2023年合同模板法的理論與實(shí)踐

■合同法的理論與實(shí)踐

生活中的合同

■第一章合同法概述

第一節(jié)合同法的概念

第二節(jié)合同法的歷史發(fā)展

第三節(jié)中國合同法的發(fā)展?fàn)顩r與統(tǒng)一合同法的制定

第四節(jié)合同法的基本原則

第一節(jié)合同法的概念

一、合同

■合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（合同法第二條）

■勞動(dòng)法上的合同、行政法上的合同

■民法上的合同：物權(quán)合同、債權(quán)合同、身份合同等

■合同與契約

■合同的法律性質(zhì)：

■1.合同是一種民事法律行為

■2.合同是兩方以上的當(dāng)事人的意思表示一致的法律行為

■3.合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的法律行為

■4.合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿的基礎(chǔ)產(chǎn)生的法律行為

二、合同法

■合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，是有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱。

■包括:界定合同的法律規(guī)范；訂立合同的法律規(guī)范；

■合同成立條件的法律規(guī)范；合同合適的內(nèi)容的法律規(guī)范；

■合同效力的法律規(guī)范；合同履行的法律規(guī)范；

■合同保全和擔(dān)保的法律規(guī)范；合同變更和轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)范；

■合同解除的法律規(guī)范；合同救濟(jì)的法律規(guī)范；

■合同消滅的法律規(guī)范；合同解釋的法律規(guī)范；

■合同適用法律的法律規(guī)范。

■在英美法系，合同法是與財(cái)產(chǎn)法、侵權(quán)行為法、信托法并立的法律部門。

■在大陸法系，合同法的上位概念是債法，債法的上位概念是民法。

第二節(jié)合同法的歷史發(fā)展

■一、古代合同法

■人類社會(huì)最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來的，稱為習(xí)慣法。習(xí)慣法的特點(diǎn)是不穩(wěn)定、

不統(tǒng)一和不公開。

■《漢莫拉比法典》是世界上迄今為止所發(fā)現(xiàn)的最古老的成文法典，其中直接規(guī)定合

同的規(guī)范有80余條.

■《羅馬法》中也有很多關(guān)于合同的規(guī)范。

■二、近代合同法

■近代合同法是指資本主義自由競爭時(shí)期的合同法，以《法國民法典》中的合同法為

典型代表。

■近代合同法以合同自由、平等的人格和個(gè)人責(zé)任為特征。

■三、現(xiàn)代合同法

■現(xiàn)代合同法是壟斷資本主義的產(chǎn)物，是在近代合同法基礎(chǔ)上發(fā)展而來的。《聯(lián)合國國

際貨物銷售合同公約》、《歐洲合同法原則》是其代表。

■現(xiàn)代合同法有以下特征：

■1.新的交易形式逐漸普及，如互聯(lián)網(wǎng)和電子合同；

■2.合同自由受到一定限制，如格式合同的大量運(yùn)用；“強(qiáng)制締約”在公用事業(yè)領(lǐng)域的

運(yùn)用。

■3.社會(huì)責(zé)任的抬頭，如無過錯(cuò)責(zé)任原則的運(yùn)用，保險(xiǎn)的廣泛適用。

■4.合同統(tǒng)一化的趨勢。

■5.勞動(dòng)法、產(chǎn)品責(zé)任法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法逐漸形成自己相對獨(dú)立的和完善的體系，

最終從民法中分離出去。

第三節(jié)、中國的合同法

■一、統(tǒng)一合同法頒布前我國合同立法的狀況

■1.1981年《經(jīng)濟(jì)合同法》

■2.1985年《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》

■3.1987年《相關(guān)技術(shù)合同法》

■4.其他法中有關(guān)合同的特別規(guī)定

■二、統(tǒng)一合同法的制定

■1.1993年10月合同法立法解決方案出臺

■2.1995年《中華人民共和國合同法試擬稿》起草完成

■3.1999年第九屆全國人大第二次會(huì)議審議通過合同法草案第五稿，頒布《中華人民

共和國合同法》。

■三、《合同法》的主要特點(diǎn)

■1.從實(shí)際出發(fā)，總結(jié)、借鑒與吸收相結(jié)合的原則十分突出

■2.鼓勵(lì)交易與意思自治的理念非常明確

■3.法律制定的時(shí)代特點(diǎn)非常顯著

■4.經(jīng)濟(jì)效率與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全的價(jià)值取向相互兼顧

■5.普遍化的合同制度與合同類型得到了全面規(guī)制

■6.立法相關(guān)技術(shù)不斷提高，立法語言日趨規(guī)范

■四、我國合同法體系的構(gòu)成

■我國合同法由總則、分則和附錄構(gòu)成。

■在總則中，對合同的定義，合同法的適用范圍，合同法的基本原則等做出一般規(guī)定

后，它按照合同的成立過程一生效一履行和履行保障一合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓一合同

關(guān)系的終止一違約責(zé)任，構(gòu)建了其體系。

■總則與分則的關(guān)系：

■（1）總則對分則具有指導(dǎo)作用

■（2）分則中的規(guī)范對總則中的規(guī)范形成制約，具有優(yōu)先適用性。

■第四節(jié)、合同法的基本原則

■一、合同法的基本原則概述

■1.基本原則的涵義

■2.基本原則的作用

■（1）合同法的基本原則體現(xiàn)了合同立法的指導(dǎo)思想

■（2）合同法的基本原則為合同當(dāng)事人提供抽象的行為準(zhǔn)則

■（3）合同法的基本原則可以指導(dǎo)合同司法活動(dòng)

■二、平等原則

■三、意思自治原則

■四、公平原則

■五、誠實(shí)信用原則

■六、合法性原則

■七、公序良俗原則

■八、信守合同原則

■九、鼓勵(lì)交易原則

第二章、合同的分類

■第一節(jié)、有名合同與無名合同

■第二節(jié)、雙務(wù)合同與單務(wù)合同

■第三節(jié)、有償合同與無償合同

■第四節(jié)、諾成合同與實(shí)踐合同

■第五節(jié)、要式合同與不要式合同

■第六節(jié)、一時(shí)性合同與繼續(xù)性合同

■第七節(jié)、主合同與從合同

■第八節(jié)、束己合同與涉他合同

■第九節(jié)、實(shí)定合同與射悻合同

第一節(jié)、有名合同與無名合同

■一、有名合同

有名合同是指法律設(shè)有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同?！逗贤ā芬?guī)定了15種有名合同。

■二、無名合同

■亦稱非典型合同，是指法律尚未特別規(guī)定，也沒有賦予一定名稱的合同。

■三、混合合同

■指由數(shù)個(gè)典型或非典型合同的部分而構(gòu)成的合同。

■四、區(qū)分的意義

■1.以任意性規(guī)定來補(bǔ)充當(dāng)事人約定中的不完善之處。

■2.在有名合同中設(shè)有強(qiáng)制性規(guī)范，維護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和當(dāng)事人的合法利

益。

第二節(jié)、雙務(wù)合同與單務(wù)合同

■一、雙務(wù)合同

■雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人互負(fù)具有對價(jià)意義的債務(wù)的合同，如：買賣、租賃、承攬

等合同。

■二、單務(wù)合同

■單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)有給付義務(wù)的合同，如贈(zèng)與、借用等合同。

■三、區(qū)分的意義

■1.在同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用上

■2.在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上

■3.在債務(wù)不履行的后果方面

第三節(jié)、有償合同與無償合同

■一、有償合同

■有償合同是指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)的代價(jià)

的合同。如買賣租賃、保險(xiǎn)等合同。

■二、無償合同

■無償合同是指指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)的代

價(jià)的合同。如贈(zèng)與、借用等合同。

■三、區(qū)分的意義

■1.責(zé)任的輕重不同

■2.合同主體的要求不同

■3.可否行使撤銷權(quán)不同

■4.有無返還義務(wù)不同

第四節(jié)、諾成合同與實(shí)踐合同

■一、諾成合同

■諾成合同是指僅依當(dāng)事人的意思表示一致即可認(rèn)定合同成立的合同。如買賣、租賃

合同。

■二、實(shí)踐合同

■實(shí)踐合同是指除雙方當(dāng)事人的意思表示一致以外，尚須交付標(biāo)的物或完成其他給付

才能成立的合同。如定金合同。

■三、區(qū)分的意義

■這兩種合同中交付的意義不同，實(shí)踐合同中交付標(biāo)的物是合同成立的條件；諾成合

同中交付標(biāo)的物是當(dāng)事人履行合同義務(wù)的行為。

第五節(jié)、要式合同與不要式合同

■一、要式合同

■要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式才能成立的合同。

■二、不要式合同

■指對其成立法律沒有要求采取特定方式的合同。

■三、區(qū)分的意義

■應(yīng)當(dāng)采用要式合同的場合，如果不符合形式要件，會(huì)導(dǎo)致合同不成立、無效或其他

效果。

■我國合同法對于合同以不要式為原則，以要式為例外。

■此外，合同形式還牽涉到發(fā)生爭議時(shí)舉證難易相關(guān)問題。

第六節(jié)、一時(shí)性合同與繼續(xù)性合同

■一、一時(shí)性合同

■指合同的合適的內(nèi)容因一次給付即可實(shí)現(xiàn)的合同。如買賣、贈(zèng)與合同。

■二、繼續(xù)性合同

■指合同的合適的內(nèi)容非一次給付可完結(jié)，而是要繼續(xù)地實(shí)現(xiàn)的合同。如雇傭合同、

勞動(dòng)合同、合伙合同、租賃合同、借用合同、保管合同。

■三、區(qū)分的意義

■1.在合同無效或被撤銷時(shí)

■2.在合同的履行時(shí)

■3.在違約的補(bǔ)救方面

■4.在合同解除權(quán)的發(fā)生方面

■5.在合同解除的效力方面

第七節(jié)、主合同與從合同

■一、主合同指不需要以其他合同的存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。

■二、從合同

■指須以其他合同的存在為其存在前提的合同，如保證合同、抵押合同、定金合同。

■三、區(qū)分的意義

■從合同以主合同的存在為前提，主合同消滅從合同也消滅

■

第八節(jié)、實(shí)定合同與射彳幸合同

■一、實(shí)定合同

■是指合同的法律效果在締約時(shí)已經(jīng)確定的合同。絕大多數(shù)的合同都是實(shí)定合同。

■二、射彳幸合同

■是指合同的法律效果在締約時(shí)尚未能確定的合同，保險(xiǎn)合同是典型的射彳幸合同。

■三、區(qū)分的意義

■實(shí)定合同一般要求等價(jià)有償，如果不等價(jià)則可能被撤銷或無效。射俸合同一般不能

從是否等價(jià)的角度來衡量合同是否公平。

■

第九節(jié)、束己合同與涉他合同

■一、束己合同

■指合同當(dāng)事人為自己約定并承受合同權(quán)利義務(wù)的合同。

■束己合同嚴(yán)格遵循合同相對性原則，第三人既不因合同而享有權(quán)利，也不因合同而

承擔(dān)義務(wù)，合同僅在當(dāng)事人之間有拘束力。

■二、涉他合同

■指合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或者義務(wù)的合同。

■涉他合同突破了合同相對性原則。

■1.為第三人利益的合同，指當(dāng)事人為第三人設(shè)定了合同權(quán)利，由第三人取得利益的

合同。如保險(xiǎn)合同。

■2.由第三人履行的合同，指合同當(dāng)事人為第三人約定了合同義務(wù)，由第三人向合同

債權(quán)人履行該合同義務(wù)的合同。

■如連環(huán)買賣合同，A合同的買方是B合同的賣方，他在B合同中約定，由A合同的

賣方直接向B合同的買方交付買賣標(biāo)的物。

■三、區(qū)分的意義

■1.明確締約的目的不同

■2.明了合同的效力范圍不同

第三章、合同的訂立

■第一節(jié)、概述

■第二節(jié)、要約

■第三節(jié)、承諾

■第四節(jié)、采用格式條款訂立的合同

■第五節(jié)、合同成立的其他方式

第一節(jié)、概述

一、合同的訂立

■合同訂立是指締約人為意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)。

■合同訂立描繪的是締約各方從接觸、洽商到達(dá)成合意的過程，是動(dòng)態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)

議的統(tǒng)一體。

■動(dòng)態(tài)行為包括要約邀請、要約、反要約整個(gè)討價(jià)還價(jià)過程。

■靜態(tài)協(xié)議是指締約各方達(dá)成合意，其標(biāo)志是承諾。這時(shí)合同成立。

■二、合同成立

■合同成立是指合同因符合一定的法定要件而被法律認(rèn)為客觀存在。

■合同成立要件可分為一般要件與特別成立要件。

合同成立的一般要件包括：

■(1)存在雙方當(dāng)事人

■(2)雙方當(dāng)事人須對合同的最基本合適的內(nèi)容達(dá)成合意。

■合同的特別成立要件是指依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的特別約定，合同成立應(yīng)當(dāng)具備的

條件。

■三、合同的生效

■合同的生效是指成立的合同符合法律的要求而能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律效果。

■合同生效是國家通過法律評價(jià)合同的表現(xiàn)，是法律認(rèn)可當(dāng)事人的意思的結(jié)果。

第二節(jié)、要約

■一、要約的概念與構(gòu)成要件

■1.要約的概念

■要約是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的意思表示。

■要約又稱發(fā)價(jià)、發(fā)盤、出盤、報(bào)價(jià)等。

■2.構(gòu)成要件

■(1)要約必須是特定人所為的意思表示；

■(2)要約必須向相對人發(fā)出，相對人一般為特定的人，但在特殊情況下，也可以是

不特定人；

■（3）要約必須有締結(jié)合同的意圖

■（4）要約的合適的內(nèi)容必須具體確定；

■（5）要約應(yīng)表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。

■二、要約與要約邀請

■1.要約邀請

■要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱要約引誘。

■2.要約邀請與要約的區(qū)別：

■（1）兩者的目的不同

■要約的目的是同受要約人訂立合同，其作用是喚起受要約人的承諾；要約邀請的目

的是喚起別人的注意，其作用是希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約。

■（2）兩者的性質(zhì)不同

■要約發(fā)出會(huì)產(chǎn)生一定的法律拘束力，要約人違反有效的要約應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任；要約

邀請是行為人訂立合同的預(yù)備行為，行為人在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。

■3.區(qū)分要約與要約邀請的標(biāo)準(zhǔn)

■（1）根據(jù)法律規(guī)定

■（2）根據(jù)交易習(xí)慣

■（3）根據(jù)當(dāng)事人提議的合適的內(nèi)容，即當(dāng)事人提議中是否包括了合同成立的必要條

款

■（4）根據(jù)當(dāng)事人的意愿，盡管當(dāng)事人的提議中包括了合同成立的必要條款，但如果

當(dāng)事人表示不受此約束的，則該提議是要約邀請。

■4.幾種具體行為的認(rèn)定

■（1）商品價(jià)目表

■（2）招標(biāo)公告

■（3）拍賣公告

■（4）招股說明書

■（5）商業(yè)廣告

■（6）商品標(biāo)價(jià)陳列

■（7）懸賞廣告

■（8）小販沿街叫賣

■（9）自動(dòng)售貨機(jī)

■（10）公交車與出租車

■三、要約的法律效力

■要約的法律效力是指要約的生效及對要約人、受要約人的拘束力。

■1.要約生效的時(shí)間

■（1）投郵主義（英美法系）

■（2）到達(dá)主義（大陸法系）

■我國《合同法》采用了到達(dá)主義。

■2.要約對要約人的拘束力

■是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷要約或者對要約加以

限制、變更和擴(kuò)張。

■3.要約對受要約人的拘束力

■要約對受要約人的拘束力表現(xiàn)為：要約一旦生效，受要約人即取得承諾的資格，當(dāng)

然受要約人可以承諾，也可以不承諾。但是在強(qiáng)制締約中，法律規(guī)定強(qiáng)制承諾的，

必須承諾，此時(shí)承諾是一種法定義務(wù)。

■4.要約的存續(xù)時(shí)間

■是指要約發(fā)生法律效力的期間，即承諾期間。

■（1）定有存續(xù)期間的，須在此期間內(nèi)承諾。

■（2）未定有存續(xù)期間的：

■1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾。

■2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。合理期間依交易習(xí)慣,

考慮三因素：

■要約到達(dá)受要約人的必要時(shí)間

■受要約人考慮的必要時(shí)間

■承諾發(fā)出到達(dá)要約人的必要時(shí)間

■四、要約的撤回與撤銷

■1.要約的撤回

■要約撤回是指要約人在要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。撤回要約的通

知先于或同時(shí)與要約通知到達(dá)受要約人，即可產(chǎn)生撤回的效力。

■在電子合同的場合，以目前的相關(guān)技術(shù)手段難以達(dá)到。

■2.要約的撤銷

■要約的撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知以前，取消要約的行

為。

■但是，在下列情況下，要約不得撤銷：

■（1）要約中確定有承諾期限

■（2）要約中明確表明要約不可撤銷

（3）要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

■五、要約的消滅

■指要約失去其法律效力，要約人和受要約人均不再受其拘束。

■1.拒接要約的通知到達(dá)受要約人

■2.要約人依法撤銷要約

■3.承諾期限屆滿

■4.受要約人對要約的合適的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更

■5.要約人或受要約人死亡

■6.受要約人喪失行為相關(guān)能力

第三節(jié)、承諾

■一、承諾的概念和構(gòu)成要件

■承諾是受要約人同意要約的意思表示。

■一項(xiàng)有效的承諾必須具備以下構(gòu)成要件：

■1.承諾必須由受要約人作出。

■2.承諾必須向要約人作出。

■3.承諾的合適的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的合適的內(nèi)容相一致。

■4.承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。

■二、承諾的方式

■1.以通知方式作出

■2.以交易習(xí)慣作出

■3.通過行為作出

■三、承諾的生效

■承諾生效時(shí)合同成立

■1.承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效

■2.根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾行為時(shí)生效

■3.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的。

■四、承諾的撤回

■是指受要約人在承諾生效之前將其取消的行為。撤回承諾的通知先于或同時(shí)與承諾

到達(dá)要約人時(shí)，才發(fā)生阻止承諾生效的效力。

■四、要約的撤回與撤銷

■1.要約的撤回

■要約撤回是指要約人在要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。撤回要約的通

知先于或同時(shí)與要約通知到達(dá)受要約人，即可產(chǎn)生撤回的效力。

■在電子合同的場合，以目前的相關(guān)技術(shù)手段難以達(dá)到。

■2.要約的撤銷

■要約的撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知以前，取消要約的行

為?

■但是，在下列情況下，要約不得撤銷：

■(1)要約中確定有承諾期限

■(2)要約中明確表明要約不可撤銷

(3)要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

■五、要約的消滅

■指要約失去其法律效力，要約人和受要約人均不再受其拘束。

■1.拒接要約的通知到達(dá)受要約人

■2.要約人依法撤銷要約

■3.承諾期限屆滿

■4.受要約人對要約的合適的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更

■5.要約人或受要約人死亡

■6.受要約人喪失行為相關(guān)能力

■

第四節(jié)、采用格式條款訂立的合同

■一、附合締約

■附合締約是指合同條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，對方當(dāng)事人只有附合該條款方能成

立合同的締約方式。

■二、格式條款和格式合同

■1.格式條款

■格式條款又稱定型化合同條款、標(biāo)準(zhǔn)合同條款，是由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定合同的全

部條款，另一方當(dāng)事人對此不能加以討論和變更，而只能選擇接受或拒絕。

■2.格式合同

■采用格式條款，另一方當(dāng)事人對此不能加以討論和變更，而只能選擇接受或拒絕全

部條款的方式而訂立的合同。

■3.格式條款的特征

■(1)單方事先擬定。

■（2）重復(fù)使用。

■（3）訂合同時(shí)對方當(dāng)事人只能全部接受或拒絕。

■（4）定型化與不變性。

■4.格式條款（格式合同）的優(yōu)缺點(diǎn)

■（1）廣泛性、細(xì)節(jié)性，（2）高效率、低成本

■三、格式條款的規(guī)制制度

■1.遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

■2.格式條款提供者的提醒對方注意義務(wù)和說明義務(wù)。

■3.具有特定情形的格式合同條款無效

■（1）提供格式條款一方免除其責(zé)任

■（2）提供格式條款一方加重對方的責(zé)任

■（3）提供格式條款一方排除對方的主要權(quán)利

■4.關(guān)于格式條款的特殊解釋規(guī)則

■（1）通常理解解釋規(guī)則

■（2）不利于提供格式條款一方的解釋規(guī)則

■（3）格式條款與非格式條款不一致時(shí)以非格式條款為準(zhǔn)的規(guī)則

第五節(jié)、合同成立的其他方式

■一、交叉要約

■1.交叉要約的涵義

■交叉要約是指當(dāng)事人一方向?qū)Ψ綖橐s，適值對方當(dāng)事人亦為同一合適的內(nèi)容的要

約，而且雙方當(dāng)事人彼此并不知道對方有要約的現(xiàn)象。

■交叉要約一般發(fā)生在異地的非對話人之間，且要約的時(shí)間幾乎為同時(shí)的場合。

■2.交叉要約的效力

■（1）不能成立合同（英美法系）

■（2）能夠成立合同（德國法）

■我國《合同法》對此未作規(guī)定，但學(xué)理上一般持肯定的態(tài)度。

■二、意思實(shí)現(xiàn)

■1.意思實(shí)現(xiàn)的涵義

■意思實(shí)現(xiàn)是指根據(jù)習(xí)慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時(shí)的預(yù)先聲明，實(shí)施了具有推斷

其意思的行為時(shí)，合同即告成立

■如旅館為旅客預(yù)留房間，寄送郵購的物品。

■2.意思實(shí)現(xiàn)的構(gòu)成要件

■（1）承諾無須通知

■（2）存在可認(rèn)為承諾的事實(shí)

■三、強(qiáng)制締約

■1.強(qiáng)制締約的概念

■是指根據(jù)法律規(guī)定或交易習(xí)慣，一個(gè)權(quán)利主體負(fù)有應(yīng)相對人的請求而與其訂立合同

的義務(wù)，或一個(gè)權(quán)利主體有義務(wù)向相對人發(fā)出要約以訂立合同。

■這里，負(fù)有與相對人簽訂合同義務(wù)的主體，叫作締約義務(wù)人。強(qiáng)制締約仍采用要約

和承諾的程序，只是一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的義務(wù)。

■2.強(qiáng)制締約的分類

■（1）強(qiáng)制要約與強(qiáng)制承諾

■1）強(qiáng)制要約指在某些類型的交易關(guān)系中，一方當(dāng)事人必須向特定的或不特定的相

對人發(fā)出要約，一旦相對人作出承諾，合同即告成立。如自動(dòng)售貨機(jī)，無人售票的

公共汽車。

■2）強(qiáng)制承諾，或稱強(qiáng)制締約，是指在某些交易中，一方當(dāng)事人負(fù)有接受相對人的要

約而與其訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，不得拒絕承諾。如公路、鐵路、飛機(jī)、

電信、煤氣等關(guān)乎人們?nèi)粘Ｉ畹男袠I(yè)，即負(fù)有應(yīng)消費(fèi)者的請求而與其訂立合同的

義務(wù)。

■3.拒絕強(qiáng)制締約的法律后果

■（1）在強(qiáng)制要約的情況下，拒絕發(fā)出要約，可成立締約過失責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任；

■（2）相對人需要締約，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制締約義務(wù)人與相對人簽訂合同；

■（3）締約義務(wù)人拒絕締約給相對人造成損失的，如未能因強(qiáng)制締約而得到填補(bǔ)的,

締約義務(wù)人還應(yīng)當(dāng)賠償相對人的損失。

第四章、合同的合適的內(nèi)容與形式

■第一節(jié)、合同的條款

■第二節(jié)、合同權(quán)利與義務(wù)

■第三節(jié)、合同的形式

■

第一節(jié)、合同的條款

■一、提示性條款

■提示性條款又稱倡導(dǎo)性條款，《合同法》規(guī)定了如下條款，提示合同的締約人：

■1.當(dāng)事人的姓名或名稱和住所。

■2.標(biāo)的。通常指合同權(quán)利義務(wù)指向的對象。但《合同法》及司法解釋所說的標(biāo)的，

是指標(biāo)的物。標(biāo)的條款必須清楚寫明標(biāo)的的名稱、以使標(biāo)的特定化，能夠界定權(quán)利

義務(wù)的量。

■3.質(zhì)量和數(shù)量。

■4.價(jià)款或酬金。

■5.履行的期限。

■6.履行的地點(diǎn)和方式。

■7.違約責(zé)任。

■8.解決爭議的方式方法。

■二、合同的主要條款

■這是合同必須具備的條款。

■合同的主要條款有的由法律直接規(guī)定，如當(dāng)事人條款和標(biāo)的條款；

■有的主要條款由合同的性質(zhì)決定的，如價(jià)款條款是買賣合同的主要條款；

■有的主要條款由合同當(dāng)事人約定產(chǎn)生。

■三、合同的普通條款

■普通條款是指合同主要條款以外的條款。

■1.當(dāng)事人在合同中約定，但無意使它成為主要條款的合同條款；

■2.當(dāng)事人雖未在合同中約定，但基于法律規(guī)定或交易習(xí)慣理應(yīng)存在的條款，如租賃

合同中租賃期滿，將租賃物還給出租人時(shí)應(yīng)保持完好的條款。

第二節(jié)、合同權(quán)利與義務(wù)

■一、合同權(quán)利

■合同權(quán)利主要是指合同債權(quán)。應(yīng)從以下角度把握：

■1.合同債權(quán)是請求權(quán)。

■2.合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)。

■3.合同債權(quán)是相對權(quán)。

■4.合同債權(quán)具有平等性。

■二、合同義務(wù)

■1.主給付義務(wù)與從給付義務(wù)

■(1)主給付義務(wù)

■(2)從給付義務(wù)

■2.附隨義務(wù)

■3.先合同義務(wù)與后合同義務(wù)

■(1)先合同義務(wù)

■(2)后合同義務(wù)

第三節(jié)、合同的形式

■一、合同形式概述

■合同形式是合同當(dāng)事人達(dá)成合意的外在表現(xiàn)形式，是合同合適的內(nèi)容的客觀載體。

■我國《合同法》關(guān)于合同形式的規(guī)定：

■1.當(dāng)事人可以自由選擇合同所采用的形式。

■2.當(dāng)事人可以自由約定其合同應(yīng)該采用的形式。

■3.當(dāng)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的，訂約人應(yīng)當(dāng)采用書面形式以滿足法

律對合同形式的強(qiáng)制性規(guī)定。

■一、口頭形式

■即當(dāng)事人以口頭語言的方式達(dá)成的協(xié)議，口頭形式包括：當(dāng)面對話、電話聯(lián)系。

■口頭形式的優(yōu)點(diǎn)是簡便易行，不足之處是“口說無憑”。

■二、書面形式

■即當(dāng)事人以書面文字的符號有形地表現(xiàn)合同合適的內(nèi)容的方式。書面形式包括：

■1.合同書

■2.信件

■3.數(shù)據(jù)電文

■4.其他可以有形地表現(xiàn)所載合適的內(nèi)容的形式，如車票、機(jī)票、保險(xiǎn)單等。

■三、推定形式

■指當(dāng)事人并不直接用口頭或者書面形式進(jìn)行意思表示，而是通過實(shí)施某種行為或者

以不作為的沉默方式進(jìn)行的意思表示.

■

第五章、合同的效力

■第一節(jié)、合同的有效要件

■第二節(jié)、合同的無效

■第三節(jié)、合同的撤銷

■第四節(jié)、效力待定的合同

■第五節(jié)、合同無效、被撤銷或不被追認(rèn)的法律后果

■合同的效力是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人乃至第三人的強(qiáng)制力。

第一節(jié)、合同的有效要件

■一、訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為相關(guān)能力

■1.自然人的締約相關(guān)能力

■2.法人的締約相關(guān)能力

■3.其他組織的締約相關(guān)能力

■二、意思表示真實(shí)

■三、不違反法律或者社會(huì)公共利益

第二節(jié)、合同的無效

■一、合同無效概述

■1.合同無效的概念

■合同無效是指合同因欠缺法定生效要件而受到法律的否定性評價(jià)。合同無效一般是

指自始、確定、當(dāng)然地歸于無效。

■2.合同無效制度的意義

■1.保障私人活動(dòng)領(lǐng)域的正常秩序；

■2.體現(xiàn)國家意志、保護(hù)公共利益不被私人活動(dòng)所侵害。

■二、合同無效的原因

■1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

■2.惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；

■3.以合法形式掩蓋非法目的；

■4.損害社會(huì)公共利益；

■5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

第三節(jié)、合同的撤銷

■一、合同的撤銷概述

■1.概念

■合同的撤銷是指因當(dāng)事人意思表示存在瑕疵，通過享有撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使己

經(jīng)成立的生效的合同歸于消滅。

■2.可撤銷合同具有以下的特征：

■(1)從撤銷對象看，主要是意思表示不真實(shí)的合同；

■(2)合同是否存在可撤銷原因由法律規(guī)定，但是是否行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)由撤銷權(quán)人決

定；

■(3)撤銷權(quán)不行使，合同繼續(xù)有效；一旦行使撤銷權(quán)，合同自始?xì)w于無效。

■二、合同可撤銷的原因

■1.欺詐

■2.脅迫

■3.乘人之危

■4.重大誤解

■5.顯失公平

■三、撤銷權(quán)的行使

■1.撤銷權(quán)的性質(zhì)：撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。

■2.撤銷權(quán)人：

■(1)受欺詐人

■(2)受脅迫人

■(3)乘人之危的受害人

■(4)重大誤解的誤解人

■(5)顯失公平的受害人

■3.撤銷權(quán)行使的程序限制

■撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在除斥期間行使，除斥期間為一年。一旦行使除斥權(quán)，則使合同自始無

效。

第四節(jié)、效力待定的合同

■一、效力待定合同概念與特征

■1.概念

■效力待定合同是指合同欠缺有效要件，能否發(fā)生法律效力尚未確定的合同。

■2.特征：

■(1)合同欠缺有效要件，但是欠缺的是非根本性的有效要件；

■2.可以通過享有追認(rèn)權(quán)人的追認(rèn)，使之成為有效合同，享有追認(rèn)權(quán)人的追認(rèn)必須是

無條件的。

■二、效力待定合同的種類

■1.限制行為相關(guān)能力人訂立的，依法不能獨(dú)立訂立的合同；

■2.無權(quán)代理合同；

■3.無權(quán)處分合同；

第五節(jié)、合同無效、被撤銷或不被追認(rèn)的法律后果

■一、返還財(cái)產(chǎn)

■二、賠償損失

■三、收歸國有和返還集體、第三人

■四、締約過失責(zé)任

■1.締約過失責(zé)任概念

■締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，當(dāng)事人一方違反誠實(shí)信用原則的要求，因自

己的故意或過失給締約相對方造成信賴?yán)娴膿p失時(shí)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)

任。(狹義)

■合同不成立、無效、被撤銷或不被追認(rèn)，當(dāng)事人一方因此受有損失，對方當(dāng)事人對

此有過錯(cuò)時(shí)，應(yīng)賠償受害人的損失的責(zé)任。(廣義)

2.締約過失責(zé)任的構(gòu)成

(1)締約過失責(zé)任發(fā)生于訂立合同的過程中、

合同無效、合同被撤銷時(shí)；

(2)當(dāng)事人一方須有締約過失行為；即由違反先合同義務(wù)的行為；

(3)締約過失行為造成締約相對人的損失；即有因果關(guān)系；

(4)違反先合同義務(wù)者有過錯(cuò)。

■3.締約過失責(zé)任的主要類型

■(1)惡意締約；

■(2)欺詐締約；

■(3)違背誠實(shí)信用原則的締約；

■（4）不履行報(bào)批義務(wù)而造成合同未能生效的締約過失責(zé)任；

■（5）擅自撤銷要約時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（6）締約之際未盡通知義務(wù)、保密義務(wù)的締約過失責(zé)任；

■（7）締約之際未盡保護(hù)義務(wù)時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（8）合同不成立時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（9）合同無效時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（10）合同被變更或被撤銷時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（11）合同不被追認(rèn)時(shí)的締約過失責(zé)任；

■（12）無權(quán)代理情況下的締約過失責(zé)任。

■4.締約過失責(zé)任的賠償范圍

■（1）締約的費(fèi)用；

■（2）準(zhǔn)備履行所支出的費(fèi)用；

■（3）上述費(fèi)用的利息。

■5.締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

■（1）違約責(zé)任以有效的合同關(guān)系的存在為前提，締約過失責(zé)任是在締約過程中以及

合同不成立、不生效的情況下產(chǎn)生的責(zé)任；

■（2）違約責(zé)任違反的是合同義務(wù)，即約定義務(wù),締約過失責(zé)任違反的是先合同義務(wù)；

■（3）違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式，締約過失責(zé)任是法定責(zé)任，責(zé)任形式以

損害賠償為限；

■（4）違約責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任原則，締約過失責(zé)任適用過錯(cuò)責(zé)任原則；

■（5）違約責(zé)任賠償履行利益的損失，締約過失責(zé)任賠償信賴?yán)娴膿p失。

第六章、合同的履行

■第一節(jié)、合同履行的原則

■第二節(jié)、合同履行的規(guī)則

■第三節(jié)、合同履行中的抗辯權(quán)

■合同履行是指債務(wù)人全面、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)

現(xiàn)。

■合同的履行是債務(wù)人完成合同債務(wù)的行為，即所謂債務(wù)人的給付行為。

第一節(jié)、合同履行的原則

■一、適當(dāng)履行原則

■又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)

量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蓿男械攸c(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊?/p>

同義務(wù)的履行原則。

■二、協(xié)作履行原則

■協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅應(yīng)當(dāng)適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)當(dāng)基于誠實(shí)信

用原則的要求，在必要的限度內(nèi)，協(xié)助相對人履行債務(wù)的履行原則。協(xié)作履行原則

包含：

■1.債務(wù)人履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付；

■2.債務(wù)人履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)創(chuàng)造必要條件，提供方便；

■3.債務(wù)人因故不能履行或不能完全履行合同義務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)采取措施防止損失

擴(kuò)大，否則，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大損失的部分自己承擔(dān)責(zé)任。

■三、誠實(shí)信用原則

■《合同法》第60條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和

交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

■四、經(jīng)濟(jì)合理原則

■經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同履行過程中，應(yīng)當(dāng)講求經(jīng)濟(jì)效益，以最少的成本取得最佳

的合同效益。

■貫徹經(jīng)濟(jì)合理原則具體表現(xiàn)為：

■1.債務(wù)人應(yīng)選擇最經(jīng)濟(jì)合理的運(yùn)輸方式；

■2.選擇合同履行期應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；

■3.履行債務(wù)應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；

■4.選用設(shè)備應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；

■5.變更合同應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則。

■五、情勢變更原則

■情勢變更原則是指：合同依法成立后，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見

的情勢變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，如果繼續(xù)維持合同原有的效力會(huì)產(chǎn)生顯

失公平的結(jié)果，則允許變更或解除合同的原則。

■情勢變更原則的適用條件是：

■1.須有情勢變更的事實(shí)；

■2.情勢變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前；

■3.須情勢變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人；

■4.須情勢變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的；

■5.須情勢變更使履行原合同顯失公平。

第二節(jié)、合同履行的規(guī)則

■一、履行主體

■二、履行標(biāo)的

■三、履行地點(diǎn)

■四、履行方式

■五、履行期限

■六、履行費(fèi)用

第三節(jié)、合同履行中的抗辯權(quán)

■一、概述

■抗辯權(quán)，又稱異議權(quán)，是對抗對方的請求權(quán)或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利。

■二、同時(shí)履行抗辯權(quán)

■1.概念

■同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在相對人未為對待給付以前，可拒絕

履行自己的債務(wù)的權(quán)利。

■2.構(gòu)成要件

■（1）須因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)之間具有對待給付關(guān)系。

■（2）雙方當(dāng)事人的債務(wù)不存在履行上的先后順序。

■（3）雙方當(dāng)事人的債務(wù)均已屆清償期。

■（4）對方未履行債務(wù)或未適當(dāng)履行債務(wù)。

■（5）須對方的對待給付是可能履行的，否則應(yīng)用合同解除制度解決。

■3.同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用范圍

■同時(shí)履行抗辯權(quán)制度主要適用于雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、加工承攬、有償

委托、保險(xiǎn)、雇傭、勞動(dòng)等合同。

■4.同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使

■同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使需要權(quán)利人以意思表示通知對方當(dāng)事人。

■5.同時(shí)履行抗辯權(quán)與違約責(zé)任的關(guān)系

■在構(gòu)成違約的情況下，守約方行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，不影響向違約方主張違約責(zé)任。

■三、順序履行抗辯權(quán)

■1.概念

■順序履行抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)，后履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先

后履行順序的，先履行一方未履行其債務(wù)之前或履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履

行一方有權(quán)拒絕其履行的請求。

■2.構(gòu)成要件

■（1）因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)之間具有對價(jià)關(guān)系。

■（2）兩個(gè)債務(wù)須有先后履行的順序。

■（3）先履行一方到期未履行債務(wù)或未適當(dāng)履行債務(wù)。

■3.順序履行抗辯權(quán)的效力

■后履行一方可以中止履行自己的債務(wù)

■順序履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責(zé)任。

■四、不安抗辯權(quán)

■1.概念

■不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中，先履行一方有確切的證據(jù)證明后履行方于合同成立

后喪失或可能喪失履行相關(guān)能力時(shí)中止履行自己合同債務(wù)的權(quán)利，并在后履行方于

合理期限內(nèi)未能恢復(fù)履行相關(guān)能力或提供擔(dān)保時(shí)解除合同的權(quán)利。

■2.構(gòu)成條件

■（1）因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)間具有對價(jià)關(guān)系。

■（2）該合同必須屬于異時(shí)履行。

■（3）先履行方的債務(wù)已屆清償期。

■（4）先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行相關(guān)能力。

■3.不安抗辯權(quán)的行使

■為了兼顧后履行方的利益，也便于后履行方及時(shí)提供擔(dān)保，《合同法》規(guī)定了行使不

抗辯權(quán)人的通知義務(wù)，同時(shí)規(guī)定濫用不安抗辯權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

■4.不安抗辯權(quán)的效力

■（1）先履行方可以中止履行合同。

■（2）在合理期限內(nèi)，后履行方未提供擔(dān)保且未恢復(fù)履行相關(guān)能力而要求對方履行的，

先履行方可以拒絕。

■（3）在合理期限內(nèi)，后履行方提供擔(dān)?；蛘呋謴?fù)履行相關(guān)能力，先履行方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)

履行合同。

■（4）合理期限屆滿后，后履行方未提供擔(dān)保且未恢復(fù)履行相關(guān)能力的，中止履行的

一方可以解除合同。

第七章、合同的保全

■第一節(jié)、債權(quán)人的代位權(quán)

■第二節(jié)、債權(quán)人的撤銷權(quán)

■合同的保全，或合同債的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)

人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或請求

法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。

■我國《合同法》第73條、第74條分別規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制

度。

第一節(jié)、債權(quán)人的代位權(quán)

■一、債權(quán)人代位權(quán)的概念和性質(zhì)

■債權(quán)人代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)

時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán),可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利的權(quán)利。

■債權(quán)人代位權(quán)起源于羅馬法中的代位請求權(quán)或間接訴權(quán)。

■二、債權(quán)人代位權(quán)的成立要件

■1.債務(wù)人須享有對第三人的權(quán)利

■債務(wù)人對第三人權(quán)利的范圍

■（1）純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，如合同債權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)、物權(quán)及物上請求權(quán)、損

害賠償請求權(quán)等。

■（2）主要為財(cái)產(chǎn)上的利益而承認(rèn)的權(quán)利，如對重大誤解、顯失公平等民事行為的變

更權(quán)或撤銷權(quán)。

■（3）訴訟上的權(quán)利，如為取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利的提起訴訟的權(quán)利。

■但是凡專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，如基于撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系的給付請

求權(quán)；基于勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人生傷害賠

償?shù)鹊恼埱髾?quán)，均不得由債權(quán)人代為行使。

■2.債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。

■即債務(wù)人應(yīng)當(dāng)行使并且能夠行使而不行使其權(quán)利。

■3.債務(wù)人已陷于遲延。

■4.債務(wù)人怠于行使損害了債權(quán)人的債權(quán)。

■三、債權(quán)人代位權(quán)的行使

■1.債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)

■即債權(quán)人為原告，次債務(wù)人為被告，債務(wù)人為訴訟中的第三人。

■2.代位權(quán)的行使方式

■（1）直接行使方式，

■（2）裁判行使方式，我國《合同法》規(guī)定采用裁判行使方式，因此，在我國代位權(quán)

的行使必須通過訴訟方式進(jìn)行。

■四、代位權(quán)行使的效力

■1.對債務(wù)人的效力

■（1）代位權(quán)行使的結(jié)果直接歸屬于債務(wù)人

■（2）限制債務(wù)人的處分權(quán)

■（3）行使代位權(quán)的費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

■2.對第三人的效力

■代位權(quán)的行使并不影響第三人的法律地位和利益，第三人可以對抗債務(wù)人的抗辯權(quán)

均可以用來對抗債權(quán)人。

■3.對債權(quán)人的效力

■代位權(quán)行使的結(jié)果不能直接歸于債權(quán)人自己，行使代位權(quán)也不能超出債務(wù)人權(quán)利的

范圍

第二節(jié)、債權(quán)人的撤銷權(quán)

■一、債權(quán)人撤銷權(quán)的概念

■債權(quán)人撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤

銷的權(quán)利。

■債權(quán)人撤銷權(quán)起源于羅馬法，因其由羅馬法務(wù)官保羅創(chuàng)設(shè)，故又稱保羅訴權(quán)。

■二、債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件

■I.客觀要件

■（1）必須有債務(wù)人的行為

■根據(jù)《合同法》第74條第1款的規(guī)定，債權(quán)人可撤銷的債務(wù)人的行為包括：

■1）放棄到期債權(quán)的行為，

■2）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，

■3）以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為。

■司法解釋2009年第5號補(bǔ)充了三種可撤銷的行為：

■1）債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，

■2）放棄債權(quán)擔(dān)保，

■3）惡意延長到期債權(quán)的履行期。

■（2）債務(wù)人的行為必須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的

■非以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的行為不得予以撤銷，如結(jié)婚、收養(yǎng)等。

■拒接贈(zèng)與、拋棄繼承權(quán)或遺贈(zèng)等行為雖然以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的，但它們并未減少債務(wù)人的

責(zé)任財(cái)產(chǎn)，故不屬于撤銷權(quán)行使的范圍。

■（3）債務(wù)人的行為有害債權(quán)

■有害債權(quán)是指債務(wù)人的行為減少了責(zé)任財(cái)產(chǎn)，從而危及債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

■有害債權(quán)的行為可以是減少積極財(cái)產(chǎn)，如無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；也可以是增加消極財(cái)產(chǎn)，

如新承擔(dān)債務(wù)。

■2.主觀要件

■主觀要件是指債務(wù)人和第三人具有主觀上的惡意，即在實(shí)施行為時(shí)明知有害于債權(quán)

人的債權(quán)而仍然進(jìn)行。

■對于主觀要件的適用，因債務(wù)人行為是有償或無償而不同，當(dāng)債務(wù)人的行為是無償

時(shí)，只要具備客觀要件，無須具備主觀要件，債權(quán)人即可行使撤銷權(quán)。如債務(wù)人的

行為是有償時(shí)，則須具備主觀要件和客觀要件，債權(quán)人方能行使撤銷權(quán)。

■（1）債務(wù)人的惡意

■1）意思主義，惡意是指債務(wù)人在行為時(shí)須有詐害的意思。（德國、瑞士采用）

■2）觀念主義，惡意是指債務(wù)人明知其行為有害于債權(quán)人的債權(quán)而仍然進(jìn)行。（法國、

日本采用）

■債務(wù)人的惡意以債務(wù)人行為時(shí)為準(zhǔn)。

■（2）受益人的惡意

■受益人的惡意，是指第三人在取得財(cái)產(chǎn)利益時(shí)，已經(jīng)知道債務(wù)人的行為有害于債權(quán)

人的債權(quán)。

■受益人必須在受益時(shí)為惡意，在受益后才為惡意的，不得行使撤銷權(quán)。

■受益人的惡意應(yīng)由債權(quán)人舉證。但債權(quán)人能證明債務(wù)人行為有害于債權(quán)，且依當(dāng)時(shí)

情況應(yīng)當(dāng)為受益人所能知曉的，可推定受益人為惡意。

■三、撤銷權(quán)的行使

■1.行使撤銷權(quán)的主體

■行使撤銷權(quán)的主體，是因債務(wù)人的行為而使債權(quán)受到損害的債權(quán)人。

■2.撤銷權(quán)行使的方式

■撤銷權(quán)的行使須由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟方式進(jìn)行。

■3.撤銷權(quán)行使的效力

■（1）對債務(wù)人的效力：被撤銷的債務(wù)人的行為自始無效，并發(fā)生返還財(cái)產(chǎn)，賠償損

失的責(zé)任。

■（2）對債權(quán)人的效力：返還的財(cái)產(chǎn)歸入債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)中，行使撤銷權(quán)所支出得

費(fèi)用可向債務(wù)人求償。

■（3）對受益人的效力：返還財(cái)產(chǎn)。

■4.撤銷權(quán)行使的法律限制

■撤銷權(quán)行使的除斥期間為1年，自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算。

第八章、合同的擔(dān)保

■第一節(jié)、合同的擔(dān)保概述

■第二節(jié)、保證

■第三節(jié)、定金

第一節(jié)、合同的擔(dān)保概述

■一、合同擔(dān)保的概念與特征

■1.概念

■合同擔(dān)保，是指依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定而設(shè)立的促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債

權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律措施。

■2.合同擔(dān)保的特征

■（1）從屬性

■（2）補(bǔ)充性

■（3）保障性

■3.合同擔(dān)保的分類

■（1）一般擔(dān)保與特別擔(dān)保

■1）一般擔(dān)保：如債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)

■2）特別擔(dān)保：為了克服一般擔(dān)保的不足，對個(gè)別債權(quán)單獨(dú)設(shè)立擔(dān)保，合同擔(dān)保為特

別擔(dān)保。

■（2）人的擔(dān)保、物的擔(dān)保、金錢擔(dān)保

■1）人的擔(dān)保：是指以人的信用設(shè)立的擔(dān)保。如保證、連帶債務(wù)。

■2）物的擔(dān)保：是指以物為標(biāo)的設(shè)立的擔(dān)保，如抵押、質(zhì)押、留置；所有權(quán)保留也屬

于物的擔(dān)保。

■3）金錢擔(dān)保：是指以金錢為標(biāo)的設(shè)立的擔(dān)保，如定金、押金。

■3）法定擔(dān)保和約定擔(dān)保

■1）法定擔(dān)保：如留置。

■2）約定擔(dān)保：如抵押、質(zhì)押、保證、定金。

■（4）本擔(dān)保和反擔(dān)保

■1）本擔(dān)保

■2）反擔(dān)保

第二節(jié)、保證

■一、保證的概念與特征

■1.概念

■保證，是指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所作的一種擔(dān)保。當(dāng)

債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由該第三人按照約定履行債務(wù)，或承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。在

保證涉及的法律關(guān)系中包括：債權(quán)人，保證人，被保證人(債務(wù)人)。

■2.保證的特征

■(1)從屬性

■1)存續(xù)上的從屬性，即屬于從合同

■2)保證范圍上的從屬性，即保證范圍不得大于主合同的債務(wù)

■3)移轉(zhuǎn)上的從屬性，

■4)變更上的從屬性，

■5)消滅上的從屬性

■(2)相對獨(dú)立性

■保證債務(wù)雖從屬于主合同債務(wù)，但并非成為主合同債務(wù)的一部分，而是另一個(gè)獨(dú)立

的債務(wù)，具有獨(dú)立性。

■(3)補(bǔ)充性

■即保證是對主合同債務(wù)人的債務(wù)履行相關(guān)能力的補(bǔ)充。

■二、保證合同

■1.概念與特征

■保證合同，是保證人與債權(quán)人訂立的當(dāng)主債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保

證債務(wù)的合同。

■保證合同是單務(wù)合同、無償合同、諾成合同、要式合同、從合同。

■2.保證合同當(dāng)事人

■保證合同當(dāng)事人是保證人和債權(quán)人。

■保證人必須是具有代為清償相關(guān)能力的人。

■根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，下列法人和社會(huì)組織不得充當(dāng)保證人：

■(1)國家機(jī)關(guān)

■(2)公益性事業(yè)單位

■(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門

■3.保證合同的合適的內(nèi)容

■(1)被保證的主債權(quán)種類和數(shù)額

■(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限

■(3)保證的方式

■(4)保證擔(dān)保的范圍

■(5)保證期間

■(6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)

■保證合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

■三、保證范圍

■保證范圍當(dāng)事人有約定的根據(jù)約定，沒有約定的根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定確定。

■《擔(dān)保法》規(guī)定了以下法定擔(dān)保范圍：

■1.主債權(quán)

■2.利息

■3.違約金

■4.損害賠償金

■5.實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用

■四、保證方式

■1.一般保證與連帶保證

■(1)一般保證

■(2)連帶保證

■2.單獨(dú)保證與共同保證

■(1)單獨(dú)保證

■(2)共同保證

■3.定期保證與無期保證

■(1)定期保證

■(2)無期保證：保證合同未約定保證期限的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日

起6個(gè)月或者2年內(nèi)請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

■五、保證的法律效力

■1.保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系

■(1)債權(quán)人的權(quán)利

■1)債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的前提和條件

■2)債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間

■(2)保證人的權(quán)利

■1)主張債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利

■2)先訴抗辯權(quán)(一般保證中)

■2.保證人與主債務(wù)人之間的關(guān)系

■(1)保證人的追償權(quán)

■(2)保證人的代位權(quán):指保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任后，可以取代債權(quán)人的地位，

行使債權(quán)人債權(quán)的權(quán)利。

■六、保證責(zé)任的免除

■1.主合同當(dāng)事人雙方惡意串通，騙取保證人提供保證的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

■2.主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意愿的情況下提供保

證的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

■3.主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意愿的情況下提供保

證的，在債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實(shí)的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

■4.債權(quán)人未經(jīng)保證人同意轉(zhuǎn)讓保證合同項(xiàng)下的權(quán)利的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

■5.保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，但未經(jīng)保證人同意的，保證人不承擔(dān)保

證責(zé)任。

■6.債權(quán)人和債務(wù)人協(xié)議變更主合同，但未經(jīng)保證人同意，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

■7.在一般保證的情況下，債權(quán)人在保證期間內(nèi)未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,

保證人免除保證責(zé)任。

■8.在同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時(shí)，保證人的保證責(zé)任。

■9.債務(wù)人以新貸還舊貸變相延長了還債期間，如果保證人不知道的，保證人不承擔(dān)

保證責(zé)任。

第三節(jié)、定金

■一、定金的概念和特征

■1、概念

■定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律或當(dāng)事人雙方的約定，由當(dāng)

事人一方在合同訂立時(shí)，或訂立后、履行前，按合同標(biāo)的額的一定比例，預(yù)先給付

對方當(dāng)事人的金錢或其他代替物。

■2.定金的特征

■(1)從屬性

■(2)實(shí)踐性

■(3)預(yù)先給付性

■3.定金與其他制度的區(qū)別

■(1)定金與預(yù)付款

■(2)定金與押金

■(3)定金與保證金

■(4)定金與違約金

■二、定金的種類

■1.立約定金

■2.成約定金

■3.證約定金

■4.違約定金

■5.解約定金

■三、定金的設(shè)立

■定金是當(dāng)事人通過訂立定金合同而設(shè)立的。

■定金合同是從合同；

■定金合同是實(shí)踐合同；

■定金的標(biāo)的，一般為金錢，少數(shù)情況下是其他代替物。

■四、定金的效力

■1.成約定金的效力

■成約定金的效力是:定金的交付使主合同成立。

■2.證約定金的效力

■證約定金的效力是：證明合同成立。

■3.解約定金的效力

■解約定金的效力是：具有解除合同的效力。交付定金的一方解除合同而喪失定金的

返還請求權(quán)；收受定金的一方解除合同而必須雙倍返還定金。

■4.立約定金的效力

■立約定金的效力在于：給付定金一方喪失定金的返還請求權(quán)才可拒絕訂立主合同；

收受定金的一方只有雙倍返還定金才可以拒絕訂立主合同。

■5.違約定金的效力

■在合同的履行出現(xiàn)違約的情況下，定金的效力表現(xiàn)為定金罰則的適用，即給付定金

一方違約，則無權(quán)請求返還定金，收受定金一方違約則應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

■當(dāng)事人逾期履行合同(遲延履行)，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。

■當(dāng)事人不完全履行合同，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定合適的內(nèi)容的比例，適

用定金罰則。

■但是，當(dāng)事人違反從給付義務(wù)或附隨義務(wù)，因其并沒有使合同的目的落空，故一般

不適用定金罰則。

■6.合同無效或被撤銷后定金的效力

■（1）主合同無效或被撤銷時(shí)的定金的效力

■定金合同是從合同，主合同無效或被撤銷，定金合同因此而無效，無效合同不存在

違約行為,定金罰則無法適用，但交付定金的一方可以根據(jù)不當(dāng)?shù)美鲝埛颠€定金。

■（2）主合同有效而定金合同無效時(shí)的定金效力

■主合同有效而定金合同無效的，無效的定金合同猶如不存在定金，定金罰則也不適

用。即交付定金一方違約并不喪失定金；收受定金一方違約也無須雙倍返還定金。

第九章、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

■第一節(jié)、合同的變更

■第二節(jié)、合同的轉(zhuǎn)讓

第一節(jié)、合同的變更

■一、概念和特征

■1.概念

■合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括合同合適的內(nèi)容的變更與合同主

體的變更。狹義的合同變更是指合同的當(dāng)事人不變，合同的合適的內(nèi)容發(fā)生變更。

本節(jié)所討論的是狹義的合同變更。

■2.合同變更的特征

■（1）合同變更的對象是合同的合適的內(nèi)容，而合同的主體保持不變。

■（2）合同變更發(fā)生在合同成立之后至尚未完全履行之前。

■二、合同變更的條件

■1.原已存在有效的合同關(guān)系

■2.合同的合適的內(nèi)容發(fā)生變化，包括：

■（1）合同標(biāo)的物的變更

■（2）合同履行條件的變更

■（3）合同價(jià)金的變更

■（4）合同性質(zhì)的變更

■（5）合同所附條件或期限的變更

■（6）合同擔(dān)保的變更

■（7）合同其他合適的內(nèi)容的變更

■3.合同變更須依當(dāng)事人的協(xié)議、或依法律直接規(guī)定或依裁判機(jī)關(guān)的裁判

■三、合同變更的效力

■合同一經(jīng)變更，即產(chǎn)生以下法律效力：

■1.合同變更部分取代被變更的部分，但原合同未變更的部分仍然繼續(xù)有效。

■2.合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力，對已經(jīng)履行的部分沒有追溯力。

■3.合同變更，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，如對因重大誤解而訂立的合同予

以變更，在合同相對人遭受損失的情況下，重大誤解的誤解人應(yīng)當(dāng)賠償相對人的損

失。

第二節(jié)、合同的轉(zhuǎn)讓

■一、合同轉(zhuǎn)讓的概念

■1.概念

■合同的轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同關(guān)系合適的內(nèi)容的前提下，合同關(guān)系的一方當(dāng)事人

依法將其合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的現(xiàn)象。

■2.合同轉(zhuǎn)讓的類型

■按其轉(zhuǎn)讓的合適的內(nèi)容的不同可以分為：

■（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

■（2）合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)

■（3）合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓

■3.合同轉(zhuǎn)讓的原因

■（1）基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓；如根據(jù)繼承法的規(guī)定，被繼承人死亡時(shí),

其包括合同權(quán)利義務(wù)在內(nèi)的遺產(chǎn)概括地移轉(zhuǎn)于繼承人。

■（2）基于法院裁決發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，即裁判上的轉(zhuǎn)讓；

■（3）基于法律行為發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如通過合同轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利和義務(wù)。

■二、債權(quán)讓與

■1.概念與特征

■債權(quán)讓與，是指不改變債權(quán)關(guān)系的合適的內(nèi)容，債權(quán)人通過讓與合同將其債權(quán)移轉(zhuǎn)

于第三人享有的現(xiàn)象。

■其中的債權(quán)人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。

■債權(quán)讓與具有以下特征：

■（1）債權(quán)讓與是合同行為；

■（2）債權(quán)讓與并不改變合同債權(quán)的合適的內(nèi)容；

■（3）債權(quán)讓與是債權(quán)人與受讓人之間的合同，債務(wù)人不是合同的當(dāng)事人；

■（4）債權(quán)讓與具有非要式性。

■2.債權(quán)讓與的條件

■（1）必須存在有效的債權(quán)

■（2）讓與人與受讓人必須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意

■（3）被讓與的債權(quán)必須具有可讓與性，根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列債權(quán)為不得轉(zhuǎn)讓

的債權(quán)：

■1）根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán)，包括：

■以債權(quán)人和債務(wù)人的特殊信賴關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)，如雇傭、委托的關(guān)系；

■不作為債權(quán)；

■某些屬于從權(quán)利的債權(quán)，如保證債權(quán)不能與被擔(dān)保的主債權(quán)分離而讓與；

■債權(quán)的讓與將實(shí)質(zhì)性地增加債務(wù)人的風(fēng)險(xiǎn)或負(fù)擔(dān)時(shí)，該債權(quán)不得讓與。

■2）當(dāng)事人約定不得讓與的債權(quán)

■3）法律規(guī)定不得讓與的債權(quán)

■3.債權(quán)讓與的通知

■各國民法主要有三種立法例：

■1）債權(quán)讓與自由主義，即債權(quán)讓與既不需債務(wù)人的同意，也不需對債務(wù)人進(jìn)行通知

■2）嚴(yán)格限制主義，即以債務(wù)人的同意作為債權(quán)讓與的生效之一；

■3）通知生效主義，我國《合同法》采用通知生效主義。

■通知的法律效果：在我國，通知是債權(quán)讓與對債務(wù)人生效的要件。

■通知生效主義的例外：

■證券化債權(quán)的讓與不以通知債務(wù)人作為對其生效的要件，如票據(jù)因背書和交付而轉(zhuǎn)

移。

■當(dāng)事人之間特別約定合同債權(quán)不得讓與的，債權(quán)人如欲轉(zhuǎn)讓其債權(quán)的，必須取得債

務(wù)人的同意。

■某些特殊債權(quán)的讓與必須辦理登記手續(xù)。

■4.債權(quán)讓與的效力

■（1）債權(quán)讓與的對內(nèi)效力

■債權(quán)讓與的對內(nèi)效力是指債權(quán)讓與在讓與人和受讓人之間的效力。有以下效力：

■1）法律地位的取代，即受讓人成了債權(quán)人。

■2）從權(quán)利的移轉(zhuǎn)。

■3）讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文書全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權(quán)利所必要的

一切情況。

■4）讓與人占有的債權(quán)擔(dān)保物應(yīng)全部移交受讓人占有。

■（2）債權(quán)讓與的對外效力

■債權(quán)讓與的對外效力，是指債權(quán)讓與對債務(wù)人的效力。

■1）讓與人和債務(wù)人之間的效力

■債務(wù)人收到債權(quán)讓與通知后，只有向受讓人履行債務(wù)，才能使債的關(guān)系消滅；債務(wù)

人如仍向債權(quán)人履行債務(wù)，并不能使債的關(guān)系消滅。而債權(quán)人如果受領(lǐng)債務(wù)人的給

付，則屬于不當(dāng)?shù)美?，債?wù)人可以要求返還。

■2）受讓人和債務(wù)人之間的效力

■債權(quán)轉(zhuǎn)讓，受讓人取代原債權(quán)人成為新的債權(quán)人，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向受讓人履行債務(wù)。

■債務(wù)人可以對抗原債權(quán)人的一切抗辯，均可對抗受讓人。

■3）債權(quán)讓與對于第三人的效力

■債權(quán)讓與對于第三人的效力，主要變現(xiàn)在：發(fā)生債權(quán)雙重讓與時(shí)，即讓與人重復(fù)讓

與債權(quán)時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)以何人為債權(quán)的受讓人。

■各國有兩種立法例：

■1）債權(quán)讓與以讓與通知或債務(wù)人同意為要件的，則以讓與通知或債務(wù)人的承認(rèn)，作

為債權(quán)讓與對抗第三人的要件。如法國、日本民法。

■2）債權(quán)讓與自由主義國家，即債權(quán)讓與不需要通知債務(wù)人即發(fā)生效力，但是未經(jīng)通

知不得對抗善意的債務(wù)人。即在雙重讓與的情況下，債務(wù)人在得到讓與通知前，善

意地對受讓在后的受讓人為給付時(shí)，免除其責(zé)任。

■我國《合同法》對債權(quán)的雙重讓與相關(guān)問題未作規(guī)定，但根據(jù)《合同法》第80條的

規(guī)定，可得出如下結(jié)論：

■在雙重讓與的情況下，如果兩個(gè)讓與均未通知或者皆已通知，債務(wù)人應(yīng)向第一受讓

人為給付。

■在雙重讓與情況下，如果只有一個(gè)讓與己為通知，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向所通知的受讓人為

給付。

■二、債務(wù)承擔(dān)

■1.概念和類型

■債務(wù)承擔(dān)，是指不改變債的合適的內(nèi)容，債權(quán)人或債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債

務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分地移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的現(xiàn)象。

■債務(wù)承擔(dān)的類型有：

■（1）免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

■（2）并存的債務(wù)承擔(dān)

■2.免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

■免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指原債務(wù)人的債務(wù)全部移轉(zhuǎn)于第三人，由該第三人代替原債務(wù)

人的地位，而原債務(wù)人脫離債務(wù)關(guān)系。

■（1）免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的條件

■1）須有有效的債務(wù)存在；

■2）債務(wù)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性；

■下列債務(wù)不得移轉(zhuǎn)：

■法律規(guī)定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)

■性質(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)，如以特別人身信任關(guān)系為基礎(chǔ)的債務(wù)。

■債權(quán)人和債務(wù)人特別約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)。

■3）承擔(dān)人須與債務(wù)人就