要件行為要件，是指公司發(fā)起人必須完成規(guī)定的設(shè)置行為，且設(shè)置行為須符合法律規(guī)定，否則公司不能成立。第四節(jié)公司設(shè)置的程序一、有限責任公司的設(shè)置程序(一)簽訂發(fā)起人協(xié)議(二)訂立公司章程(三)報經(jīng)主管部門審批(四)繳納出資(五)確立機關(guān)(六)申請登記二、股份有限公司的設(shè)置程序(一)發(fā)起設(shè)置的程序包括發(fā)起人簽訂發(fā)起協(xié)議、制訂公司章程、辦理審批手續(xù)、發(fā)起人認繳股款、選舉公司機關(guān)成員、申請設(shè)置登記。(二)募集設(shè)置的程序1.發(fā)起人認足部分股份。2.制作招股講明書。3.呈報國務(wù)院證券治理部門審批。4.公告和招募股份。5.召開創(chuàng)立大會。6.申請設(shè)置登記。(三)國有企業(yè)改組為公司的一樣程序1.報原企業(yè)資產(chǎn)所有者及政府授權(quán)部門批準。2.發(fā)起人協(xié)議。3.清理企業(yè)存留資產(chǎn)。4.評估資產(chǎn)。5.界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系。6.設(shè)置股權(quán)。7.轉(zhuǎn)移資產(chǎn)及招股。8.建立規(guī)范的組織機構(gòu)。9.申請設(shè)置登記。第五節(jié)公司章程一、概述公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動的差不多規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示。1.公司章程是公司設(shè)置的最差不多條件和最重要的法律文件。2.公司章程是確定公司權(quán)益、義務(wù)關(guān)系的差不多法律文件。3.公司章程是公司實行內(nèi)部治理和對外進行經(jīng)濟交往的差不多依據(jù)。二、公司章程的制定無限責任公司、有限責任公司以及兩合公司的章程，均應(yīng)在設(shè)置時期由公司最初的全體股東共同制訂。三、公司章程的記載事項(一)絕對必要記載事項絕對必要記載事項是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項，公司章程缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，就會導致整個章程的無效。(二)相對必要記載事項相對必要記載事項是指法律列舉規(guī)定的一些事項，能夠聽憑章程制定人自主決定是否載入章程。(三)任意記載事項任意記載事項是指法律并不列舉，只要不違反法律的強行規(guī)定、公共秩序和善良風俗，章程制訂人便可按照實際需要載入章程的事項。四、公司章程的變更章程一經(jīng)生效，不得隨意加以變更。如因內(nèi)、外部情形變化確需加以修改的，須遵守法定程序，變更不得違反法律和社會公共利益。第六節(jié)公司的名稱和住宅一、公司的名稱(一)概述公司的名稱，是指公司在生產(chǎn)經(jīng)營活動中用以相互區(qū)不的固定稱謂，是公司人格特定化的標志，它是公司章程的絕對必要記載事項之一。(二)公司名稱權(quán)的性質(zhì)公司名稱權(quán)，是指公司對自己的名稱依法享有的權(quán)益，它具有以下特點：1.權(quán)益內(nèi)容上的雙重性。2.權(quán)益效力上的排他性。3.可轉(zhuǎn)讓性。(三)公司名稱的選定1.商號真實原則，即選定的公司名稱必須與經(jīng)營者的名稱或與營業(yè)內(nèi)容相一致，否則禁止使用，法國、瑞士、拉美諸國均采納此制。2.商號自由原則，即公司選用何種商號，法律原則上不加限制，由當事人自由選擇，英國、美國、日本等均采納此制。3.單一名稱原則，即一個公司原則上只準使用一個名稱，公司設(shè)置的分支機構(gòu)的名稱以附加文字表示。(四)公司名稱的核準與登記取得商號的途徑有如下幾種：①因使用而自然取得，不需要注冊。②需要注冊。(五)公司名稱的轉(zhuǎn)讓現(xiàn)代商法大都規(guī)定商號不得單獨轉(zhuǎn)讓，即公司名稱的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當相伴該名稱所代表的公司本身的全部或部分轉(zhuǎn)讓。二、公司的住宅公司住宅是公司章程的絕對必要記載事項，也是公司注冊登記的事項之一。第四章公司的人格與能力第一節(jié)公司的人格獨立與人格否認一、公司人格的獨立公司作為最典型的法人具有獨立的人格，一方面體現(xiàn)在它能夠獨立承擔民事責任；另一方面則表現(xiàn)在公司必須獨立于股東之外。二、公司人格的否認公司人格的否認有兩層含義：國家對公司人格的完全剝奪，即對公司法人人格的取締；指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認公司的獨立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔無限責任。第二節(jié)公司的權(quán)益能力與行為能力一、公司的權(quán)益能力(一)公司權(quán)益能力因性質(zhì)受到限制(二)公司權(quán)益能力因法律規(guī)定受到限制1.轉(zhuǎn)投資的限制。2.貸放款項的限制。3.擔保的限制。4.設(shè)置中的公司不享有法人的權(quán)益能力，解散后的公司只能在清算范疇內(nèi)享有權(quán)益和承擔義務(wù)。(三)公司權(quán)益能力因目的受到限制二、公司的行為能力公司的行為能力，是指公司以自己的意思或行為獨立地取得權(quán)益、承擔義務(wù)的資格。三、公司的侵權(quán)行為能力公司侵權(quán)行為能力須具備下述幾個要件：1.須屬公司代表機關(guān)或者其他有權(quán)代表公司者實施的行為。2.須是公司機關(guān)成員在執(zhí)行公司職務(wù)時所實施的行為。3.須是機關(guān)成員在執(zhí)行職務(wù)時所實施的侵權(quán)行為，即必須具備一樣侵權(quán)行為的要件。第五章公司的資本制度第一節(jié)公司資本制度概述一、公司資本的概念及意義公司資本指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。二、公司資本的原則大陸法系國家的公司法普遍確認了公司資本的三項差不多原則，即資本確定原則、資本堅持原則和資本不變原則，并稱之為“資本三原則”。(一)資本確定原則資本確定原則，是指公司在設(shè)置時必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足。(二)資本堅持原則資本堅持原則又稱資本充實原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。(三)資本不變原則資本不變原則，是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴格按法定程序進行。三、公司的最低資本額四、公司資本制度的類型西方國家公司法差不多形成了相對獨立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設(shè)置時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司即不能成立。授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)置時，資本總額雖亦應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認足，只認定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權(quán)董事會按照需要，隨時發(fā)行新股募集之。折衷資本制又稱認可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新公司資本制度，是兩種制度的有機結(jié)合。第二節(jié)公司資本的構(gòu)成一、現(xiàn)金現(xiàn)金或貨幣是資本最差不多的構(gòu)成。大多數(shù)國家公司法對現(xiàn)金應(yīng)占公司資本的比例都作出明確規(guī)定。股東對公司的現(xiàn)金出資是公司注冊資本的組成部分，必須實際履行、如實繳納，不得撤回。二、實物實物，也叫有形資產(chǎn)，要緊包括建筑物、廠房和機器設(shè)備等。三、無形財產(chǎn)無形財產(chǎn)亦稱無形資產(chǎn)，包括專利權(quán)、商標權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽等。專利權(quán)是指按專利法的規(guī)定，由國家專利機關(guān)授予發(fā)明人、設(shè)計人或其所屬單位在一定期限內(nèi)對某項發(fā)明制造享有的專有權(quán)。商標權(quán)是指企業(yè)、事業(yè)單位或個體工商業(yè)者關(guān)于按照法定程序，經(jīng)由商標局核準的注冊商標所享有的商標專用權(quán)。專有技術(shù)又稱技術(shù)隱秘，是指生產(chǎn)所必需的、不享有專利愛護的隱秘技術(shù)知識和體會。土地使用權(quán)是指非土地所有人依法對土地加以利用和取得收益的權(quán)益。商譽是某行業(yè)擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，源于該企業(yè)的名譽，與顧客以及使與顧客的聯(lián)系得以保持的環(huán)境有關(guān)。第三節(jié)股東的出資一、股東的出資方式(一)有限責任公司股東的出資方式1.出資平等主義。2.出資不平等主義。3.差不多出資制。(二)股份有限公司股東的出資方式

資本分為股份，股份集為資本。二、股東出資的繳納出資是股東最差不多的義務(wù)，任何公司的股東都必須履行出資義務(wù)。三、違反出資義務(wù)的民事責任(一)有限責任公司股東違反出資義務(wù)的責任1.違約責任。2.差額補足責任。(二)股份有限公司發(fā)起人的責任1.公司不能成立時，對設(shè)置行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任；2.公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；3.在公司設(shè)置過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任；4.在公司設(shè)置過程中，發(fā)起人不按照公司章程的規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任；5.股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任；6.股份有限公司成立后，發(fā)覺作為設(shè)置公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額明顯低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。四、虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資的行政責任與刑事責任(一)虛報注冊資本“虛報注冊資本”，是指行為人在申請公司登記時，使用虛假的證明文件或者采取其他欺詐手段夸大注冊資本的數(shù)額，欺詐公司登記主管機關(guān)，取得公司登記的行為。(二)虛假出資和抽逃出資“虛假出資”，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)而取得股份或出資證明的行為。第四節(jié)增資與減資一、增加資本增加資本，簡稱增資，是指公司為籌集資金、擴大營業(yè)，按照法定的條件和程序增加公司的資本總額。二、減少資本減少資本，簡稱減資，是指公司資本過?；蛱潛p嚴峻，按照生產(chǎn)經(jīng)營的實際情形，按照法定條件和程序減少公司的資本總額。第五節(jié)股份與股票一、股份(一)股份的概念與特點股份是股份有限公司資本構(gòu)成的最小單位，即公司的全部資本分為金額均等的股份，全部股份金額的總和即為公司資本的總額。股份有限公司的股份具有以下特點：1.股份是資本構(gòu)成的最小單位，具有不可分性。2.股份是對資本的等額劃分，具有金額的均等性。3.股份是股東權(quán)的基礎(chǔ)，具有權(quán)益上的平等性。4.股份表現(xiàn)為有價證券，具有自由轉(zhuǎn)讓性。(二)股份的種類1.依股東享有權(quán)益和承擔風險的大小，可將股份分為一般股和優(yōu)先股。2.依據(jù)股份是否以金額表示，可將股份分為額面股和無額面股。3.依是否在股票上記載股東的姓名，可將股份分為記名股和無記名股。4.依股份有無表決權(quán)，可將股份分為表決權(quán)股和無表決權(quán)股。二、股票(一)股票的概念與特點股票是指由股份有限公司簽發(fā)的證明股東按其所持股份享有權(quán)益和承擔義務(wù)的書面憑證。股票具有以下特點：1.股票是一種有價證券。2.股票是一種證權(quán)證券。3.股票是一種流通證券。4.股票是一種要式證券。5.股票是一種風險證券。(二)股票的發(fā)行1.股票發(fā)行的種類。股份的發(fā)行能夠分為兩類，即設(shè)置發(fā)行和新股發(fā)行。設(shè)置發(fā)行，是在公司設(shè)置過程中所進行的股份發(fā)行。新股發(fā)行，是在公司成立后再次發(fā)行股份。2.股票發(fā)行的條件。股票發(fā)行的共同條件是：股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括差不多成立的股份有限公司和經(jīng)批準擬成立的股份有限公司。3.股票發(fā)行的程序。4.股票發(fā)行的方式。公布發(fā)行的股票應(yīng)當由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，承銷包括包銷和代銷兩種方式。包銷是指證券經(jīng)營機構(gòu)向發(fā)行公司承諾，如在一定期間內(nèi)未能將此次發(fā)行的全部股票售于公眾，剩余部分即由證券經(jīng)營機構(gòu)自行買下的一種承銷方式。代銷是指承銷機構(gòu)(即證券經(jīng)營機構(gòu))代理發(fā)售股票，在發(fā)行期終止后，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人或包銷人的承銷方式。第六章公司債第一節(jié)公司債的概念與種類一、公司債的概念與特點(一)公司債的概念公司債是指公司以發(fā)行債券這一有價證券的方式，向社會公眾公布募集籌措資金，從而形成的一種金鈔票債務(wù)。公司債的特點：1.公司債與一樣金鈔票債務(wù)。①公司債的債權(quán)人具有公眾性。②公司債的舉債具有集中性。③公司債的表現(xiàn)形式為債券。2.公司債與企業(yè)債。3.公司債與股份。權(quán)益性質(zhì)不同；權(quán)益內(nèi)容不同；風險負擔不同。二、公司債與公司債券的關(guān)系公司債券是公司債的表現(xiàn)形式，公司債則是公司債券的具體內(nèi)容。三、公司債的種類(一)記名公司債與無記名公司債依公司債是否在公司債券上記載公司債債權(quán)人的名稱，可將公司債分為記名公司債和無記名公司債。(二)轉(zhuǎn)換公司債與非轉(zhuǎn)換公司債依公司債是否能夠轉(zhuǎn)換為公司股份，可將公司債分為轉(zhuǎn)換公司債和非轉(zhuǎn)換公司債。(三)擔保公司債與無擔保公司債依公司債在償還上是否有擔保，可將公司債分為擔保公司債和無擔保公司債。(四)實物債與登記債依公司債是否以實物券方式發(fā)行，能夠?qū)⒐緜譃閷嵨飩c登記債。(五)其他種類的公司債第二節(jié)公司債的發(fā)行一、公司債的發(fā)行主體在大部分國家的公司法中，通常規(guī)定只有股份有限公司才能發(fā)行公司債，而包括有限責任公司在內(nèi)的其他各種形狀的公司，在一樣情形下不能成為公司債的發(fā)行主體。二、公司債的發(fā)行條件(一)公司債發(fā)行的必要事項1.公司凈資產(chǎn)額須達到一定規(guī)模。2.公司營業(yè)利潤須達到一定水平。3.資金投向須符合國家產(chǎn)業(yè)政策。(二)公司債發(fā)行的限制事項1.公司債的總額限制。2.公司債的利率限制。3.公司債的用途限制。4.公司債的再發(fā)行限制。三、公司債的發(fā)行程序在程序上，公司債的發(fā)行與股份有限公司的新股發(fā)行相類似，一樣需要通過決議、申請、審批、募集四個時期。(一)公司債發(fā)行的決議(二)公司債發(fā)行的申請(三)公司債發(fā)行的核準(四)公司債的募集公司債的募集，通常通過以下三個時期：1.簽訂公司債承銷協(xié)議。2.進行公司債募集公告。3.認購繳款及債券交付。第三節(jié)公司債的轉(zhuǎn)讓一、公司債轉(zhuǎn)讓的一樣原則1.自由轉(zhuǎn)讓原則。2.價值約定原則。二、公司債轉(zhuǎn)讓的方式(一)記名公司債的轉(zhuǎn)讓方式記名公司債的債券為記名有價證券，即在證券上載明權(quán)益人名稱的有價證券。(二)無記名公司債的轉(zhuǎn)讓方式無記名公司債的債券為無記名有價證券，即在證券上不載明權(quán)益人名稱的有價證券。三、公司債轉(zhuǎn)讓的要件(一)公司債轉(zhuǎn)讓的生效要件記名公司債轉(zhuǎn)讓的生效要件通常應(yīng)當包括兩項，即當事人的意思表示與公司債券的交付。在依背書方式進行公司債轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓人在公司債券上記載受讓人并進行簽章，即完成公司債券轉(zhuǎn)讓的意思表示；在非依背書方式進行公司債轉(zhuǎn)讓時，通常需要做成公司債轉(zhuǎn)讓契據(jù)或者文書，并由轉(zhuǎn)讓人簽章，才能完成公司債轉(zhuǎn)讓的意思表示。(二)公司債轉(zhuǎn)讓的對抗要件記名公司債在成立轉(zhuǎn)讓但未將受讓人記載于公司債券存根簿時，則不得以之與公司相對抗。第四節(jié)公司債債權(quán)人的愛護一、公司債債權(quán)人的權(quán)益公司債債權(quán)人的差不多權(quán)益，是就所認購的公司債享有本金償還要求權(quán)和利息支付要求權(quán)。二、公司債債權(quán)人的專門性(一)公司債債權(quán)人具有利益上的一致性(二)公司債債權(quán)人具有松散的團體性(三)公司債債權(quán)人具有行為上的統(tǒng)一性三、公司債債權(quán)人的愛護措施(一)設(shè)置公司債治理人公司債治理人的要緊權(quán)限為：①為公司債債權(quán)人同意清償，或者為確保債權(quán)的實現(xiàn)，而以自己的名義，為裁判上及裁判外一切必要行為；②按照公司債債權(quán)人會議的決議，就公司債債權(quán)，而為處分行為、訴訟行為或者參加破產(chǎn)程序；③為取得清償，進行處分行為、提起訴訟或者參加破產(chǎn)程序，經(jīng)法院許可，得對發(fā)債公司的業(yè)務(wù)及財產(chǎn)狀況進行調(diào)查。(二)設(shè)置公司債債權(quán)人會議公司債債權(quán)人會議，是由全體公司債債權(quán)人組成的臨時性合議機關(guān)，是對與公司債債權(quán)人有重大利害關(guān)系的事項，依公司債債權(quán)人的綜合意志作出決定的機構(gòu)。第七章股東和股權(quán)第一節(jié)股東一、股東概述從一樣意義上講，股東是指向公司出資并對公司享有權(quán)益和承擔義務(wù)的人。各國公司法對公司的發(fā)起人要求較嚴，這些限制要緊表現(xiàn)為：1.自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力，無行為能力人或限制行為能力人不得為發(fā)起人。2.法人作為發(fā)起人，應(yīng)是法律上不受限制的法人。3.公司的發(fā)起人必須符合法定最低人數(shù)。4.關(guān)于對公司發(fā)起人的國籍和居住地的限制。二、股東的法律地位(一)股東享有股東權(quán)(二)股東平等原則三、股東的權(quán)益與義務(wù)(一)股東的權(quán)益1.出席或托付代理人出席股東會并行使表決權(quán)，但無表決權(quán)股除外。2.按照公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份。3.查閱公司章程、股東會會議紀要、會議記錄和會計報告，監(jiān)督公司的經(jīng)營，提出建議或質(zhì)詢。4.按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余分配的要求權(quán)。5.公司終止后依法取得公司的剩余財產(chǎn)，即剩余財產(chǎn)的分配要求權(quán)。6.公司章程規(guī)定的其他權(quán)益。(二)股東的義務(wù)1.向公司繳納股款的義務(wù)。2.對公司所負債務(wù)的義務(wù)。第二節(jié)股權(quán)一、股權(quán)的概念與種類股權(quán)，亦即股東權(quán)，狹義的股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)益。廣義的股權(quán)，則是對股東權(quán)益和義務(wù)的總稱。1.按股權(quán)內(nèi)容不同，將股權(quán)分為自益權(quán)與共益權(quán)。2.按股權(quán)性質(zhì)不同，將股權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)。3.按股權(quán)行使方式不同，將股權(quán)分為單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)。二、股權(quán)的性質(zhì)(一)關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的要緊學講①“股權(quán)所有權(quán)講”。②“股權(quán)債權(quán)講”。③“股權(quán)社員權(quán)講”。④“股權(quán)獨立民事權(quán)益講”。(二)股權(quán)性質(zhì)評析贊同股權(quán)是獨立的民事權(quán)益的要緊理論與法律依據(jù)：1.我國公司法明確規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。2.股東出資是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的法律行為，由股東出資而形成的公司資本屬公司本身所有，出資并不導致股東對具體存在的公司資產(chǎn)擁有所有權(quán)。3.股東和公司分不為獨立的民事主體，公司資產(chǎn)既非某一股東個人財產(chǎn)，亦非全體股東共有財產(chǎn)，而是公司自身的財產(chǎn)。4.所有權(quán)的權(quán)能是占有、使用、收益與處分，而股權(quán)的內(nèi)容是自益權(quán)與共益權(quán)，二者的權(quán)益內(nèi)容判然有不。三、股權(quán)的行使股東既能夠親自行使股權(quán)，也能夠托付代理人代為行使股權(quán)，四、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓(一)有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.有限責任公司的股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因有限責任公司的人合因素，容易產(chǎn)生公司原有股東對新股東是否信任的咨詢題。3.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。4.轉(zhuǎn)讓股權(quán)本質(zhì)上屬于處理私權(quán)，應(yīng)當奉行意思自治原則。5.股權(quán)的轉(zhuǎn)讓除出于股東自愿外，還可能因法院按照強制執(zhí)行程序而轉(zhuǎn)讓。6.轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。7.有規(guī)定的專門情形的，對股東會該項決議投反對票的股東能夠要求公司按照合理的價格收購其股權(quán)8.自然人股東死亡后，其合法繼承人能夠繼承股東資格；然而，公司章程另有規(guī)定的除外。(二)股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓1.股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)置的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。2.記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住宅記載于股東名冊。3.無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。4.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公布發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.公司董事、監(jiān)事、高級治理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情形，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。6.公司不得收購本公司股份。7.公司不得同意本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。第八章公司的組織機構(gòu)第一節(jié)公司組織機構(gòu)概述一、公司組織機構(gòu)的含義公司的組織機構(gòu)是由公司本身的組織機能所決定的，是公司組織機能的外在形式。與公司組織機構(gòu)有關(guān)的一個概念是公司的機關(guān)。公司機關(guān)又稱公司的代表機關(guān)，是指就公司事務(wù)對外代表公司的法人治理機構(gòu)。二、公司組織機構(gòu)設(shè)置的差不多原則(一)分權(quán)制衡原則(二)效率優(yōu)先兼顧公平原則(三)經(jīng)濟民主與經(jīng)濟集中相結(jié)合原則三、公司組織機構(gòu)設(shè)置的特點及演變公司，專門是股份有限公司的組織機構(gòu)經(jīng)歷了一個由股東會中心主義到董事會中心主義的變遷。第二節(jié)股東會一、股東會的概念和股權(quán)(一)股東會的概念從廣義上講，股東會泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權(quán)力機構(gòu)，它包括股份有限公司的股東大會和有限責任公司的股東會。從狹義上講，股東會專指由全體股東組成的有限責任公司的權(quán)力機構(gòu)，在股份有限公司中則專稱股東大會。1.股東會須由全體股東組成。2.股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。3.股東會是公司的法定但專門設(shè)機構(gòu)。(二)股東會的職權(quán)1.決定公司的經(jīng)營方針和投資打算;2.選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的酬勞事項;3.審議批準董事會的報告;4.審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;5.審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;6.審議批準公司的利潤分配方案和補償虧損方案;7.對公司增加或者減少注冊資本作出決議;8.對發(fā)行公司債券作出決議;9.對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10.修改公司章程；11.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。二、股東會的種類(一)一般會議一般會議，又稱股東常會、股東年會或定期會議，是指公司按照法律或章程的規(guī)定按時召開的會議。(二)專門會議專門會議，又稱臨時會議或?qū)ｉT股東會，是指必要時在兩次年會之間不定期召開的全體股東會議。召開股東會的專門情形：①董事會或監(jiān)事會按照公司章程的規(guī)定，認為必要時而決定召開；②應(yīng)持法定比例以上股份的股東提議或要求而召開；③法院責令召開。三、股東會的召集(一)召集人不管是一般會議，依舊專門會議，召集人原則上為董事會。(二)召集程序股東會之召集應(yīng)以書面形式于會議召開的一定期限之前通知或通告股東。四、股東表決權(quán)及其行使(一)股東表決權(quán)的含義表決權(quán)是指股東基于股東地位而享有的、就股東會的議案作出一定意思表示的權(quán)益。(二)股東表決權(quán)行使的一樣原則及例外多數(shù)國家的公司立法都確立了股東行使表決權(quán)的差不多原則，即資本多數(shù)決原則或一股一票原則。一些國家的公司法規(guī)定，公司得以章程限制其表決權(quán)，這些限制包括：①對表決權(quán)數(shù)上的限制。②對表決權(quán)代理的限制。③表決權(quán)行使的回避。(三)股東表決權(quán)行使的方式1.表決權(quán)的親自行使。2.表決權(quán)的代理行使。3.表決權(quán)的書面行使。五、股東會決議(一)股東會決議的種類關(guān)于股東會的不同決議事項，法律規(guī)定了不同的多數(shù)標準。按照具體的決定事項和多數(shù)標準，股東會的決議分為一般決議和專門決議。1.一般決議。2.專門決議。(二)股東會的議事記錄(三)股東會決議的無效和撤銷1.股東會決議的無效。2.股東會決議的撤銷。3.股東訴訟的擔保。第三節(jié)董事會一、董事會的概念和職權(quán)(一)董事會的概念董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和治理權(quán)的、必設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。董事會的概念具有以下內(nèi)涵：1.董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。2.董事會是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機關(guān)。3.董事會是公司經(jīng)營決策和領(lǐng)導機關(guān)。4.董事會是公司的法定的常設(shè)機關(guān)。(二)董事會的職權(quán)1.對內(nèi)經(jīng)營治理權(quán)。2.對外代表權(quán)。二、董事會的產(chǎn)生和組成(一)董事會的產(chǎn)生1.董事的任職資格。2.董事的人數(shù)。3.董事的選任。4.董事的任期。(二)董事會的組成董事會由符合條件的當選董事組成。三、董事會會議(一)董事會會議的種類與股東會會議的分類相一致，董事會會議亦可分為一般會議和專門會議。(二)董事會會議的召集為保證董事會會議的效率，一樣國家公司立法都專門確定有權(quán)召集董事會會議的人。(三)董事會會議的法定人數(shù)(四)董事會會議的決議董事會的決議也可分為一般決議和專門決議兩種。(五)董事會會議記錄董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)在會議記錄上簽名。四、董事的義務(wù)和責任(一)董事的義務(wù)1.不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入。2.不得侵占公司的財產(chǎn)。3.不得擅自處分公司財產(chǎn)。4.不得使自己置身于與公司的利益沖突之中。5.不得擅自披露公司隱秘。(二)董事的民事責任1.董事對公司的責任。董事承擔民事責任有四個要件：①對公司或股東負有義務(wù)；②有違反義務(wù)的主觀過錯行為(包括主動行為和消極行為以及有意行為和嚴峻過失行為)；③對公司造成了損害；④不屬于責任豁免的范疇。（1）董事參與董事會決議而產(chǎn)生的對公司的民事責任。（2)董事違反董事會合法、有效的決議而產(chǎn)生的對公司的民事責任。（3)董事越權(quán)行為而產(chǎn)生的對公司的民事責任。（4)董事違反競業(yè)禁止的規(guī)定給公司造成缺失而產(chǎn)生的民事責任。（5)董事對其在治理公司事務(wù)中有意或過失給公司造成嚴峻缺失的，應(yīng)負賠償責任。2.董事對股東的責任。要求董事與公司對股東共負連帶賠償責任，是現(xiàn)代公司法的進展趨勢。第四節(jié)監(jiān)事會一、監(jiān)事會的概念和職權(quán)(一)監(jiān)事會的概念監(jiān)事會是對公司的業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機構(gòu)。(二)監(jiān)事會的職權(quán)①檢查公司的財務(wù)；②對董事、高級治理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級治理人員提出罷免的建議；③當董事、高級治理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級治理人員予以糾正；④提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行法定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；⑤向股東會會議提出提案；⑥依法對董事、高級治理人員提起訴訟；⑦公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。二、監(jiān)事會的組成(一)監(jiān)事會的人數(shù)我國公司的監(jiān)督機構(gòu)原則上采取委員會制，規(guī)定監(jiān)事會的人數(shù)不得少于3人。但股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司可不采取委員會制，僅設(shè)1～2名監(jiān)事。(二)監(jiān)事會的成員結(jié)構(gòu)監(jiān)事會成員中應(yīng)有一定比例的職工代表參與公司的經(jīng)營監(jiān)督。職工監(jiān)事所占比例高的為1/2，一樣都規(guī)定監(jiān)事會的1/3成員由職工代表擔任。三、監(jiān)事的任免(一)監(jiān)事的產(chǎn)生方法(二)監(jiān)事的任職資格(三)監(jiān)事的任期(四)監(jiān)事的卸任與免職四、監(jiān)事的義務(wù)與責任第五節(jié)經(jīng)理一、經(jīng)理的概念和職權(quán)經(jīng)理，又稱經(jīng)理人，是指由董事會作出決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負責人。

經(jīng)理的法定職權(quán)是：①主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營治理工作，組織實施董事會決議；②組織實施公司年度經(jīng)營打算和投資方案；②擬訂公司內(nèi)部治理機構(gòu)設(shè)置方案；④擬訂公司的差不多治理制度；⑤制定公司的具體規(guī)章；⑥提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；⑦決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責治理人員；⑧董事會授予的其他職權(quán)。二、經(jīng)理的選任與解聘作為董事會的輔助執(zhí)行業(yè)務(wù)機構(gòu)，經(jīng)理的選任和解聘均由董事會決定。對經(jīng)理的任免及酬勞決定權(quán)是董事會對經(jīng)理實行監(jiān)控的要緊手段。三、經(jīng)理的義務(wù)與責任作為基于委任關(guān)系而產(chǎn)生的公司代理人，經(jīng)理對公司所負的義務(wù)與董事、監(jiān)事差不多相同，依法對公司負有忠實義務(wù)和勤奮義務(wù)。第六節(jié)股東訴訟一、股東訴訟的概念與種類股東訴訟，是指由股東提起的訴訟。股東訴訟一樣被分為直截了當訴訟與派生訴訟兩種。直截了當訴訟，是指股東在作為公司成員所享有的個人性權(quán)益受到侵害時所提起的一種訴訟。派生訴訟又稱傳來訴訟、代為訴訟，是指當董事、監(jiān)事、高級治理人員執(zhí)行公務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成缺失的，而公司董事會、監(jiān)事會或股東大會對此不提起訴訟，由公司一個或多個股東代表公司對違法、加害的董事、監(jiān)事或公司高級治理人員提起的訴訟。二、股東訴訟制度的形成與作用股東訴訟制度本身確實是公司治理結(jié)構(gòu)不可或缺的重要內(nèi)容或應(yīng)有之義；它關(guān)于強化和規(guī)范公司的治理結(jié)構(gòu)，也具有不可替代的重要作用。三、股東訴訟的依據(jù)與條件(一)股東訴訟的法律依據(jù)(二)股東派生訴訟的要件1.股東派生訴訟的程序要件。2.股東派生訴訟的主體要件。(1)原告：有限責任公司的所有股東都能夠充任股東派生訴訟的原告。股份有限公司的股東擔任股東派生訴訟的原告須同時具備兩個條件：①須連續(xù)180日以上持有公司的股份，②須單獨或者合計持有公司1％以上的股份。(2)公司：股東派生訴訟是股東為了公司利益提起的訴訟，公司在此種訴訟中處于何種地位，不同法系和國家有著不同的規(guī)定。四、股東派生訴訟的結(jié)果歸屬股東派生訴訟的結(jié)果有三：①原告勝訴；②原告敗訴；③和解撤訴。第九章公司的財務(wù)會計制度第一節(jié)公司財務(wù)會計制度概述一、公司財務(wù)會計制度的概念公司的財務(wù)會計制度是對存在于法律、行業(yè)通行規(guī)則和公司章程之中的公司財務(wù)會計處理規(guī)則的總稱，是利用貨幣價值形式反映公司財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，加大內(nèi)部經(jīng)營治理，提升經(jīng)濟效益的一項重要制度。二、公司財務(wù)會計制度的特點(一)公司財務(wù)會計制度的規(guī)范化(二)公司財務(wù)會計制度的統(tǒng)一化三、公司財務(wù)會計制度的作用(一)愛護股東利益(二)愛護公司債權(quán)人利益(三)吸引投資和愛護社會公益(四)保證公司高效運轉(zhuǎn)(五)滿足國家宏觀經(jīng)濟治理的需要第二節(jié)公司的財務(wù)制度一、資金籌措治理(一)資本金制度財務(wù)制度上的資本金是指公司在工商行政治理機關(guān)登記的注冊資本。(二)公司負債公司負債是指公司承擔的能夠以貨幣計量，需要以資產(chǎn)或者勞務(wù)償付的債務(wù)。二、固定資產(chǎn)的治理(一)固定資產(chǎn)的概念固定資產(chǎn)是指使用年限在1年以上，單位價值在規(guī)定的標準以上，并在使用過程中保持原先物質(zhì)形狀的資產(chǎn)，包括房屋及建筑物、機器設(shè)備、運輸設(shè)備、工具器具等。(二)固定資產(chǎn)的分類計價(三)固定資產(chǎn)折舊(四)固定資產(chǎn)的大修理費用固定資產(chǎn)的大修理費用，能夠采納預(yù)提方法的，其提取數(shù)額按估量發(fā)生的大修理費用和大修理周期確定，實際發(fā)生的大修理費用，超過預(yù)提或待攤方法進行核算，不另設(shè)大修理基金。三、流淌資產(chǎn)的治理公司的流淌資產(chǎn)是指能夠在1年內(nèi)或長于一個營業(yè)周期內(nèi)變現(xiàn)或動用的資產(chǎn)，一樣包括現(xiàn)金、銀行存款、短期投資、應(yīng)收及預(yù)付款項、存貨等。(一)現(xiàn)金和銀行存款的治理(二)短期投資的治理(三)應(yīng)收及預(yù)付款的治理(四)存貨的治理四、無形資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)的治理(一)無形資產(chǎn)的治理(二)遞延資產(chǎn)的治理遞延資產(chǎn)是指不能全部計入當年損益，應(yīng)當在以后年度內(nèi)分期攤銷的各項費用，包括開辦費、租入固定資產(chǎn)的改良及大修理支出等。五、成本、費用的治理(一)成本、費用的概念及范疇成本和費用是產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售中所耗費的生產(chǎn)資料價值和必要勞動價值的貨幣表現(xiàn)，即公司有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營的各項耗費。成本和費用治理的重點是解決成本標準咨詢題，即核定成本和費用的范疇。(二)公司業(yè)務(wù)招待費制度(三)壞賬預(yù)備制度第三節(jié)公司的會計制度一、公司財務(wù)會計報告的內(nèi)容(一)財務(wù)會計報表1.資產(chǎn)負債表。2.損益表。3.財務(wù)狀況變動表。(二)財務(wù)會計報表附屬明細表1.財務(wù)狀況講明書。2.利潤分配表。(三)財務(wù)會計報表附注二、會計報表的制作(一)會計報表的制作原則和要求按照有關(guān)法律規(guī)定，制作會計報表必須遵循以下會計核算的原則：1.客觀性原則。2.有關(guān)性原則。3.規(guī)范性原則。4.及時性原則。(二)公司財務(wù)會計報告制作的負責人(三)財務(wù)會計報告制作的時刻三、公司財務(wù)會計報告的審核與確認(一)公司財務(wù)會計報告的審核(二)公司財務(wù)會計報告的確認四、財務(wù)會計報告的公示制度公司要緊采納以下三種方式公示其財務(wù)會計報告：1.將報表置備于公司住宅供股東查閱或送交各股東。2.向有關(guān)部門或單位報送會計報表。3.公告公司的財務(wù)會計報告。五、會計監(jiān)督制度及虛假記載的法律責任(一)會計監(jiān)督制度公司會計監(jiān)督制度的要緊內(nèi)容是：1.財務(wù)會計報告的社會公證制度。2.股東的查賬要求權(quán)制度。3.公司內(nèi)部審計制度。(二)虛假記載的法律責任1.虛假記載的行政責任。2.虛假記載的刑事責任。3.虛假記載的民事責任。第四節(jié)公司利潤的分配一、公司利潤分配方案的提出和批準公司利潤是指公司在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的財務(wù)成果，要緊由營業(yè)利潤、投資收益和營業(yè)外收支凈額構(gòu)成。二、公司稅后利潤分配的原則和順序依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司當年稅后利潤的分配順序為：(一)補償虧損(二)提取法定公積金(三)提取任意公積金(四)依法分配利潤三、公積金制度公積金又稱儲備金或預(yù)備金，是指為鞏固公司的財務(wù)基礎(chǔ)，依法律和公司章程的規(guī)定或股東會的決議，按確定的比例從營業(yè)利潤或其他收入中提取的，不作股息分配，而留存于公司內(nèi)部，具有特定用途的基金。按照公積金是否依法強制提取為標準，可分為法定公積金和任意公積金。(一)法定公積金法定公積金是指按照法律規(guī)定而強制提取的公積金。法定公積金的提取比例和數(shù)額由法律直截了當規(guī)定，公司必須遵守，不承諾以章程或股東會決議加以變通，因此，法定公積金也稱強制公積金。(二)任意公積金任意公積金，又稱任意盈余公積金，是指按照公司章程或股東會決議于法定公積金外自由提取的公積金。四、股利的支付股利是“股息”和“紅利”的縮略語，股息是指公司章程規(guī)定的，只要公司存在可資分配的利潤，即應(yīng)依事先確定的特定比率向特定種類的股東支付的財產(chǎn)利益，一樣只向優(yōu)先股股東支付；紅利是指公司向一樣股東支付的比率并不特定，按照公司盈余情形由股東會臨時決定的財產(chǎn)利益。(一)股利支付的條件公司在補償虧損和提取公積金后的剩余利潤可分配給股東；也能夠采取配發(fā)新股或增加股票面值的方式分配股利。公司通常應(yīng)采納支付現(xiàn)金給股東的方式來分配股利，(二)股利支付的方式(三)違法分配股利的后果股利分配的法律規(guī)定是強制性規(guī)范，因此違反法律規(guī)定的股利分配方案無效。第十章公司的合并與分立第一節(jié)公司的合并一、公司合并概述(一)公司合并的概念、種類和特點公司合并，是指兩個或兩個以上的公司按照法定程序歸并為其中的一個公司或創(chuàng)設(shè)另一個新的公司的法律行為。公司合并有四個特點：①除在吸取合并中吸取公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。②合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。③因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無須通過清算程序。④合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。(二)公司的合并與兼并(三)公司合并的法律性質(zhì)(四)公司合并的法律規(guī)制二、公司合并的程序1.簽訂合并協(xié)議。2.通過合并決議。3.編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。4.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。5.辦理合并登記。三、公司合并的法律成效公司合并的法律成效體現(xiàn)在以下三個方面：(一)公司的消滅、變更和新設(shè)(二)權(quán)益義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)(三)股東資格的因此承繼四、公司合并的無效公司的合并無效必須通過訴訟程序提出，公司的股東、清算人、破產(chǎn)財產(chǎn)治理人或不承認合并的債權(quán)人，均有權(quán)提起合并無效之訴。五、公司合并的形式(一)有限責任公司與股份有限公司的合并有限責任公司能夠與有限責任公司或股份有限公司進行合并，股份有限公司之間也能夠進行合并，合并后的公司能夠為有限責任公司或股份有限公司。(二)母公司與子公司的合并(三)公司與其他企業(yè)組織的合并第二節(jié)公司的分立一、公司分立的概念公司的分立是指一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。二、公司分立的形式公司的分立分為新設(shè)分立和派生分立兩種。三、公司分立的程序(一)股東會決議(二)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人(三)由分立后的各公司代表簽署內(nèi)部分立協(xié)議(四)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單(五)申請登記四、分立的法律成效公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。第三節(jié)公司組織的變更一、公司組織變更概述公司組織的變更，是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形狀變?yōu)榱硪环N法定形狀的行為。二、公司組織變更的程序(一)擬訂變更方法(二)通過變更決議(三)編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)名目(四)向債權(quán)人進行通知和公告(五)申請辦理登記手續(xù)三、公司組織變更的條件1.變更后的公司應(yīng)當具備法定條件。2.變更程序必須按照公司法關(guān)于設(shè)置有限責任公司和股份有限公司的程序辦理。3.有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。4.有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。第十一章公司的解散與清算第一節(jié)公司的解散一、公司解散概述(一)公司解散的概念公司因法律或章程規(guī)定的解散事由顯現(xiàn)而停止營業(yè)活動并逐步終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經(jīng)程序。(二)解散后存續(xù)公司的性質(zhì)同一人格講，認為公司雖已解散，但其法人資格在清算終結(jié)前視為連續(xù)存在，從未間