國際經(jīng)濟(jì)法畢業(yè)論文-跨國證券投資中的法律問題研究

PAGE畢業(yè)論文題目：跨國證券投資中的法律問題研究學(xué)生：學(xué)院：東北大學(xué)文法學(xué)院專業(yè)：國際經(jīng)濟(jì)法指導(dǎo)教師：日期：跨國證券投資中的法律問題研究摘要自2005年我國開始實(shí)行股權(quán)分置改革,中國的證券市場進(jìn)入了一個前所未有的繁榮階段,國內(nèi)、國際證券投資步入一個新的發(fā)展階段,尤其是證券投資近兩年在實(shí)現(xiàn)了質(zhì)的飛躍。伴隨著國內(nèi)、國外的證券投資基金頻繁的跨國活動,產(chǎn)生了很多的法律問題,這就需要對于證券跨國活動的相關(guān)法律問題進(jìn)行詳細(xì)的分析。本文的第一部分主要是對證券跨國發(fā)行與交易中的國際稅收法律問題的論述。首先是稅收管轄權(quán)的沖突和證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅問題。第二部分主要就證券跨國發(fā)行與交易中的法律適用問題進(jìn)行論述。從目前世界上代表性的國家出發(fā),分析其在跨境銷售上的法律規(guī)定;同時結(jié)合中國的法律,對于證券投資基金跨境投資中的法律問題加以分析;第三部分就我國開展跨國證券存在的若干問題及相關(guān)建議進(jìn)行論述。首先從國際服務(wù)貿(mào)易法的角度分析,結(jié)合WTO相關(guān)規(guī)定,重點(diǎn)論述“商業(yè)存在”形式的市場準(zhǔn)入;接著從證券投資基金所得收益的雙重征稅問題出發(fā),論述證券投資基金跨國活動的雙重征稅問題,并對避免雙重征稅的措施進(jìn)行比較、分析。最后就證券投資基金國際監(jiān)管合作的現(xiàn)狀和我國在國際監(jiān)管合作上的完善提出建議關(guān)鍵詞：證券；跨國；法律DiscussiononCausesandtheLegalRegulationofGreenTradeBarriersAbstractSince2005,Chinabeganimplementationofsplitsharestructurereform,theChinesestockmarketenteredaphaseofunprecedentedprosperity,domesticandinternationalsecuritiesinvestmentsintoanewstageofdevelopment,particularlyinsecuritiesinvestmentofnearlytwoyears,achievedaqualitativeleap.Withdomesticandforeignsecuritiesinvestmentfundsfrequentcross-borderactivities,resultinginalotoflegalissues,whichneedtocross-borderactivitiesrelatedtosecuritieslawissuesindetail.Thefirstpartofthispaperismainlycross-borderissuanceandtradingofsecuritiesinthediscussionofinternationaltaxlawissues.Thefirstistheconflictofjurisdictiontaxandsecuritiesissuanceandtradingincross-borderdoubletaxation.Thesecondpartmainlyoncross-borderissuanceandtradingofsecuritieslawsapplicabletotheissuediscussed.Representativefromtheworld'scountries,analyzingtheircross-bordersalesoflegalrequirements;combinedwithChina'slaws,forcross-borderinvestmentinsecuritiesinvestmentfunds,toanalyzelegalissues;thirdpartontheexistenceofourcountrytocarryoutcross-bordersecuritiesanumberofissuesdiscussedandtherelatedrecommendations.First,fromtheperspectiveofinternationalservicetradelaw,combinedwiththerelevantprovisionsofWTO,focuseson"commercialpresence"formofmarketaccess;thenfromtheproceedsofsecuritiesinvestmentfundsdoubletaxation,thispaperdiscussesthesecuritiesinvestmentfundtransnationalactivitiesofdoubletaxationtax,andmeasurestoavoiddoubletaxationcomparison,analysis.FinallyonsecuritiesinvestmentfundsandthestatusofinternationalregulatorycooperationininternationalregulatorycooperationinChina'sperfectproposal.Keywords:Securities;Transnational;Law跨國證券投資中的法律問題目錄引言……………………1第一章緒論………21.1課題背景……………………21.2論文的研究內(nèi)容……………………2第二章跨國證券中的國際稅法問題………62.1證券發(fā)行與交易所涉及的主要稅收………………62.2證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅………………7第三章證券跨國發(fā)行中的監(jiān)管問題………113.1國際中常見法律監(jiān)管………………113.2我國國際證券的法律監(jiān)管…………11第四章我國證券存在的若干問題及相關(guān)建議……………144.1我國涉外證券投資的立法一些改進(jìn)………………144.2我國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管改善………………14結(jié)論……………17致謝…………………18參考文獻(xiàn)………………19ThelegalissuessecuritiesinvestmenttransnationalresearchContentsPreface…………………...…1ChapterⅠOverviewoftheGreenTradeBarriers………….21.1TheconceptoftheGreenTradeBarriers…………21.2ThecharacteristicsoftheGreenTradeBarriers…21.3ThemanifestationsoftheGreenTradeBarriers…3ChapterⅡAnalyzingtheCausesoftheGreenTradeBarriers…………62.1Macroeconomics……….62.2Microcosmic…………7ChapterⅢThestatusandproblemsoftheGreenTradeBarriers……..113.1ThestatusoftheGreenTradeBarriers……………...113.2TheproblemsoftheGreenTradeBarriers…………..11ChapterⅣTheLegalRegulationoftheGreenTradeBarriers………..144.1Aspectofregulations…………………..144.2AspectofInternationallaw…………144.3AspectofDomesticlaw………………15Conclusion………….………...17Acknowledge…….…………...18References…………………….19引言

如今國際社會越來越注重法律的確定性和可預(yù)測性，國際私法的法律適用方面也不例外。在現(xiàn)代混合托管體系下，傳統(tǒng)的沖突規(guī)則面臨挑戰(zhàn)，所謂的“透視理論”也往往難以應(yīng)對。于是一種新的證券物權(quán)法律規(guī)范．即“證券中間人所在地”和“有限意思自治”有機(jī)結(jié)合的規(guī)則應(yīng)運(yùn)而生。在這方面海牙國際私法會議付出了重大的努力，且成績斐然。第一章

緒論

1.1課題背景隨著國際金融一體化的日益加深，現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的普遍運(yùn)用，國際貿(mào)易中政治壁壘的消除，證券市場的發(fā)展愈趨全球性，證券交易與發(fā)行行為日趨國際化。但是，證券市場的國際化的發(fā)展，在方便國際證券交易和分散投資風(fēng)險(xiǎn)的同時，也為各種跨國證券違法犯罪活動和過度投機(jī)行為的產(chǎn)生創(chuàng)造了新的機(jī)會。因此，如何在國際化的同時加強(qiáng)法律監(jiān)管，以有效遏止和抑制證券違法犯罪活動和過度投機(jī)行為，已成為擺在世界各國尤其是證券市場正向國際化邁進(jìn)的我國面前的一項(xiàng)緊迫任務(wù)了。2006年12月，中國加入WTO五年過渡期正式結(jié)束，幾年來，借加入WTO的東風(fēng)，我國經(jīng)濟(jì)得到快速發(fā)展，特別是中國資本市場的改革與發(fā)展更是令世人矚目，不僅將決定后WTO時代中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向，也將決定中國經(jīng)濟(jì)的國際化程度及實(shí)力?？梢哉f，WTO過渡期的結(jié)束意味著中國進(jìn)入向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的最后階段，包括證券市場在內(nèi)的中國資本市場的開放將邁出更大步伐。同樣是在2006年12月，我國“股權(quán)分置改革”也宣告基本完成，待限售股解禁后，“全流通”將徹底實(shí)現(xiàn)，股改將完滿結(jié)束，但與之伴隨的巨大的擴(kuò)容壓力需要更多的資金入市；因此，現(xiàn)在的中國證券市場有能力且有需要引入更多的外資。在這種背景下，“涉外證券投資”將會引起人們更多的關(guān)注，對“涉外證券投資”的研究和法律規(guī)制也顯得更具現(xiàn)實(shí)意義。

1.2論文的研究內(nèi)容證券交易的全球化、電子化，出現(xiàn)了多國股東通過多國證券中介商間接持有外國上市公司股票的情況。于是，在證券國際市場上出現(xiàn)了不需要實(shí)際交付和所有權(quán)人直接參與的證券間接持有制，即證券發(fā)行人與投資者之間通過眾多國家證券托管中心、國際證券托管中心以及各種金融中間機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓和抵押證券，真正實(shí)現(xiàn)了證券交易的無紙化、虛擬化操作。在這種間接持有制下，傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則——“證券所在地法”已不能適應(yīng)新的需要，因?yàn)樵诖俗C券持有體系下，證券所在地?zé)o法確定，給證券交易當(dāng)事人帶來了法律適用上的不確定性和無法預(yù)期。因此，如何在外國中央登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確定海外投資者的證券權(quán)利，該適用何地的法律，是否要建立相應(yīng)的國家私法的統(tǒng)一規(guī)則于此之間的法律沖突與使用和改進(jìn)是本文研究的主要內(nèi)容。第二章跨國政權(quán)中的國際稅法問題

2.1證券發(fā)行與交易所涉及的主要稅收2.1.1證券收益所得稅證券收益所得稅是各個國家中的證券稅制的核心之一。世界上絕大多數(shù)國家將都將股息、利息、紅利等證券收益所得列入所得稅的征稅范疇中，并對非居民實(shí)行預(yù)提稅制。據(jù)對世界上78個國家和地區(qū)的稅收資料統(tǒng)計(jì)，大約有72個國家對非居民的股息、利息、紅利等實(shí)行預(yù)提稅制。在對股息、紅利等收入課稅時，考慮到來源國已對分配給股東的股息、紅利已征預(yù)提稅，如果居住國對股東再征一次稅，那就形成了重復(fù)征稅。因此，為了消除或減輕國際雙重征稅，來源國和居住國都進(jìn)行了各種努力。居住國采取的措施有：(1)對來自國外的股息、紅利減免所得稅。如法國、瑞士、荷蘭、比利時、奧地利、新西蘭、盧森堡、丹麥等。(2)準(zhǔn)許國內(nèi)母公司和國外子公司合并報(bào)稅。如英國、德國、愛爾蘭、墨西哥、西班牙等。(3)對外國所征收的公司所得稅實(shí)行間接抵免，如德國、日本、加拿大等國國內(nèi)稅法均有此規(guī)定。但目前我國僅對本國居民來源于外國的股息等的扣繳的外國所得稅實(shí)行直接抵免，缺乏母子公司之間間接抵免的明確規(guī)定，對于雙重征稅的抵免不徹底，使中國法人從外國子公司受領(lǐng)的股利仍存在經(jīng)濟(jì)性國際重復(fù)征稅，造成不同海外經(jīng)營方式的不平衡。因此，我國應(yīng)盡快對稅法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行修訂，在繼續(xù)保留直接抵免法的同時，引進(jìn)間接抵免法，以消除母子公司之間的國際重復(fù)征稅。來源國所采取的措施有：(1)雙稅率制。即將公司利潤分成兩部分，對用于分配股息的利潤和不用于分配股息的利潤實(shí)行不同的公司稅率，前者稅率低，后者稅率高。如德國早在1953年1月1日就開始實(shí)施雙稅率制。(2)折算制。法國是實(shí)行折算制的典型國家，在法國和美國的雙邊稅收協(xié)定中，法國同意對美國的證券投資者給予法國居民所享受的折算制待遇。在法國和英國、法國和德國、英國和美國的雙邊稅收條約補(bǔ)充協(xié)定書中，也都有類似法美稅約中將折算制適用于非居民證券投資者的規(guī)定。當(dāng)代環(huán)境問題已不再是一個單純的技術(shù)性問題，在政治上有著重要的影響。環(huán)境問題已成為國際間開展環(huán)境合作或外交活動的重要內(nèi)容，由于各國在環(huán)境問題上具有共同的利益和要求，因此，較容易開展合作，許多國家還借助環(huán)境問題，開展環(huán)境外交。同時，環(huán)境問題已成為國際政治斗爭的一個重要側(cè)面。各國在環(huán)境義務(wù)的承擔(dān)、污染轉(zhuǎn)嫁以及其他一些問題上，經(jīng)常展開政治斗爭，斗爭焦點(diǎn)集中在發(fā)展中國家反對發(fā)達(dá)國家所進(jìn)行的環(huán)境侵略。此外，在世界許多國家中，已出現(xiàn)以生態(tài)環(huán)境保護(hù)為政綱的組織，如綠色和平組織等，這些組織在國際、國內(nèi)政治舞臺上已經(jīng)嶄露頭角，成為一種重要的政治力量。我國國家稅務(wù)總局在1995年發(fā)布的《個人所得稅代扣代繳暫行規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)對預(yù)扣稅作了定義，其中《規(guī)定》第4條第6款規(guī)定預(yù)扣稅也適用于利息、股息。但任何證券收益的預(yù)扣稅，對于投資者來講，意味著利潤的減少，一般會使證券市場的流動性降低，因此國家稅務(wù)總局早在1993年7月21日發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個人取得股票(股權(quán))轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知》中就明確規(guī)定，對持有B股或海外股的外國企業(yè)和外籍個人，從發(fā)行該B股或海外股的中國境內(nèi)企業(yè)所取得的股息(紅利)所得，暫免征收企業(yè)所得稅和個人所得稅(預(yù)扣稅)，這就使得外國證券投資者從我國取得的證券投資收益可免遭雙重征稅。眾所周知，我國證券市場國際化既包括外國(地區(qū))投資者進(jìn)入我國證券市場，還包括我國證券投資者進(jìn)入外國(地區(qū))證券市場。因此，這里還有一個我國投資者進(jìn)入外國(地區(qū))證券市場(主要是我國企業(yè)境外間接上市)的雙重征稅問題。我國企業(yè)境外間接上市，是通過“買殼”或“造殼”方式來進(jìn)行的。對于“造殼”方式，公司注冊地點(diǎn)在國外，涉及到“殼公司”向國內(nèi)投資者支付股利和收入問題；對于“買殼”方式，國內(nèi)企業(yè)是其控股股東，也會遇到“殼公司”向國內(nèi)企業(yè)支付股利問題?！皻す尽毕驀鴥?nèi)企業(yè)支付股利時，應(yīng)當(dāng)按當(dāng)?shù)貒?地區(qū))法律支付預(yù)扣稅，另外，國內(nèi)企業(yè)還要為這種股利收入繳納所得稅，雙重納稅也就在所難免了。國內(nèi)企業(yè)為避免雙重征稅可供選擇的方法有兩種：(1)通過稅收協(xié)定來免除雙重納稅的負(fù)擔(dān)。如果中國同“殼公司”所在國之間有避免雙重征稅的協(xié)定，并且協(xié)定中涉及到了股息和利息，那么國內(nèi)企業(yè)可依靠該協(xié)定來免除或減輕雙重征稅。(2)如果不存在這一避免雙重征稅的協(xié)定，則可考慮選擇一個稅收特別優(yōu)惠的國家或地區(qū)注冊或買一個“殼公司”(殼公司向國內(nèi)證券所有人支付股利或利息不被征收預(yù)扣稅)，然后通過定向配股，把國內(nèi)企業(yè)的資金和業(yè)務(wù)注入到“殼公司”，實(shí)現(xiàn)在境外上市。如果要進(jìn)行融資，則由“殼公司”在上市地發(fā)行證券，發(fā)行收入可通過再貸款或投資形式轉(zhuǎn)移到國內(nèi)企業(yè)。至于對“殼公司”所在地的選擇，作為免稅天堂的荷蘭的安第+斯群島的大鱷魚島、英國的處女島、百慕大和塞普路斯等自是首選之地，我國現(xiàn)行的稅法也能滿足上述的要求。例如，1993年中國光大國際信托投資公司標(biāo)購廣西玉柴后，在百慕大注冊一家控股公司——中國玉柴股份有限公司，然后由中國玉柴對廣西玉柴進(jìn)行控股；并最后于1994年以中國玉柴股份有限公的名義在美國紐約證交所成功掛牌上市。又如，“金杯”汽車首先和另外兩家公司在百慕大群島注冊成立“華辰控股有限公司”，由我國“金杯”汽車控股20%，“華辰控股”在美國上市后，所籌集到的資金拿回來用于“金杯”汽車。上述兩起“造殼”上市均有效地避免了雙重征稅。2.1.2證券交易所得稅證券交易所得稅是以證券資產(chǎn)因買賣而發(fā)生的增值所得為課稅對象的一種稅收，屬于資本收益稅和資本所得稅范疇，通常稱為證券所得稅。目前，各國對證券交易所得的稅務(wù)處理大致可分為以下四種：(1)對公司和個人證券交易所得均免予征稅，如新加坡、韓國、馬來西亞、比利時、南非、新西蘭、冰島、希臘、菲律賓等國，因此，在這些國家進(jìn)行證券跨國發(fā)行與交易不會遇到證券交易所得方面的雙重征稅問題。(2)將證券交易所得區(qū)別情況對待，屬于公司行為的，將交易所得并入利潤征收公司所得稅，屬于個人行為的，則免稅。如瑞士、巴西、墨西哥等國。(3)對公司和個人的證券交易所得都征稅，但對個人征收較低的稅，如英國、意大利、1988年以前的美國等。(4)對公司和個人所得均視為一般所得全額征稅。如加拿大、德國、1988年以后的美國等。此外，各國在對證券交易所得的處理上還具有如下特點(diǎn)：(1)設(shè)立起征點(diǎn)。如法國對個人因出售股票的資本利得設(shè)定的起征點(diǎn)為281000法郎，英國稅法則規(guī)定，凡股票的資本利得，對個人年收入超過19300英鎊本應(yīng)征收個人所得稅的第一個5000英鎊應(yīng)稅所得實(shí)行免稅。設(shè)立起征點(diǎn)的規(guī)定使中小投資者的跨國證券交易所得基本上不再有雙重納稅之虞。(2)對證券擁有期長的，實(shí)行低稅甚至免稅，對短期投資者則實(shí)行較高的稅率。如德國對投機(jī)性的證券利得(持有期不滿6個月)按全額稅率課稅，對持有股份達(dá)25%且持有5年以上者，出售股份的利得可享有50%的扣除率。這對于外國投資者來說，長期性的證券交易比短期性的證券炒作所擁有的避免雙重納稅的機(jī)會更多。在避免證券跨國交易所得的雙重征稅問題上，目前國際上比較通行的做法是在相互間簽訂的雙邊稅收協(xié)定中規(guī)定，對于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)(如股票、可轉(zhuǎn)換債券)的利得，僅在投資者居住國納稅，除非投資者在來源國有常設(shè)機(jī)構(gòu)，而且這部分財(cái)產(chǎn)又是常設(shè)機(jī)構(gòu)資產(chǎn)的一部分(如金融交易商的一家國外分支機(jī)構(gòu))。此外，有些國家則通過單邊稅收減免來解決證券跨國交易所得的雙重征稅問題。例如，我國國家稅務(wù)總局在1993年7月21日發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個人取得股票(股權(quán))轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知》和1994年7月26日發(fā)布的《關(guān)于外籍個人持有中國境內(nèi)上市公司股票所取得的股息有關(guān)稅收問題的函》里規(guī)定，對外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓不是其設(shè)在中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)、場所所持有的中國境內(nèi)企業(yè)發(fā)行的B股和海外股所取得的凈收益，和外籍個人轉(zhuǎn)讓所持有的中國境內(nèi)企業(yè)發(fā)行的B股和海外股所取得的凈收益暫免征所得稅，從而較好地采用單邊減免措施解決了境外投資者在我國證券交易所得的雙重征稅問題。又如，英國和美國的雙邊稅收協(xié)定也規(guī)定，允許各自國家可以自行根據(jù)國內(nèi)法律對資本利得征稅，而將單邊稅收減免規(guī)定運(yùn)用于各自管轄區(qū)，以減輕或免除雙重征稅。2.1.3證券交易稅和印花稅世界上絕大多數(shù)國家在證券交易環(huán)節(jié)都征收一定數(shù)量的稅收，而其征稅方式則多有不同，總體而言可分為三類：(1)只征收證券交易稅的國家和地區(qū)。如瑞典、比利時、南非、韓國。(2)只征收印花稅的國家和地區(qū)。如中國、意大利、法國、英國、澳大利亞、泰國等。(3)證券交易稅和印花稅兼有的國家和地區(qū)。如香港、新加坡、日本、菲律賓、馬來西亞。證券交易稅和印花稅主要根據(jù)證券發(fā)行與交易資本額征稅。一般避免雙重征稅的協(xié)定并不能減輕這種證券交易稅和印花稅。所以，我國企業(yè)在選擇境外上市地點(diǎn)的時候，應(yīng)該考慮到這方面的問題，以使其境外上市成本盡可能更小。2.1.4遺產(chǎn)稅和贈與稅世界上大多數(shù)國家對生前贈與與死后遺產(chǎn)(包括證券)課以贈與稅和遺產(chǎn)稅。如英國、日本、澳大利亞、法國等。我國目前還未開征遺產(chǎn)稅和贈與稅，外國投資者在我國境內(nèi)擁有的證券因此不會遇到此方面的雙重納稅的負(fù)擔(dān)。所幸的是OECD在1982年制定了避免遺產(chǎn)、繼承和贈與重復(fù)課稅的協(xié)定范本，從而開辟了與避免所得雙重征稅并行的另一個避免雙重課稅的領(lǐng)域，OECD中的一些國家為解決遺產(chǎn)、贈與等方面的雙重課稅問題，近年來已開始了以O(shè)ECD1982年范本為藍(lán)本的稅約的談判和簽訂工作，隨著這項(xiàng)工作的逐步推進(jìn)，證券跨國發(fā)行與交易在遺產(chǎn)稅和贈與稅方面的雙重課稅問題必將會得到妥善解決。2.2證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅對于具有跨國性質(zhì)的股息、利息、證券交易所得，居住國和來源國都希望獨(dú)占征稅權(quán)或把自己的征稅權(quán)擺在優(yōu)先的地位。由于產(chǎn)生股息、利息、證券投資所得的資產(chǎn)富有流動性，居住國根據(jù)居民稅收管轄權(quán)(residencejurisdiction)認(rèn)為來源國不應(yīng)征稅，來源國則認(rèn)為股息、利息、證券交易所得的來源地在該國境內(nèi)，根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)(sourcejurisdiction)，征稅權(quán)應(yīng)由來源國單獨(dú)行使。雙方都為自己的要求尋找了一些事實(shí)基礎(chǔ)，然而稅收管轄權(quán)是與一國主權(quán)相關(guān)的，迄今除了有關(guān)外交豁免的規(guī)則外，國際公法上沒有限制一國征稅權(quán)的法則，作為各國締結(jié)雙邊協(xié)定藍(lán)本的聯(lián)合國范本與經(jīng)合組織范本，也均在第10條、11條中規(guī)定居住國和來源國可以對利息、股息同時行使征稅權(quán)?；诖耍趯上?、利息、證券交易所得的稅收管轄權(quán)問題上，居住國或來源國試圖獨(dú)占征稅權(quán)或把自己的征稅權(quán)擺在優(yōu)先的地位是沒有法理依據(jù)的，兩種稅收管轄權(quán)都是基于國家的主權(quán)而產(chǎn)生的權(quán)利，應(yīng)處于平等的地位。也正因?yàn)楦鲊加凶约旱恼n稅主權(quán)，所以對股息、利息、證券交易所得，居住國和來源國都堅(jiān)持分別按居民稅收管轄權(quán)和來源地稅收管轄權(quán)予以征稅。在這種情況下，必然會產(chǎn)生國際間的雙重征稅問題。譬如，我國稅法規(guī)定居民要對其世界范圍內(nèi)的收入納稅，而美國稅法則規(guī)定所有來源于美國的收入都必須在美國繳稅。如果中國控股公司在美國子公司要向中國國內(nèi)的母公司支付股利時，就會發(fā)生雙重征稅。股利作為美國子公司稅后利潤分配，在美國要繳納所得稅，同時股利又是中國母公司的收入，在中國也要繳納所得稅。雙重征稅違背了稅收公平的原則，使跨國投資者擔(dān)負(fù)了沉重的納稅義務(wù)，它降低了投資者的利潤，因而會挫傷投資者境外開拓業(yè)務(wù)的積極性。實(shí)際上，許多國家已經(jīng)認(rèn)識到了對股息、利息、證券投資所得雙重征稅的不公平性和危害性，開始采取一系列措施來消除或減輕證券跨國發(fā)行與交易中的雙重征稅。全球資源匱乏，生態(tài)環(huán)境惡化，為綠色貿(mào)易壁壘的出現(xiàn)提供了契機(jī)。工業(yè)技術(shù)的迅猛發(fā)展，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的增長、社會進(jìn)步和人類生活的改善，但同時也對人類賴以生存的環(huán)境造成了一定的破壞，且有進(jìn)一步惡化的趨勢，使人類社會和經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展受到嚴(yán)重影響。環(huán)境問題目前引起全球的關(guān)注，各國政府、社會團(tuán)體和民眾已逐步認(rèn)識到在全球范圍內(nèi)保護(hù)人類生存環(huán)境的嚴(yán)重性和緊迫性，加強(qiáng)環(huán)境管理已經(jīng)成為當(dāng)今世界各國經(jīng)濟(jì)干預(yù)的潮流之一。2.2.1單邊稅收減免措施為了避免雙重征稅影響，一個國家可以選擇單向稅收減免的方法。由于股息、利息、證券投資所得及產(chǎn)生這些所得的資產(chǎn)或營業(yè)活動首先處于來源國的管轄之下，因此盡管居住國和來源國的征稅權(quán)在法律上處于平等地位，但在事實(shí)上來源國的征稅權(quán)具有時間上的優(yōu)先性，并且可能形成事實(shí)上的獨(dú)占。所以，為消除這種事實(shí)上的優(yōu)先性或獨(dú)占，來源國可單邊作出讓步，稅務(wù)當(dāng)局可以規(guī)定對非居民的證券投資所得不予征稅或按較低稅率征稅。例如，世界各國中對非居民股息不征稅的有英國、尼日利亞、愛爾蘭和香港特別行政區(qū)，對利息不征稅的有奧地利、荷蘭、瑞士、丹麥、挪威、津巴布韋等。[2]同時，跨國證券投資者首先應(yīng)在來源國履行了納稅義務(wù)后才可將所得轉(zhuǎn)移出境外，進(jìn)入居住國的管轄范圍。這時居住國便不得不考慮跨國納稅人在來源國已繳納的稅款，如果不予考慮的話，則納稅人的稅負(fù)將會大大地加重，超過一般稅負(fù)水平，甚至可能稅額超過凈所得額。因此，居住國也必須作出適當(dāng)?shù)淖尣剑@種讓步表現(xiàn)為：(1)對居民納稅人的境外證券投資所得給予免稅。但這些國家僅限于歐洲的法國、比利時、意大利和其它地中海國家以及拉丁美洲各國。(2)對居民納稅人由于境外證券投資所得向來源國交納稅額在計(jì)算本國稅額時給予抵免。如美國1918年的《國內(nèi)收入稅法典》和中國的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》均有此規(guī)定。(3)對居民納稅人由于境外證券投資所得而向其它國家交納的稅額在計(jì)算應(yīng)稅所得時予以扣除。作為避免國際雙重征稅的一種輔助措施，在許多國家，如美國、英國、加拿大、日本等，當(dāng)?shù)置庵品椒ú荒苓m用時，可使用扣除制。2009年2月3日《經(jīng)濟(jì)通通訊社》香港稅務(wù)學(xué)會會長龔永德于記者會表示，建議港府實(shí)施一系列的稅務(wù)改革措施，以改善本港營商環(huán)境及增加就業(yè)，當(dāng)中包括豁免繳付預(yù)提稅，以及推行單邊稅收抵免，以及避免雙重征稅。

2.2.2避免雙重征稅的協(xié)定對于股息、利息和證券交易所得，目前國際上一般采取來源國和居住國共享征稅權(quán)的方法，但如果兩國都按本國規(guī)定的稅率對股息、利息等征稅，則會導(dǎo)致一筆所得負(fù)擔(dān)雙重的稅收。而如果允許進(jìn)行稅收抵免，來源國征稅后居住國往往就無稅可征。所以，為了防止同一筆股息、利息、證券交易所得負(fù)擔(dān)雙重稅收，同時又能使來源國和居住國共享征稅權(quán)，兩國之間可就此簽訂避免雙重征稅協(xié)定。在存在雙邊稅收協(xié)定的情況下，讓步是相互的，居住國可通過協(xié)定來限制來源國，使來源國也承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，并使得來源國征稅權(quán)不至于獨(dú)占或處于優(yōu)先地位，以保證居住國在實(shí)施外國稅收抵免后仍能征得一部分稅款。這種相互限制在稅收協(xié)定范本中表述為：支付股息公司所在締約國，可以按照該國法律對這些股息征稅，利息、證券交易所得可以在其發(fā)生的締約國，按照該國法律征稅，但是如果這些股息、利息、證券交易所得的受益所有人是締約國另一方居民，則所征額不應(yīng)超過一定限額，也就是說，來源國承擔(dān)了限額征稅的義務(wù)。這一限額在經(jīng)合組織范本中，對利息規(guī)定為不超過利息收入總額的10%，股息一般情況下不超過股息收入總額的15%，如果股息受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司(合伙企業(yè)除外)，不應(yīng)超過股息收入的5%。聯(lián)合國范本未規(guī)定具體的限額，具體限額留待締約國雙方?jīng)Q定。對于居住國來說，其義務(wù)是實(shí)施限額稅收抵免，即“當(dāng)締約國一方居民取得的各項(xiàng)目所得，按照第10、11條的規(guī)定，可以在締約國另一方征稅時，締約國一方應(yīng)允許在對該居民的所得征稅時扣除一定的限額，其金額相當(dāng)于在締約國另一方所繳納的稅款，但該扣除不應(yīng)超過在扣除前對來自另一國的這些所得計(jì)算的稅額。”到目前為止，我國已先后同日本等56個國家簽在我國同日本、英國、美國、比利時、法國、德國訂立的雙邊稅收協(xié)定中，都規(guī)定居住國和來源國對股利、利息等可以同時行使征稅權(quán)，這反映了中國作為發(fā)展中國家的利益，同時對來源國的征稅一般都設(shè)下了10%的限額，這折射了中國對外開放、吸引外資的政策。因?yàn)樵陔p邊稅收協(xié)定中，我國在很大程度上是處于來源國的地位，將征稅限額定在10%這個相當(dāng)?shù)偷乃疁?zhǔn)上，有利于調(diào)動外國投資者對我國證券市場和其它市場的投資積極性。

2.2.3簽訂諒解備忘錄在避免雙重征稅的條約方面，一個值得注意的趨勢是各國稅務(wù)當(dāng)局之間經(jīng)常簽訂諒解備忘錄，這種諒解備忘錄雖然不構(gòu)成《維也納條約法公約》基礎(chǔ)上形成的條約的一部分，但對稅收條約進(jìn)行釋義和解決雙重征稅中出現(xiàn)的新問題(如跨國證券投資的雙重征稅)卻大有幫助。第三章證券跨國中的監(jiān)管問題3.1國際中常見法律監(jiān)管3.1.1通過國內(nèi)法進(jìn)行規(guī)制七十年代以來，世界各國政府為達(dá)到國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的某一特定目的，在其證券市場國際化的發(fā)展過程中，均采取過臨時性的或是較為長久性的不同程度、不同形式的規(guī)制措施。在國內(nèi)證券進(jìn)入國際資本市場方面，大多數(shù)國家均依法逐項(xiàng)審批或以行政法規(guī)的形式規(guī)定其進(jìn)入的條件。如澳大利亞、芬蘭、德國、意大利、愛爾蘭法律規(guī)定均需審批。西班牙法律規(guī)定，電影和信息工業(yè)的國內(nèi)股票不允許在海外發(fā)行。比利時法律規(guī)定，當(dāng)局反對以比利時法郎作為在海外發(fā)行的股票的計(jì)價(jià)幣種。在本國居民購買外國證券方面，許多國家皆采取了一些限制性措施。如意大利對本國居民購買國外證券實(shí)行抵押金制度，以限制資金外流并且促進(jìn)國民購買國內(nèi)證券。法國則在1968年底—1969年8月下達(dá)了一項(xiàng)禁令，禁止居民購買外國證券。在外國居民購買本國證券方面，絕大部分國家法律對外國居民持有本國公司股份的比例做了上限規(guī)定。如根據(jù)澳大利亞《銀行（持股法）》規(guī)定，外國人單獨(dú)或聯(lián)合持有澳銀行的股份不得超過100％，在無線電和電視轉(zhuǎn)播行業(yè)的外國投資的直接或間接控股不得超過20％。（注：參見姚梅鎮(zhèn)：《比較外資法》，武漢大學(xué)出版社，1993年版，第342頁。）菲律賓法律對于外國投資參股具體限制的項(xiàng)目有：銀行機(jī)構(gòu)（70％）、儲蓄和信貸機(jī)構(gòu)（60％）、公用事業(yè)（60％）、金融公司（60％）、沿海貿(mào)易（75％）。3.1.2通過司法互助協(xié)定進(jìn)行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)司法互助協(xié)定，（簡稱mlats）是各國通過外交途徑簽訂的，具有法律效力的雙邊協(xié)議。mlats一般都包括下列一些內(nèi)容：司法協(xié)助的種類、司法協(xié)助請求必須滿足的條件、請求執(zhí)行的方法、允許使用已調(diào)取信息的范圍以及拒絕司法協(xié)助請求的情形。世界上第一個有關(guān)證券的mlats是由美國和瑞士在1973年簽訂的。到1996年底，美國已同瑞士（1973）、土耳其（1979）、荷蘭（1981）、意大利（1982）、加拿大（1985）、英國（1986）、墨西哥（1987）、巴哈馬（1988）、阿根廷（1990）、西班牙（1990）等十幾個國家簽署了司法互助協(xié)定，其它國家之間也相繼簽署了有關(guān)證券的mlats.這些協(xié)定為締約國一方證券法在域外適用時獲得外國有關(guān)當(dāng)局的協(xié)助帶來了極大的便利，從而有利于締約國之間攜手共同打擊證券違法犯罪活動與過度投機(jī)行為。3.1.3通過諒解備忘錄進(jìn)行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)證券監(jiān)管者之間國際合作與協(xié)調(diào)的一個重要途徑是簽訂雙邊的諒解備忘錄（簡稱mous）。與司法互助協(xié)定不同的是，諒解備忘錄僅是雙方就某些特定類型的案件所作的一種無法律上約束力的意向聲明，且大多數(shù)主要針對內(nèi)幕交易。由于這些諒解備忘錄是各國對證券市場負(fù)有直接監(jiān)管責(zé)任的監(jiān)管部門之間達(dá)成的，因此它在獲取有關(guān)證券違法和犯罪的情報(bào)方面比司法互助協(xié)定更為有效，更具有預(yù)見性。世界上最早的諒解備忘錄是美國與瑞士在1982年達(dá)成的。到1994年底，美國監(jiān)管者已與加拿大、英國、挪威、阿根廷等41個國家簽訂了雙邊諒解備忘錄。其它國家的情況是：法國，17個；英國，15個；西班牙，11個；意大利，7個。九十年代初期，一些新興市場的監(jiān)管者也開始談簽有關(guān)證券信息共享網(wǎng)絡(luò)、適用法律、行政與技術(shù)合作等方面的諒解備忘錄跨地區(qū)的新興市場之間發(fā)展。例如，1994年4月，利馬的bolsadevalorses與曼谷的對應(yīng)機(jī)構(gòu)簽署了一個諒解備忘錄，第一次將秘魯成長中的小型資本市場與東南亞一個較成熟的交易所聯(lián)系起來，這兩家交易所同意進(jìn)行信息交換以及日常統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)互遞，包括交易量和價(jià)格變化。3.1.4通過多邊協(xié)定進(jìn)行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)隨著證券市場全球化向縱深發(fā)展，一般性的雙邊諒解備忘錄很難滿足日益變化的市場監(jiān)管要求。因此，世界各國又通過簽訂多邊性監(jiān)管合作協(xié)議來加強(qiáng)對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管。目前，多邊性監(jiān)管合作協(xié)議大多以聯(lián)合聲明的形式出現(xiàn)。1995年5月，16個不同國家的監(jiān)管機(jī)構(gòu)在英國的溫莎召開會議，發(fā)出了一份有關(guān)跨境監(jiān)管世界各主要期貨及期權(quán)市場的聯(lián)合聲明（即《溫莎宣言》），他們一致同意，加強(qiáng)交易間的合作，努力保護(hù)客戶頭寸資金和資產(chǎn)；澄清和加強(qiáng)違約過程管理；在緊急情況下加強(qiáng)監(jiān)管合作。1996年3月15日，49個交易所和清算所、14個監(jiān)管機(jī)構(gòu)在期貨產(chǎn)業(yè)協(xié)會的年會上簽署了《國際信息共享協(xié)議》和《國際期貨交易所和清算組織合作與監(jiān)管宣言》，該協(xié)議和宣言允許交易所、清算所和監(jiān)管當(dāng)局共享成員的市場和金融信息，以更為有效地合作監(jiān)管和處理證券市場上的風(fēng)險(xiǎn)和各種違法犯罪行為。3.2我國國際證券法律監(jiān)管鑒于我國仍是發(fā)展中國家，無論是在向外國投資者開放國內(nèi)證券市場方面還是在允許境內(nèi)居民進(jìn)入境外證券市場方面，尚皆處于起步、嘗試階段。因此，國家必須對之加以監(jiān)管和引導(dǎo)，以避免國有資產(chǎn)的對外流失和國內(nèi)證券市場的劇烈動蕩。在證券市場國際化的進(jìn)程中，我國主要采取了下列法律措施來加強(qiáng)對證券跨國發(fā)行與交易行為的監(jiān)管。3.2.1監(jiān)管機(jī)構(gòu)當(dāng)前，我國對證券市場進(jìn)行監(jiān)管的主要機(jī)構(gòu)為中國證券監(jiān)督管理委員會，統(tǒng)一監(jiān)管全國證券市場。具體執(zhí)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)則分為債券和股票兩方面：境內(nèi)機(jī)構(gòu)到境外發(fā)行外幣債券由中國人民銀行管理。即中國人民銀行為審批機(jī)關(guān)，中國人民銀行授權(quán)國家外匯管理局及其分局具體負(fù)責(zé)審批、監(jiān)督與管理；對于境內(nèi)機(jī)構(gòu)到境外上市發(fā)行股票則由中國證監(jiān)會實(shí)行審批與監(jiān)管。3.2.2監(jiān)管依據(jù)當(dāng)前，我國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管的依據(jù)是由國務(wù)院、國務(wù)院證券委、國家體改委、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局頒布的一系列行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及與外國監(jiān)管機(jī)構(gòu)簽訂的諒解備忘錄。國務(wù)院頒布的行政法規(guī)主要有《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及境外上市的特別規(guī)定》、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券市場宏觀管理的通知》、《關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》。有關(guān)部委頒布的部門規(guī)章主要有國務(wù)院證券委發(fā)布的《關(guān)于批轉(zhuǎn)證監(jiān)會〈關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在的問題的報(bào)告〉的通知》、《關(guān)于推行境外上市預(yù)選企業(yè)的條件、程序及所需文件的通知》、《股份有限公司境內(nèi)上市外資股規(guī)定的實(shí)施細(xì)則》；國家體改委頒布的《關(guān)于到香港上市的公司執(zhí)行〈股份有限公司規(guī)范意見〉的補(bǔ)充規(guī)定》、《到香港上市公司章程必備條款》。規(guī)范性文件有中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于發(fā)行b股的企業(yè)在分紅派息時如何確認(rèn)利潤分配標(biāo)準(zhǔn)的函》、《關(guān)于嚴(yán)格管理b股開戶問題的通知》、《關(guān)于b股發(fā)行審批工作有關(guān)問題的通知》、《境內(nèi)及境外機(jī)構(gòu)從事外資股業(yè)務(wù)資格管理暫行規(guī)定》

3.2.3監(jiān)管措施(1)國內(nèi)法方面的監(jiān)管措施①事前監(jiān)督?，F(xiàn)行的事前監(jiān)督措施主要是審批制。對于境內(nèi)上市外資股、境外發(fā)行股票和債券在依法定條件審查的基礎(chǔ)上，其規(guī)模主要是通過額度限制來進(jìn)行調(diào)控，即在企業(yè)自愿申請的基礎(chǔ)上，政府主管部門一般根據(jù)國家的產(chǎn)業(yè)政策，選擇那些對國家經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)比較大，公司管理及盈利狀況比較好、資金用途比較明確的企業(yè)包裝上市。②事中監(jiān)控。事中監(jiān)控措施主要有二。一是分設(shè)a、b、h、n、s股，給境內(nèi)外居民設(shè)定不同的投資工具，以防止國內(nèi)外匯資金的外流和國際游資對我國證券市場的沖擊。二是加強(qiáng)對已上市外資股公司信息持續(xù)披露的監(jiān)理，以保證“三公”原則的貫徹實(shí)施。③事后處罰。證券違法犯罪行為一向是各國法律所嚴(yán)厲打擊的對象，我國也不例外。近年來，我國通過制定《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，對各種證券違法犯罪行為作了具體的規(guī)制。特別值得一提的是，1997年10月1日生效的新《刑法》在第180條、182條、181條分別規(guī)定了內(nèi)幕交易罪、操縱市場罪、虛假陳述罪，從而彌補(bǔ)了我國長期以來對證券違法犯罪行為刑事處罰的空白。(2)國際領(lǐng)域的監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)中國證監(jiān)會自成立以來，就一直致力于與國際證券業(yè)組織與境外證券期貨監(jiān)管機(jī)構(gòu)的交往、聯(lián)系與合作。2004年8月9日，中國保監(jiān)會和中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布了《保險(xiǎn)外匯資金境外運(yùn)用管理暫行辦法》，《暫行辦法》對保險(xiǎn)外匯資金的境外運(yùn)用做了明確的規(guī)定。2005年6月15日，中國保監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于保險(xiǎn)外匯資金投資境外股票有關(guān)問題的通知》，規(guī)定允許保險(xiǎn)外匯資金投資境外股票，但保險(xiǎn)外匯資金投資境外股票，目前僅限于我國企業(yè)在境外發(fā)行的股票。保險(xiǎn)外匯資金投資境外股票總額，按成本計(jì)算不超過國家外匯局核準(zhǔn)投資付匯額度的10%；投資一家機(jī)構(gòu)發(fā)行的股票不超過該機(jī)構(gòu)發(fā)行股票總額的5%.為進(jìn)一步規(guī)范保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)境外投資行為，確?！侗ｋU(xiǎn)外匯資金境外運(yùn)用管理暫行辦法》的有效實(shí)施，經(jīng)商國家外匯管理局同意，中國保監(jiān)會于2005年9月1日發(fā)布了《保險(xiǎn)外匯資金境外運(yùn)用管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》。標(biāo)志著保險(xiǎn)外匯資金境外運(yùn)用步入實(shí)質(zhì)性操作階段。2006年05月19日，中國證監(jiān)會通過雙邊諒解備忘錄與境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)的內(nèi)容十分豐富，可以劃分為以下幾種類型：①對當(dāng)事人或機(jī)構(gòu)的核查。當(dāng)事人或機(jī)構(gòu)既包括在請求國（地區(qū)）的我國當(dāng)事人或機(jī)構(gòu)，如境外中資公司，也包括在我國境內(nèi)設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的境外機(jī)構(gòu)，如境外證券公司或辦事處。核查內(nèi)容一般有：當(dāng)事人或機(jī)構(gòu)的背景資料、涉嫌違法違規(guī)情況、破產(chǎn)或接受調(diào)查情況、有關(guān)業(yè)務(wù)行為及跨境違規(guī)經(jīng)營情況，并對其行為的真實(shí)性或合法性做出實(shí)質(zhì)性判斷。②提供有關(guān)信息。彼此提供有關(guān)信息是國際監(jiān)管協(xié)作的重要內(nèi)容之一，包括提供有關(guān)法律或其他文件資料，請求有關(guān)機(jī)構(gòu)出具證明待查文件的真實(shí)性、合法性材料，以及提供有關(guān)當(dāng)事人或機(jī)構(gòu)在該國的有關(guān)信息。③協(xié)助調(diào)查。一方證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)另一方監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求給予協(xié)助調(diào)查方面的合作，是實(shí)質(zhì)性監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)的精義所在，也是打擊跨境證券違法犯罪行為的重要途徑。近年來，我國與境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過諒解備忘錄框架下的協(xié)助調(diào)查途徑，在推進(jìn)雙邊監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)方面取得了巨大的進(jìn)展。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅在2005年一年中，中國證監(jiān)會根據(jù)其與境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)簽訂的諒解備忘錄，向境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供34項(xiàng)協(xié)助，從境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)獲得4項(xiàng)協(xié)助。通過雙邊諒解備忘錄，中國證監(jiān)會與上述監(jiān)管機(jī)構(gòu)在信息分享、跨境執(zhí)法協(xié)助和經(jīng)驗(yàn)交流等方面進(jìn)行了有效的合作，促進(jìn)了各自市場的健康發(fā)展。2000年底，原外經(jīng)貿(mào)部與歐盟委員會簽署了《中歐金融服務(wù)合作項(xiàng)目“（EU-ChinaFinancialServicesCooperationProject，以下簡稱項(xiàng)目）協(xié)議》。項(xiàng)目中方協(xié)調(diào)部門為商務(wù)部（原外經(jīng)貿(mào)部），具體執(zhí)行部門為人民銀行、銀監(jiān)會、保監(jiān)會和證監(jiān)會，管理結(jié)構(gòu)由項(xiàng)目管理中心辦公室、三個分別負(fù)責(zé)銀行、證券和保險(xiǎn)行業(yè)的分辦公室以及指導(dǎo)委員會組成。項(xiàng)目于2003年年初正式啟動，原定持續(xù)期3年，其中啟動期10個月，執(zhí)行期1年11個月，結(jié)束期3個月。由于包括非典在內(nèi)的各種原因，項(xiàng)目啟動期有所延長。第四章我國證券存在的若干問題及相關(guān)建議目前，我國證券市場國際化進(jìn)展很快。由于證券市場國際化，證券發(fā)行與交易行為跨越國界，若發(fā)生糾紛沖突，適用哪個國家或地區(qū)的法律是當(dāng)事人首先要考慮的問題。我國若要調(diào)整我國境內(nèi)外證券融資的關(guān)系，僅能依據(jù)國務(wù)院和有關(guān)主管部門（如中國人民銀行、財(cái)政部、中國證監(jiān)會）頒布的行政法規(guī)和部門規(guī)章。在我國證券市場國際化的進(jìn)程中，在法律監(jiān)管方面做了大量的工作，也取得了有目共睹的成就。但由于我國證券市場國際化目前尚處于起步階段，我國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管還存在諸多欠缺之處，有待前進(jìn)過程中不斷的調(diào)整與完善。

4.1我國涉外證群投資的理發(fā)一些改進(jìn)4.1.1立法層級低，效力不高。有關(guān)涉外證券投資的法規(guī)主要集中于部委規(guī)章的層次上，沒有上升到國家法律或行政法規(guī)的高度。從司法角度看，根據(jù)現(xiàn)行的行政訴訟法，部委規(guī)章僅具有“參照”適用的法律地位。另外，根據(jù)有關(guān)司法解釋，人民法院確認(rèn)合同無效，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。因此，立法層級低將可能使涉外證券投資行為發(fā)生糾紛時得不到有效的司法保護(hù)。4.1.2

法規(guī)內(nèi)容存在著錯漏與歧義。例如，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第40條規(guī)定：“特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”。對此，實(shí)務(wù)界出現(xiàn)了兩種不同的理解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，新并購規(guī)定生效后，所有的特殊目的公司境外上市交易都必須經(jīng)過中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，結(jié)合第40條所處的第四章“外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司”來看，并非所有的特殊目的公司上市交易都必須經(jīng)過證監(jiān)會批準(zhǔn)，只是特殊目的公司以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司并擬在境外上市時才需要證監(jiān)會批準(zhǔn)。兩種觀點(diǎn)似乎都有理由和依據(jù)。這就往往使得投資者和司法實(shí)務(wù)工作者難于理解、無所適從，行政機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)在執(zhí)法時亦可能因此陷入尷尬境地。4.1.3相關(guān)法律法規(guī)之間不協(xié)調(diào)，缺乏整體性和邏輯聯(lián)系。例如在“外資”的身份界定上，根據(jù)《公司法》和有關(guān)工商登記規(guī)定，應(yīng)適用“法人國籍”標(biāo)準(zhǔn)，但外商投資性公司的相關(guān)立法又引入了“資本控制”標(biāo)準(zhǔn)，從而使中國法人在中國境內(nèi)的投資被視同為外資，影響對其準(zhǔn)確認(rèn)定。4.1.4法規(guī)變動頻繁。盡管證券市場不斷發(fā)展變化需要相關(guān)法律法規(guī)與之適應(yīng)，但也需要保持法律法規(guī)的基本穩(wěn)定，否則，投資者就會感到難以掌握和無所適從。針對上述的問題，我們認(rèn)為，涉外證券投資的立法規(guī)制可考慮作如下改進(jìn)：第一、加強(qiáng)對涉外證券投資的整體性研究，建立涉外證券投資的概念體系，不僅可使投資者對“涉外證券投資”有一個整體性的法律認(rèn)識，更重要的是便于立法機(jī)關(guān)從整體上把握立法調(diào)整的思路，從而提高其立法的協(xié)調(diào)性，減少法規(guī)彼此間的沖突矛盾。第二，提升立法的層級。目前要制定統(tǒng)一的涉外證券投資法顯然還不現(xiàn)實(shí)，但可以考慮兩方面思路：一是在《證券法》進(jìn)一步修改時設(shè)置專章，規(guī)定有關(guān)“涉外證券投資”或者“外資證券投資”共性的基本的內(nèi)容，比如，含義范圍、投資方式、可投資品種、監(jiān)管原則、市場準(zhǔn)入的基本要求等；其中如有特殊性的問題存在，可表述為：“由國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的部委依照本法的原則規(guī)定”或“其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”二是將現(xiàn)有涉外證券投資法規(guī)中比較成熟且行之有效的重要的部委規(guī)章上升為國務(wù)院行政法規(guī)，這一改進(jìn)相對容易操作，因?yàn)楝F(xiàn)行的相關(guān)部委規(guī)章大多是多個部委聯(lián)合發(fā)布的，發(fā)布單位甚至達(dá)到五、六個部委之多。由國務(wù)院以行政法規(guī)來統(tǒng)一這些法規(guī)可順理成章。通過立法層級的提升，可使有關(guān)“涉外證券投資”的法律規(guī)范形成一個由基本法律、國務(wù)院行政法規(guī)和部委規(guī)章三個層級構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的法律體系，既可以保證法規(guī)之間的相互協(xié)調(diào)和整體性，也便于投資者和有關(guān)部門識法、守法、執(zhí)法、司法。①在監(jiān)管機(jī)構(gòu)方面，應(yīng)賦予中國證監(jiān)會準(zhǔn)司法權(quán)。在美國，sec有相當(dāng)大的準(zhǔn)司法權(quán)，以致它能及時、高效、權(quán)威、有力地打擊各類證券犯罪行為。而中國證監(jiān)會目前只是國務(wù)院直屬的事業(yè)單位，所具有的行政權(quán)力和權(quán)威性非常有限。因此，要有效地規(guī)制證券跨國發(fā)行與交易中的犯罪行為，就必須賦予中國證監(jiān)會以準(zhǔn)司法權(quán)，該項(xiàng)權(quán)力具體可包括詢問權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、扣押凍結(jié)權(quán)、聽證權(quán)、傳喚權(quán)、協(xié)助起訴權(quán)等。②在監(jiān)管依據(jù)方面，應(yīng)盡快出臺《證券法》和有關(guān)證券市場國際化法律監(jiān)管的專門法律及配套法規(guī)。目前，我國對證券跨國發(fā)行與交易行為進(jìn)行監(jiān)管的法律依據(jù)為一些行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范文件，而這些行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件層級較低，權(quán)威性與效力不高、內(nèi)容不完備。因此，我國應(yīng)盡快制訂出《證券證券跨國發(fā)行與交易中的法律監(jiān)管問題芻議法》，并在其中單列有關(guān)對證券跨國發(fā)行與交易行為進(jìn)行法律監(jiān)管的條文。此外，要盡快頒布此方面的專門法律及配套法規(guī)，從而整體提升這些法律依據(jù)的層級與效力，更為有效地服務(wù)于對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管。③在監(jiān)管措施方面，可從以下三方面進(jìn)行改進(jìn)。一是審批制度。目前我國采取計(jì)劃審批制度，但該制度實(shí)際上是計(jì)劃濟(jì)下的一種管理方法，從長遠(yuǎn)看，這種辦法對我國證券市場國際