概述題國際私法的學(xué)說史要求2000字人人網(wǎng)

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國際私法期末重點整理

說明：名詞解釋在第二、三、四章中，第一章、第二章和最終一章是小題目。

第三章涉及各種各樣的題型，案例分析出在這里。

重點是第二、三、四、九、十章。

論述不是死題目，法條滾瓜爛熟，加上上課講的東西整理，論述題ok，夸侵權(quán)、合同好幾章。大的方面、細(xì)的方面都要說到。實際上說的是我國的立法。簡答題按書上的背。

案例分析模板：本案應(yīng)適用xx法作為準(zhǔn)據(jù)法。xxx的財產(chǎn)為動產(chǎn)。我國法律規(guī)定，xxxxx。本案中，xxx的法定住宅在xxx。但xxx常常居住地和住宅不全都。依據(jù)xxx第xxx條規(guī)定，xxxx。因此，xxxx，故本案應(yīng)適用xxx法。

第一章概述（小題目）

調(diào)整對象：

①國際私法中調(diào)整外國人民商事法律地位的規(guī)范（基礎(chǔ)地位）

②國際私法中調(diào)整實體權(quán)利義務(wù)的規(guī)范（分為沖突規(guī)范和國際統(tǒng)一實體法規(guī)范）③國際私法中調(diào)整程序的規(guī)范（分為國際民事訴訟法和國際商事仲裁法）

國際民商事關(guān)系的國際性的涵義（涉外）

國際性=跨越法域的界限

主體的涉外性：民商事關(guān)系的主體有一方或雙方是外國自然人、法人或是特別狀況下參加民商事活動的國家或國際組織。

客體的涉外性：民商事法律關(guān)系的標(biāo)的物在外國境內(nèi)

法律事實的涉外性：權(quán)利義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律緣由或事實必需發(fā)生在國外

《最高人民法院關(guān)于適用涉外民事關(guān)系法律適用法若干問題的解釋》（一）

第一條民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系：

（一）當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；

（二）當(dāng)事人一方或雙方的常常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；

（三）標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；

（四）產(chǎn)生、變更或者毀滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；

（五）可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其它狀況。

調(diào)整方法：

（1）沖突規(guī)范（分為內(nèi)國民商法和外國民商法）：間接調(diào)整方法沖突規(guī)范指引內(nèi)國民商法和外國民商法確定當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)

（2）國際統(tǒng)一實體規(guī)范（分為國際條約、國際慣例）：直接調(diào)整方法

國際統(tǒng)一實體法規(guī)范和內(nèi)國民法與商法的實體法規(guī)范直接確定當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)

間接調(diào)整方法與直接調(diào)整方法的不同點

間接調(diào)整方法：缺乏明確性和不行預(yù)見性

概括性，基本涵蓋全部國際民商事關(guān)系

實際運用中有困難，如反致、轉(zhuǎn)致、公共秩序保留

直接調(diào)整方法：具有明確性和可預(yù)見性

并沒有涵蓋全部的國際民商事關(guān)系的內(nèi)容

適用便利，簡潔明白

國際私法的范圍：

我國

①國際私法中調(diào)整外國人民商事法律地位的規(guī)范（基礎(chǔ)地位）

②國際私法中調(diào)整實體權(quán)利義務(wù)的規(guī)范（分為沖突規(guī)范和國際統(tǒng)一實體法規(guī)范）③國際私法中調(diào)整程序的規(guī)范（分為國際民事訴訟法和國際商事仲裁法）

國際私法學(xué)說進(jìn)展譜系圖（把握）

一、國際私法的產(chǎn)生：巴托魯斯（法則區(qū)分說代表人物p34）

城邦的法則能否適用于位于該城邦的外邦人和城邦的法則能否在該城邦之外發(fā)生效力

（1）杜摩林（蘭）：意思自治原則

（2）達(dá)讓特萊：法官一般只適用自己的法律或習(xí)慣，使用外國法律或習(xí)慣只是一種例外。（局限于少數(shù)人法方面）

（3）胡伯：國際禮讓說

二、近代國際私法學(xué)說史：薩維尼（“近代國際私法之父”、德國、法律關(guān)系本座說）

（1）孟西尼：適用外國法的依據(jù)不僅是國際禮讓，而且是依國籍原則而普遍存在的各國承認(rèn)屬人法對全部內(nèi)國人具有支配力的國際義務(wù)。

（2）斯托雷（美）：“英美沖突法之父”

（3）戴西（英）：既得權(quán)理論

三、當(dāng)代國際私法學(xué)史里斯：最親密聯(lián)系說、《第二次沖突法重述》

（1）庫克：“本地法”說

（2）柯里：政府利益分析說

補(bǔ)充：唐律《永徽律》是中國最早涉及國際私法概念的法典（立法典范）

北洋政府1918年《法律適用條例》★，是我國立法史上第一次系統(tǒng)的國際私法立法。

法則區(qū)分說：（主見從法律本身性質(zhì)入手）

法則區(qū)分說——國際私法的產(chǎn)生：法則區(qū)分說克服了屬地主義的弊端，抓住了法律域內(nèi)外效力這個法律沖突的根本點，首次站在雙邊立場上討論法律適用問題，使國際私法能夠真正具有國際性。（提出了一條法律適用上的屬人主義）

法則區(qū)分說的傳播（必看）：

①意大利的法則區(qū)分說

巴塔路斯★★★：屬人主義

②法國的法則區(qū)分說

杜摩林：當(dāng)事人意思自治原則

③荷蘭的法則區(qū)分說

理論基礎(chǔ)：進(jìn)展了國家禮讓說

國家禮讓三原則：

①任何主權(quán)者的法律在其境內(nèi)有效并約束其臣民，但在境外無效；

②居住于一國境內(nèi)的人，無論常住或暫住居民，均被視為該主權(quán)者的臣民；

③一國的法律已在其境內(nèi)有效實施，則依據(jù)國際禮讓，在境外亦處處保持其效力，只要這樣做不損害其他國家主權(quán)及其臣民的利益。

國際禮讓說將國家主權(quán)理論引入法則區(qū)分說，將適用外國法的問題放在國家關(guān)系和國家利益的基礎(chǔ)上考慮，這是適用外國法理論的進(jìn)步。

國際禮讓學(xué)說一方面強(qiáng)調(diào)國家主權(quán)，另一方面要求一國基于禮讓使依外國法產(chǎn)生的權(quán)利保持其效力，認(rèn)為國際禮讓是國際習(xí)慣法上的義務(wù)，這是其沖突之處。

近代國際私法學(xué)說史

薩維尼“近代國際私法之父”《當(dāng)代羅馬法體系》——國際私法領(lǐng)域的“哥白尼革命”。法律關(guān)系本座說（主見從地域入手），即：對于每一法律關(guān)系均應(yīng)查找依其性質(zhì)屬性的或所隸屬的地方的法律，即該法律關(guān)系本座所在地的法律?！铩铩?/p>

法則區(qū)分說先驗地設(shè)定了三個固定的連結(jié)點：人的法則——住宅地；物的法則——物之所在地；混合法則——行為地，然后依法則的性質(zhì)確定其適應(yīng)范圍。薩維尼認(rèn)為：

?住宅是人的歸屬之處；

?物之所在地為本座，因為物占據(jù)肯定的空間，且是可感知的；

?不占據(jù)空間，需借助債的發(fā)生地、履行地等可見的外觀來表現(xiàn)其形態(tài)，其中債的履行地是實現(xiàn)債權(quán)的場所，更適合于表現(xiàn)債的外觀形態(tài)，因此債權(quán)以債的履行地為本座；

?行為方式問題以行為地為其本座；

?程序問題以法院地為其本座

法律關(guān)系本座說的意義：

?①促進(jìn)了國際私法理論的進(jìn)展；

?②

?③?④對后世的，

當(dāng)代國際私法學(xué)說史

美國沖突法革命——

里斯的最親密聯(lián)系說★★★

《第二次沖突法重述》是從一種沒有利益要愛護(hù)的中立法院的角度來寫的，他只是尋求適用罪恰當(dāng)?shù)姆?。”為確定最強(qiáng)調(diào)的法律，提出了最親密聯(lián)系說。

美國沖突法革命三大主題：

①實現(xiàn)實體法中的公正、正義觀念；

②使僵硬的沖突規(guī)范更加敏捷；

③向法院地法原則傾斜的趨勢。

國際私法立法史

歐洲大陸——1804年《法國民法典》★★★

第三條規(guī)定：“有關(guān)警察與公共治