【法律視角下“二次元文化”的法律保護(hù)及發(fā)展建議10000字（論文）】

法律視角下“二次元文化”的法律保護(hù)及發(fā)展建議目錄TOC\o"1-2"\h\z\u目錄 2一、引言 1二、二次元文化概述 1（一）二次元文化的概念 1（二）二次元文化發(fā)展歷史 2三、二次元文化創(chuàng)作中的公有領(lǐng)域和思想與表達(dá)二分法 2（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中的公有領(lǐng)域 2（二）思想與表達(dá)二分法 3四、國外法律規(guī)章的可取之處 3（一）文化分級(jí)制度與著作權(quán)年限延長法案 3（二）二者的積極意義 4五、二次元文化的法律保護(hù)現(xiàn)狀和局限 5（一）現(xiàn)行法律法規(guī)的先進(jìn)之處 5（二）現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)二次元文化的局限 5六、二次元文化的法律保護(hù)改善建議 6（一）定性同人作品 6（二）建立文化內(nèi)容分級(jí)制度 7（三）保護(hù)公有領(lǐng)域 7七、結(jié)語 8參考文獻(xiàn) 8摘要：“二次元文化”出現(xiàn)至今已有數(shù)十年歷史，在經(jīng)歷了長時(shí)間的內(nèi)容積累和完善后，隨著其制作水平的提高、互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展以及新式媒體的出現(xiàn)，逐漸從亞文化中脫離出來，走進(jìn)了大眾視野?！岸卧幕痹絹碓綇V為人知，其影響力不斷擴(kuò)大，直至今日已經(jīng)滲透到到人們?nèi)粘Ｉ畹姆椒矫婷?。但“二次元文化”在我國發(fā)展時(shí)間尚短，我國尚未建立起相應(yīng)的引導(dǎo)、規(guī)制、審查系統(tǒng)，尤其是相關(guān)法律的滯后，導(dǎo)致其中魚龍混雜、優(yōu)秀作品與糟粕作品并存?！岸卧幕毕胍呦虺墒欤捅仨殞ふ页鲆粭l適合我國文化發(fā)展現(xiàn)狀的道路，必須要適應(yīng)我國的社會(huì)意識(shí)形態(tài)和法律。本文將對(duì)國內(nèi)“二次元文化”現(xiàn)狀進(jìn)行分析，探究國外立法的可取之處，就“二次元文化”的發(fā)展方向、如何使法律適應(yīng)新文化的需求提出合理建議。關(guān)鍵詞：二次元同人創(chuàng)作知識(shí)產(chǎn)權(quán)公有領(lǐng)域文化分級(jí)一、引言現(xiàn)階段我國文化產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展，先后涌現(xiàn)出了一大批優(yōu)秀作品?！岸卧幕弊鳛橐环N獨(dú)特的文化形式，借助互聯(lián)網(wǎng)廣泛傳播，在不知不覺間積累起了龐大的受眾群體?！岸卧幕币矓[脫了亞文化圈子，進(jìn)入到了大眾視野之中。但“二次元文化”的興起帶來的不只有經(jīng)濟(jì)效益，還有一系列的法律糾紛和違法亂象。而2020年9月的“米哈游起訴同人事件”就是一個(gè)鮮活的例子。該案件最后雖然由原告撤訴，但其暴露出我國相關(guān)立法的缺失問題，“二次元文化”中的同人作品創(chuàng)作者與原作者的權(quán)益所屬又一次成為大眾的討論焦點(diǎn)。米哈游在這場風(fēng)波中為維護(hù)自身的輿論形象與粉絲基礎(chǔ)，最終作出了讓步?！岸卧幕敝写嬖诘囊幌盗蟹杉m紛是必然的，本文將以“二次元文化”為研究對(duì)象，結(jié)合國內(nèi)外立法、司法慣例探究如何用法律規(guī)制“二次元文化”的發(fā)展，為解決“二次元文化”圈子中的一系列法律糾紛提出理論支撐和合理建議。二、二次元文化概述（一）二次元文化的概念廣義上現(xiàn)代“二次元文化”泛指包括動(dòng)畫（Animation）、漫畫（Comic）、游戲（Game）、小說（Novel）、虛擬偶像、電影、電視劇及其衍生出來的同人創(chuàng)作等在內(nèi)的文化作品及周邊產(chǎn)品等實(shí)體產(chǎn)物。狹義上的“二次元”則是對(duì)“虛幻世界”的一種稱呼。在互聯(lián)網(wǎng)用語中，“二次元”一詞也可指特定的受眾群體。這種稱呼始于日本，隨著“二次元文化”的流行而傳入我國。我們生活的世界為三維的、立體的現(xiàn)實(shí)世界，即“三次元”。而作為“二次元文化”的重要組成部分的動(dòng)畫和漫畫都使用二維的平面畫面來表現(xiàn)作品，因此被稱為“二次元世界”。簡稱“二次元”，而與之相對(duì)的是現(xiàn)實(shí)世界，即“三次元”。二次元文化”是一種類型的文化，而非一種風(fēng)格。（二）二次元文化發(fā)展歷史“二次元文化”是近年來才出現(xiàn)的用語，在這個(gè)詞語未被提出、廣泛應(yīng)用之前，人們對(duì)其所含的內(nèi)容一般直呼其名用作稱呼（如動(dòng)畫與漫畫可以合稱動(dòng)漫，虛擬偶像則單獨(dú)稱呼，不能與前者合稱為“二次元文化”）。因“二次元文化”發(fā)展至今主體內(nèi)容仍為動(dòng)畫與漫畫，其發(fā)展史總體上可以分為動(dòng)畫與漫畫的發(fā)展史。1.動(dòng)畫的起源與發(fā)展：1962年的一份研究報(bào)告指出，早在舊石器時(shí)代的石洞壁畫上就刻畫有一系列的野牛奔跑分析圖。這份研究報(bào)告來自一名法國的考古學(xué)家——普度歐馬（Prudhommeau），這是人類試圖用工具繪制連續(xù)動(dòng)作的最早證據(jù)?，F(xiàn)代意義上的動(dòng)畫形式是在近代開始出現(xiàn)并發(fā)展起來的，如果按其制作技術(shù)進(jìn)行分類可以分為三個(gè)階段。第一階段是14世紀(jì)到至18世紀(jì)，在這個(gè)階段中出現(xiàn)了一些特殊的設(shè)備，如費(fèi)納奇鏡、活動(dòng)視鏡（Praxinoscope）、西洋鏡（zoetrope）等。使用這些設(shè)備可以觀測到一幅幅靜態(tài)的圖像被連續(xù)在一起，使人觀看到運(yùn)動(dòng)的畫面。通過些設(shè)備使得靜態(tài)的圖像產(chǎn)生了類似動(dòng)畫的視覺效果，被認(rèn)為是早期的動(dòng)畫。但動(dòng)畫制作技術(shù)實(shí)際上是在電影制作技術(shù)出現(xiàn)后才發(fā)展起來的。第二階段是19世紀(jì)末，在這個(gè)階段中，創(chuàng)作者將電影攝制技術(shù)被應(yīng)用在動(dòng)畫上，從而創(chuàng)造出了現(xiàn)代意義上的動(dòng)畫。19世紀(jì)電影攝影技術(shù)的發(fā)展推動(dòng)了動(dòng)畫制作技術(shù)的發(fā)展。創(chuàng)作于1906年的作品《幽默面孔滑稽表演》被認(rèn)為世界上第一個(gè)真正的動(dòng)畫作品，這部作品的作者詹姆斯·斯圖爾特·布萊克頓（J.StuartBlackton）也被認(rèn)為是世界上第一個(gè)真正的動(dòng)畫師。第三階段是20世紀(jì)20年代至第二次世界大戰(zhàn)時(shí)期，華特·迪士尼創(chuàng)作的《汽船威利號(hào)》是世界上首套有聲動(dòng)畫，這部動(dòng)畫片上映于1928年11月18日，如今已經(jīng)世界聞名的人氣動(dòng)畫角色“米老鼠（MickeyMouse）”便在劇中。1937年，迪士尼創(chuàng)作了《白雪公主與七個(gè)小矮人》，這部作品被認(rèn)為是世界上的首套動(dòng)畫長篇。自此，現(xiàn)代意義上的動(dòng)畫形式基本確立，動(dòng)畫產(chǎn)業(yè)真正開始發(fā)展。2.漫畫的起源與發(fā)展：“漫畫”二字最早起源于日本，目前日本漫畫已經(jīng)在世界范圍內(nèi)流行開來，日本漫畫也成為“二次元文化”的重要組成部分。在鐮倉時(shí)代（1192年-1333年）日本畫家之間流行在長手卷上作畫，這被認(rèn)為是連環(huán)畫的早期雛形。德川時(shí)代（1603年-1867年）日本畫家之間則流行簡筆畫，當(dāng)時(shí)稱為“漫畫”。經(jīng)過考究，這是世界上最早出現(xiàn)“漫畫”二字。而歐洲在文藝復(fù)興時(shí)期也有類似漫畫的作品形式，列奧那多·達(dá)芬奇其在作大壁畫時(shí)，習(xí)慣在小紙張上進(jìn)行速寫，他在速寫中經(jīng)常使用夸張的表現(xiàn)手法。這種表現(xiàn)手法被其他人模仿，逐漸流行開來，業(yè)內(nèi)認(rèn)為這便是西洋漫畫的開端。瑞士畫家魯?shù)婪颉ね衅辗鹪?830年代的連環(huán)漫畫被認(rèn)為是歐洲連環(huán)漫畫的起源。在古代中國也有類似漫畫的藝術(shù)作品。例如明憲宗朱見深所作的《一團(tuán)和氣》、明末清初八大山人之一朱耷的《孔雀圖》、清朝“揚(yáng)州八怪”之一黃慎的《有錢能使鬼推磨》等等。這些作品后經(jīng)美術(shù)界專家考證，均可被認(rèn)為是中國古代的“漫畫”。中國古代并不將這類作品稱為漫畫，而是叫做“諷刺畫”、“寓意畫”或“滑稽畫”等等。但這種類型的繪畫風(fēng)格也并未發(fā)展成為主流，致使其逐漸消失在歷史長河中。直到近代漫畫成為流行文化，這些史料才得以受到重視，我國漫畫的歷史起源才被發(fā)掘出來。三、二次元文化創(chuàng)作中的公有領(lǐng)域和思想與表達(dá)二分法（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中的公有領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中存在著“公有領(lǐng)域”的概念，“公有領(lǐng)域”指人類的一部分作品與一部分知識(shí)的總匯，包括藝術(shù)品、文章、畫作、音樂、科學(xué)發(fā)明等等。公有領(lǐng)域與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相對(duì)，不受知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容即被公有領(lǐng)域所包含。創(chuàng)立版權(quán)制度的初衷是借由給予創(chuàng)作者一段時(shí)期的專有權(quán)利，在保護(hù)期內(nèi)創(chuàng)作者對(duì)其作品擁有所有權(quán)，并可以因此獲得經(jīng)濟(jì)效益，以鼓勵(lì)作者從事創(chuàng)作。對(duì)于公有領(lǐng)域的劃定是實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法目的的必要之舉，但在我國法律體系中尚未對(duì)公有領(lǐng)域作出解釋與保護(hù)。公有領(lǐng)域與知識(shí)產(chǎn)權(quán)不可顧此失彼，二者都需要進(jìn)行保護(hù)。隨著法制建設(shè)進(jìn)程的加快，我國對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也愈發(fā)完善，但對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的過度保護(hù)勢必會(huì)擠壓公有領(lǐng)域的空間，影響到公眾的創(chuàng)作。例如我國四大名著中《西游記》中的孫悟空形象屬于公有領(lǐng)域內(nèi)，借助該文化形象我國文化創(chuàng)作者創(chuàng)作出了由六小齡童主演的《西游記》電視劇、田曉鵬導(dǎo)演的動(dòng)漫電影《西游記之大圣歸來》等優(yōu)秀作品。但對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)使得后續(xù)創(chuàng)作中對(duì)孫悟空的形象描繪受限，需要避開前人已經(jīng)創(chuàng)作出的仍受保護(hù)的形象內(nèi)容。在杭州璽匠文化創(chuàng)意股份有限公司與上海美術(shù)電影制作廠有限公司糾紛一案案號(hào)（2017）最高法民申1497號(hào)案號(hào)（2017）最高法民申1497號(hào)。（二）思想與表達(dá)二分法“思想與表達(dá)二分法”是《著作權(quán)法》中的一項(xiàng)重要原則。這一原則將作品分為思想與表達(dá)兩個(gè)部分，《著作權(quán)法》只保護(hù)思想的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，而不保護(hù)思想觀念本身。一部具有獨(dú)創(chuàng)性的作品可以受到《著作權(quán)法》保護(hù)，但因?yàn)橘x予其獨(dú)創(chuàng)性的創(chuàng)意屬于思想范疇，其中的創(chuàng)意便會(huì)進(jìn)入公有領(lǐng)域，不受法律保護(hù)。其他創(chuàng)作者便可以自由使用這部分想法而不必?fù)?dān)心所可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如一檔綜藝節(jié)目的臺(tái)本可以作為文字作品而受到著作權(quán)法的保護(hù),但是該臺(tái)本里具體的流程操作被其他電視臺(tái)實(shí)際運(yùn)用制作成另外一檔綜藝節(jié)目,這種行為將不被認(rèn)定為侵權(quán)行為。[[][]楊寧,藍(lán)靜.論創(chuàng)意的著作權(quán)法保護(hù)——對(duì)思想與表達(dá)二分法的重新解讀[J].科技管理研究,2015,35(15):160-164+189.思想與表達(dá)二分法本意是為了在保護(hù)著作權(quán)人利益與滿足公眾接近信息的需求之間提供平衡，但近年來創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)頻出，創(chuàng)意正成為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素之一，思想與表達(dá)二分法原則在我國的廣泛適用反而阻礙了創(chuàng)作者的創(chuàng)新，影響了創(chuàng)作者的動(dòng)力。思想與表達(dá)二分法原則的適用可能會(huì)使得創(chuàng)意的提出者在市場競爭中的創(chuàng)意優(yōu)勢蕩然無存，不利于文化市場的發(fā)展。如2019年巨鳥多多工作室所開發(fā)的“自走棋”玩法，因其具有的獨(dú)特創(chuàng)意而在短時(shí)間內(nèi)吸引了大量玩家。但隨后各大企業(yè)之間利用自身的資源優(yōu)勢迅速推出相應(yīng)產(chǎn)品搶占市場，使得巨鳥多多工作室的獨(dú)特創(chuàng)意不再具有優(yōu)勢，在競爭中處于劣勢。這正是因?yàn)樾路f的玩法屬于思想的一部分，基于思想與表達(dá)二分法原則無法受到法律保護(hù)。這實(shí)際上打擊了創(chuàng)作者的積極性，不利于文化產(chǎn)品的創(chuàng)新。這與《著作權(quán)法》的立法目的是相悖而行的。四、國外法律規(guī)章的可取之處（一）文化分級(jí)制度與著作權(quán)年限延長法案文化分級(jí)制指的是將文化產(chǎn)品按照一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，指定不同類型產(chǎn)品所適用的年齡人群的一種文化產(chǎn)品監(jiān)管制度。[[]張曉蒙.關(guān)于我國實(shí)行文化產(chǎn)品分級(jí)制的探討[J].出版科學(xué),2015,23(01):60-63.]在世界上的部分其他國家已經(jīng)著手實(shí)施文化分級(jí)制度，經(jīng)過多年發(fā)展已經(jīng)較為完善。面對(duì)不同的文化作品，歐美等國已有了不同的分級(jí)制度，文化分級(jí)制度按文化產(chǎn)品類型[]張曉蒙.關(guān)于我國實(shí)行文化產(chǎn)品分級(jí)制的探討[J].出版科學(xué),2015,23(01):60-63.1.電子游戲分級(jí)制度。美國和加拿大等北美洲國家的電子游戲分級(jí)制度由一家行業(yè)自律機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施，即娛樂軟件分級(jí)委員會(huì)，簡稱為“ESRB（Enterta inmentSoftwareRatingBoard）”。ESRB負(fù)責(zé)對(duì)在北美銷售的電子游戲和其他娛樂軟件進(jìn)行分級(jí)。該委員會(huì)按內(nèi)容將游戲分為“E（所有人）”、“E10+（10歲以上）”、“T（青少年）”、“M（成熟）”、“AO（僅限成人）”5個(gè)評(píng)級(jí)，分別對(duì)應(yīng)了不同年齡的消費(fèi)群體并為其提供購買指導(dǎo)。泛歐洲游戲信息組織PEGI（PanEuropeanGameInformation）負(fù)責(zé)對(duì)歐洲各國（德國除外）發(fā)行的電子游戲進(jìn)行分級(jí)。泛歐洲游戲信息組織的前身是歐洲互動(dòng)軟件協(xié)會(huì)，直到現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)展成為歐洲通用的電子游戲分級(jí)組織。PEGI按內(nèi)容將游戲分為5個(gè)梯度對(duì)應(yīng)不同年齡群體，具體對(duì)應(yīng)關(guān)系則因國家而不同。2.電影分級(jí)制度。日本現(xiàn)行的4級(jí)電影分級(jí)制度自1998年5月1日起施行，由映畫倫理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)管理。該機(jī)構(gòu)按內(nèi)容中不良元素的量級(jí)將電影分為“G（普遍級(jí)）”、“PG12（保護(hù)級(jí)）”、“R15+（限制級(jí)）”、“R18+(成人級(jí))”。日本線下的電影院需嚴(yán)格執(zhí)行這一標(biāo)準(zhǔn)，并被禁止向未成年人提供不符合其觀看標(biāo)準(zhǔn)的觀影服務(wù)。日本的電影分級(jí)經(jīng)過了長足的發(fā)展，具有一定的代表性，為很多國家的分級(jí)提供了借鑒。3.電視分級(jí)制度。美國于1997年1月1日開始在主要的有線和無線電視網(wǎng)實(shí)施電視分級(jí)制度。該電視分級(jí)制度需配合V-chipV芯片，可依據(jù)節(jié)目內(nèi)容分級(jí)阻擋特定節(jié)目的播放技術(shù)使用，所有在美國銷售的電視機(jī)自2000年起需強(qiáng)制支持V-chip技術(shù)，但該分級(jí)制度本身并無法律強(qiáng)制力，也不適用于體育、新聞節(jié)目和廣告。美國電視分級(jí)制度也是在社會(huì)發(fā)展中逐步建立起來的，電視節(jié)目中的粗俗語言、暴力等不良內(nèi)容日益增加，民眾對(duì)此深為顧慮。出于社會(huì)的需求，美國建立起了這項(xiàng)制度。日本對(duì)于電視節(jié)目的放映則采用了規(guī)定放映時(shí)間的限制，如“深夜動(dòng)畫”的放映時(shí)間被限制在晚23點(diǎn)至次日4點(diǎn)，日本對(duì)于深夜動(dòng)畫的管理也是較為嚴(yán)格的。V芯片，可依據(jù)節(jié)目內(nèi)容分級(jí)阻擋特定節(jié)目的播放在對(duì)動(dòng)漫人物形象的保護(hù)案例研究中，美國的著作權(quán)年限延長法案被認(rèn)為是極具代表性的。這項(xiàng)法案又被成為桑尼·波諾著作權(quán)年限延長法案或者戲稱為米老鼠保護(hù)法案。根據(jù)這道法案，美國于1923年或之后的創(chuàng)作將受到這份法案的著作權(quán)保護(hù)，直到2019年1月1日之前將不會(huì)進(jìn)入公有領(lǐng)域。對(duì)于這項(xiàng)法案的正確與否業(yè)內(nèi)素有爭議，但它確切地保護(hù)了著作權(quán)者的利益。支持這項(xiàng)法案的人認(rèn)為版權(quán)鼓勵(lì)藝術(shù)發(fā)展，隨著版權(quán)的擴(kuò)張，未來的藝術(shù)家將不得不創(chuàng)作新作品而不是重復(fù)使用舊作品。這將有助于新文化、新內(nèi)容的出現(xiàn)，從而促進(jìn)產(chǎn)業(yè)興盛。同時(shí)支持者指出，一旦作品落入公有領(lǐng)域，就無法保證該作品能被更廣泛地創(chuàng)作出來。他們認(rèn)為作品落入公有領(lǐng)域后，因?yàn)槌霭嫔炭赡軗?dān)心競爭加大，自己無法收回投資或賺取足夠的利潤而不愿公開發(fā)行他們進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品，這會(huì)使得公有領(lǐng)域作品很難有高質(zhì)量副本。這將不利于產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，也不利于高質(zhì)量文化內(nèi)容的產(chǎn)出。反對(duì)者認(rèn)為該法案使得版權(quán)保護(hù)范圍擴(kuò)大，作者得到了好處，而公眾在獲取這些作品方面遇到了更多困難，削弱了公有領(lǐng)域。公有領(lǐng)域不僅對(duì)作品和使用者十分重要，維護(hù)和保持豐富的公有領(lǐng)域是實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法目的所不可缺少的。[[][]馮曉青.著作權(quán)法與公有領(lǐng)域研究[J].法學(xué)論壇,2008(05):29-35.桑尼·波諾著作權(quán)年限延長法案最終以297比112的票數(shù)被通過，它使得美國著作權(quán)人的版權(quán)保護(hù)期得到了延長，更好地保護(hù)了著作權(quán)人的權(quán)利。（二）二者的積極意義對(duì)于創(chuàng)作者來說，文化分級(jí)制度使得創(chuàng)作者在進(jìn)行創(chuàng)作時(shí)有法可依，改變了對(duì)于不良文化元素把控“一抹黑”的困境。對(duì)于文化產(chǎn)品的分級(jí)標(biāo)識(shí)為行業(yè)內(nèi)的創(chuàng)作者提供了明確的標(biāo)準(zhǔn)，使得創(chuàng)作者能夠知曉自己作品應(yīng)處的地位。創(chuàng)作者獲得了更廣泛的創(chuàng)作空間，部分包含不良文化元素的“二次元文化”作品也得以見光。而著作權(quán)年限延長法案使得美國文化產(chǎn)品的著作權(quán)保護(hù)期限延長，創(chuàng)作者的權(quán)利得到了更好的保護(hù)。通過更好的保護(hù)，創(chuàng)作者可以獲取到更多的利益，由此激發(fā)了創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情，一定程度上使得文化創(chuàng)作市場更加繁榮。對(duì)于消費(fèi)者來說，文化分級(jí)制度要求文化作品添加分級(jí)標(biāo)識(shí)，這為消費(fèi)者選擇產(chǎn)品提供了指導(dǎo)，使得消費(fèi)者在選擇產(chǎn)品時(shí)可以不必?fù)?dān)心其所含的不良元素超出了自己的接受程度。成年人的需求也得以被市場重視，從而刺激了生產(chǎn)和消費(fèi)。著作權(quán)年限延長法案更好的保護(hù)了著作權(quán)人的權(quán)益，由此能夠創(chuàng)造出更大的經(jīng)濟(jì)效益，加劇了市場的競爭。更激烈的競爭帶來了更好的產(chǎn)品，消費(fèi)者得以從中受益。對(duì)于社會(huì)來說，文化分級(jí)制度的出現(xiàn)有效保護(hù)了未成年人不會(huì)受到不良文化的影響，有利于社會(huì)穩(wěn)定和健康發(fā)展，也有利于家庭教育和社會(huì)教育的進(jìn)步。著作權(quán)年限延長法案使得美國法律愈發(fā)完善，并引發(fā)了大量學(xué)術(shù)討論，對(duì)于推動(dòng)學(xué)術(shù)研究、法制進(jìn)步和維持社會(huì)穩(wěn)定有一定的促進(jìn)作用。五、二次元文化的法律保護(hù)現(xiàn)狀和局限（一）現(xiàn)行法律法規(guī)的先進(jìn)之處近年來，為了建設(shè)文化強(qiáng)國，我國愈發(fā)重視對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，相關(guān)法律規(guī)章也進(jìn)行了修訂。如2019年,我國對(duì)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》進(jìn)行了修改,對(duì)“電子數(shù)據(jù)”作為證據(jù)的審核認(rèn)定進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)定。[[][]王柯力,劉苡含.知識(shí)產(chǎn)權(quán)電子證據(jù)瑕疵取證及影響[J].北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào),2020(04):107-112.按照國務(wù)院辦公廳于2019年10月對(duì)外公布的《優(yōu)化營商環(huán)境條例》中第二章第十五條之規(guī)定：“國家建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)懲罰性賠償制度，推動(dòng)建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)快速協(xié)同保護(hù)機(jī)制，健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛多元化解決機(jī)制和知識(shí)產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助機(jī)制，加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度。”[[][]唐林.數(shù)字經(jīng)濟(jì)下的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略[J].互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì),2020(03):30-33.我國2020年11月新修訂的《著作權(quán)法》中第三條規(guī)定，法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）視聽作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件；（九）符合作品特征的其他智力成果。我國《著作權(quán)法》順應(yīng)新文化的產(chǎn)生，引入了視聽作品的概念，將保護(hù)對(duì)象擴(kuò)大到包括網(wǎng)絡(luò)短視頻在內(nèi)的流媒體，而部分二次元文化作品也由此受益（如手書手書（手書き）一詞出自日本視頻網(wǎng)站niconico動(dòng)畫，指的是使用自己繪制的圖片和畫面配上音樂、歌詞創(chuàng)作的MAD。等MAD利用既存的素材（一般為動(dòng)畫或CG圖），加以修改，剪接等“二次創(chuàng)作”并配樂而制作成的“影片”，是MusicAnimeDōga的縮寫。作品）。手書（手書き）一詞出自日本視頻網(wǎng)站niconico動(dòng)畫，指的是使用自己繪制的圖片和畫面配上音樂、歌詞創(chuàng)作的MAD。利用既存的素材（一般為動(dòng)畫或CG圖），加以修改，剪接等“二次創(chuàng)作”并配樂而制作成的“影片”，是MusicAnimeDōga的縮寫。（二）現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)二次元文化的局限1.《著作權(quán)法》的修訂未對(duì)同人作品做出解釋。但這僅僅是二次元文化作品中的冰山一角，在“二次元文化”中，有一種文化被稱為“同人”。同人創(chuàng)作是“二次元文化”的重要組成部分，同人作品系依托于原作品某些元素進(jìn)行再創(chuàng)作而得到的新作品。[[]張小草.同人作品與原作品著作權(quán)沖突解決研究[D].西南政法大學(xué),2018.]由于法律的不完善，同人在法律上處于灰色地帶，大部分民眾對(duì)于同人文化也充滿了誤解。一提起“同人”便認(rèn)為其是侵犯他人著作權(quán)所得，認(rèn)為其中包含了“耽美”該詞源于日本,最初的含義是指浪漫、唯美,后來逐漸演變?yōu)槊鑼懩行灾g愛情關(guān)系的創(chuàng)作。、色情等不良信息，從而質(zhì)疑同人成果的合法性。[]張小草.同人作品與原作品著作權(quán)沖突解決研究[D].西南政法大學(xué),2018.該詞源于日本,最初的含義是指浪漫、唯美,后來逐漸演變?yōu)槊鑼懩行灾g愛情關(guān)系的創(chuàng)作。[]袁倩倩.同人作品著作權(quán)法律問題研究[D].貴州大學(xué),2019.同人的產(chǎn)生是由于一些粉絲出于對(duì)原作的熱愛，因此借用原作中的元素改編而出的作品。因此其與原作的關(guān)系較為復(fù)雜，難以界定。目前主流的觀點(diǎn)認(rèn)為同人作品可以按其借用的原作中元素的多少分為演繹作品與非演繹作品兩種，如果認(rèn)為是演繹作品，則按照《中華人民共和國著作權(quán)法》第十三條：“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)?！?、第十六條：“使用改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行出版、演出和制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得該作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。”根據(jù)2020年11月11日第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》第三次修正。之規(guī)定，同人創(chuàng)作者需要獲得著作權(quán)人的許可。但同人文化內(nèi)容龐雜繁多，不論是向原著作權(quán)人申請(qǐng)授權(quán)還是支付報(bào)酬，對(duì)于原著作權(quán)人而言其工作量之大都是難以接受的，這也是不切實(shí)際的。如果認(rèn)為是非演繹作品，則應(yīng)當(dāng)按原創(chuàng)作品對(duì)待，依法保護(hù)作者的著作權(quán)不受侵犯。但因其存在著對(duì)原作中元素的借用，對(duì)其的保護(hù)也可能影響到原著作權(quán)人的權(quán)利。因此，在現(xiàn)有的法律規(guī)定下，同人作品處于“灰色地帶”，它的存在和發(fā)展依賴于基本的道德觀而非法律的保障。其作者很難與原著作權(quán)人通過法定程序使其作品合法化，原著作權(quán)人出于對(duì)同人創(chuàng)作的認(rèn)同也一般不會(huì)去追究作者的法律責(zé)任。根據(jù)2020年11月11日第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》第三次修正。因?yàn)橥俗髌诽幱诨疑貛?，其?nèi)容質(zhì)量也良莠不齊，對(duì)其的監(jiān)管變得困難重重。同人創(chuàng)作發(fā)展迅速，對(duì)其的監(jiān)管依賴各個(gè)平臺(tái)管理者，容易出現(xiàn)監(jiān)管不力的情況。缺乏政策指引和法律規(guī)制，長此以往容易滋生不良文化，造成惡劣的社會(huì)風(fēng)氣，不利于“二次元文化”的發(fā)展。我國著作權(quán)法未對(duì)同人文化作出解釋，使得其在法律適用方面存在困難。2.文化審查標(biāo)準(zhǔn)的滯后?！岸卧幕庇捎谄洹安皝砥贰钡男再|(zhì)，在很長一段時(shí)間內(nèi)都依靠引進(jìn)國外作品發(fā)展。早期由于國際形勢嚴(yán)峻，我國的文化審查標(biāo)準(zhǔn)是較為嚴(yán)苛的。直到近年來，我國國家實(shí)力上升，人民生活水平提高，對(duì)優(yōu)秀文化作品的需求也越來越多。但我國的文化審查標(biāo)準(zhǔn)還停留在“老一套”“一刀切”，這與人民日益增長的文化需求是矛盾的。特別是“二次元文化”，由于其題材內(nèi)容脫離現(xiàn)實(shí)，制作者往往采用夸張的表現(xiàn)形式以加強(qiáng)作品的表現(xiàn)力，這就容易觸碰到我國文化審查的“紅線”。在我國的文化觀念中，“二次元文化”作品的服務(wù)對(duì)象是未成年人，因此我國對(duì)“二次元文化”作品的審查極為嚴(yán)格，如作品中出現(xiàn)“紅色的血液”便會(huì)被認(rèn)定為包含暴力因素導(dǎo)致無法通過審查，這忽視了成年人的需求，極大地限制了“二次元文化”的發(fā)展。而在國外，“二次元文化”已經(jīng)發(fā)展出適合各個(gè)年齡段人群的作品，并建立起了相應(yīng)的文化分級(jí)審查制度。但近期國產(chǎn)動(dòng)漫《靈籠》《我的三體》《霧山五行》等優(yōu)秀作品的播出讓我們看到我國的文化審查標(biāo)準(zhǔn)已有所松動(dòng)，本土的“二次元文化”作品想要迅速發(fā)展，就要盡快使標(biāo)準(zhǔn)適應(yīng)新時(shí)代、新文化的需求。3.權(quán)利保護(hù)力度不足，違法犯罪成本低。在二次元文化作品中，著作權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象是比較嚴(yán)重的。目前我國動(dòng)漫侵權(quán)盜版主要發(fā)生在同行之間，多為人物形象、美術(shù)資源的著作權(quán)侵犯。由于我國法律對(duì)于侵權(quán)行為的懲處力度較低，低廉的犯罪成本和高額的回報(bào)率使得這類違法現(xiàn)象頻繁發(fā)生。例如具有傳統(tǒng)代表性的“葫蘆娃”形象。在梅縣中國旅行社有限公司與上海美術(shù)電影制片廠有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛一案案號(hào)（2017）滬73民轄終664號(hào)。中，梅縣中國旅行社有限公司在未獲得上海美術(shù)電影制片廠許可的情況下擅自將“葫蘆娃”形象發(fā)布在微信公眾號(hào)上發(fā)表的文章中用作商業(yè)宣傳，侵犯了上海美術(shù)電影制片廠的著作權(quán)，經(jīng)法院審理，賠償金額僅為10萬元。[案號(hào)（2017）滬73民轄終664號(hào)。[]陶萍,萬鑫貝.我國動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀與對(duì)策[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì),2020(03):47-48+128.六、二次元文化的法律保護(hù)改善建議（一）定性同人作品我國的著作權(quán)法中尚未對(duì)同人作品進(jìn)行定性，同人作品的定義、所屬的文化類型、與原作的關(guān)系尚不明確。同人作品借用原作品中的部分元素，因此會(huì)存在對(duì)原作品的侵權(quán)可能性。這使得同人作品游離在法律邊緣，作為“二次元文化”中不可或缺的一部分，要使同人文化合法化的第一步是要解決“什么樣的作品屬于同人作品”的問題，確定同人創(chuàng)作者應(yīng)受到法律保護(hù)的權(quán)利，將同人作品納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍。同時(shí)需要對(duì)同人創(chuàng)作者與原著作權(quán)人的權(quán)利范圍做出規(guī)定，明確違法法律后果。具體而言，則法律條款可如以下內(nèi)容：同人作品指的是借用原作品中獨(dú)創(chuàng)性要素再創(chuàng)作而出的作品以及對(duì)現(xiàn)實(shí)人物的虛幻描述作品，同人作品的載體類型包括但不限于圖片、文章、音頻等電子載體以及手辦、實(shí)體書、裝飾畫等實(shí)體載體。同人創(chuàng)作者的著作權(quán)僅限于對(duì)于創(chuàng)作的同人作品享有著作權(quán)，同人創(chuàng)作者在行使自己的著作權(quán)時(shí)不得影響到原著作權(quán)人的合法權(quán)益，[[][]郭浩.論同人作品的著作權(quán)保護(hù)[D].北方工業(yè)大學(xué),2016.同人作品的應(yīng)用受限于個(gè)人的合理使用范圍內(nèi)，用于商業(yè)用途時(shí)應(yīng)當(dāng)取得原著作權(quán)人的許可并向其支付合理報(bào)酬。對(duì)于同人作品進(jìn)行詳細(xì)的法律規(guī)定是使其健康發(fā)展的關(guān)鍵，也是實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法立法目的的必要之舉。我國的《著作權(quán)法》還有所缺失，需要盡快使其符合時(shí)代的要求，符合社會(huì)的需求。（二）建立文化內(nèi)容分級(jí)制度不同年齡的群體對(duì)于不同文化內(nèi)容的接受程度不同，為使各種文化內(nèi)容繁榮發(fā)展需要建立起完善的文化內(nèi)容分級(jí)管理體系?！岸卧幕弊鳛樾律幕瘍?nèi)容，其部分作品的畫面表現(xiàn)形式及傳達(dá)的思想內(nèi)涵并不適合部分群體觀看，對(duì)這種文化作品不能簡單的“一刀切”管理，而應(yīng)看到不同年齡群體的接受程度是不同的。如“連云港兒童模仿《喜羊羊與灰太狼》情節(jié)致人傷害事件”，該事件是由于兩位兒童模仿劇中“烤羊”情節(jié)而導(dǎo)致了另外一名兒童燒傷，在當(dāng)時(shí)引起了巨大轟動(dòng)，并導(dǎo)致以動(dòng)漫為主的“二次元文化”受到重大打擊?！断惭蜓蚺c灰太狼》中的危險(xiǎn)情節(jié)并不適合缺乏基本危險(xiǎn)判斷力的兒童觀看，但其蘊(yùn)含的教育哲理又是適合大多數(shù)兒童的。對(duì)這種類型作品的管理因此會(huì)陷入兩難境地，既不能對(duì)劇中危險(xiǎn)行為可能造成的影響置之不顧，又不能片面的將