【后民法典時代中國國際私法的優(yōu)化探析3500字】

后《民法典》時代中國國際私法的優(yōu)化分析目錄TOC\o"1-2"\h\u21545后《民法典》時代中國國際私法的優(yōu)化分析 112032引言 123833一、《民法典》成功編纂對于優(yōu)化我國國際私法結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的積極影響 219234（一）《民法典》一舉消除了不同時期國際私法規(guī)范的不和諧 215232（二）《民法典》一舉消除了不同層級國際私法規(guī)范的不和諧 24264二、后《民法典》時代中國國際私法的優(yōu)化完善勢在必然 323895（一）不同法律相互交叉、互不隸屬導(dǎo)致的法律規(guī)范不周延的問題亟待解決 35636（二）不同法律相互獨(dú)立、且不重復(fù)照搬導(dǎo)致的法律真空亟待彌補(bǔ) 317981三、啟動中國國際私法修法工作的時機(jī)與若干制度的存廢與完善問題 417284（一）啟動中國國際私法修法工作的時機(jī)日趨成熟 43018（二）若干制度的存廢與完善問題 429911參考文獻(xiàn) 4摘要：《民法典》的成功編纂統(tǒng)一了我國民事實(shí)體性規(guī)范，廢止了載有涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)范的一系列民事單行法，消除了不同法律之間的矛盾、沖突，對中國國際私法立法結(jié)構(gòu)、內(nèi)容的完善產(chǎn)生了積極影響。從立法技術(shù)層面，對后《民法典》時代中國國際私法的修法時機(jī)以及整合、優(yōu)化中國國際私法立法應(yīng)關(guān)注的若干制度問題應(yīng)進(jìn)行對策研究。關(guān)鍵詞：后民法典時代；國際私法優(yōu)化；修法時機(jī)；對策研究引言2020年5月28日，第十三屆全國人大三次會議審議并表決通過了《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》），《民法典》的編纂統(tǒng)一了我國民事實(shí)體性規(guī)范，消除了不同時期立法的矛盾和沖突，有效提升了國家治理能力的現(xiàn)代化水平，對我國國際私法的現(xiàn)代化發(fā)展也產(chǎn)生了積極的影響。鑒于長期以來我國國際私法的相關(guān)規(guī)范以相關(guān)民事實(shí)體法為載體，與實(shí)體法規(guī)范相伴而生，在《民法典》編纂過程中，筆者密切關(guān)注《民法典》的編纂進(jìn)程及其對國際私法立法將產(chǎn)生的影響，及時提出應(yīng)對之策?！睹穹ǖ洹肪幾雺m埃落定，包括國際私法規(guī)范在內(nèi)的我國民事法律的結(jié)構(gòu)發(fā)生了重大變化，與《民法典》編纂對應(yīng)的我國國際私法立法的同步研究應(yīng)從前瞻性的學(xué)術(shù)理論研究轉(zhuǎn)為現(xiàn)實(shí)性的立法對策研究。筆者不揣淺陋，擬就后《民法典》時代我國國際私法的完善之策發(fā)表一孔之見，以求教于同行專家與立法實(shí)務(wù)部門。一、《民法典》成功編纂對于優(yōu)化我國國際私法結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的積極影響此次人代會表決通過的《民法典》一錘定音，在立法體系結(jié)構(gòu)上作出了多項重大決策：一是將民法典各分編與《民法總論》合并，形成一部渾為一體的體系化的民事法典；二是將國際私法規(guī)范與民事實(shí)體法規(guī)范分離，形成一部純實(shí)體性規(guī)范的民事法典；三是《民法典》第1260條規(guī)定，該法典生效之日，《婚姻法》《繼承法》《民法通則》《收養(yǎng)法》《擔(dān)保法》《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》《民法總則》同時廢止。這一系列重大舉措對于根除長期以來我國國際私法立法結(jié)構(gòu)性的缺陷，優(yōu)化國際私法立法結(jié)構(gòu)產(chǎn)生了積極影響。（一）《民法典》一舉消除了不同時期國際私法規(guī)范的不和諧我國國際私法的規(guī)范產(chǎn)生于20世紀(jì)80年代中期，最早的沖突規(guī)范散見于《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》《繼承法》，《民法通則》則以專章的方式集中規(guī)定一系列國際私法規(guī)范，這些規(guī)范形成了我國國際私法的雛形，這些法律中有關(guān)國際私法的規(guī)范三十多年來未作修改且持續(xù)有效。這些“超期服役”的規(guī)范產(chǎn)生于計劃經(jīng)濟(jì)的土壤，與時隔二十多年后出臺的《涉外民事關(guān)系法律適用法》相比，無論是立法理念，還是條文內(nèi)容，都明顯滯后，不合時宜?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第2條規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系的法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定?！边@一條文隱含的意思是:“其他法律”繼續(xù)有效，并不因為“本法”的施行而失去效力。長期以來，國際私法“立足增量，不動存量”的立法思路導(dǎo)致不同時期風(fēng)格各異、內(nèi)容不盡一致的法規(guī)條文顧此失彼，前后矛盾。這些基因不同的異體組織如不及時清理出國際私法的機(jī)體，將出現(xiàn)排異反應(yīng)，使機(jī)體喪失功能。鑒于《民法典》施行之際將一舉廢止含有國際私法規(guī)范的《繼承法》《民法通則》《收養(yǎng)法》《合同法》等單行性民事法律，《涉外民事關(guān)系法律適用法》將成為規(guī)范我國涉外民事關(guān)系法律適用制度的惟一法律，這將從根本上消除不同時期國際私法規(guī)范長期并存的不和諧現(xiàn)象。（二）《民法典》一舉消除了不同層級國際私法規(guī)范的不和諧長期以來,在中國國際私法立法體系中，相關(guān)國際私法規(guī)范源自不同立法機(jī)構(gòu)制定的民商事法律，其中，既有全國人民代表大會制定的《民法通則》《合同法》《繼承法》，又有全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的《涉外民事關(guān)系法律適用法》以及《海商法》《票據(jù)法》《民用航空法》。筆者在全國人大常委會啟動《涉外民事關(guān)系法律適用法》立法工作之初提出了全國人大與其常委會是否“同一機(jī)關(guān)”、兩者制定的法律是否屬于“同位法”、兩者之間出現(xiàn)不一致是否可以援引《立法法》第83條加以解決等一系列問題，并對該等問題進(jìn)行了研究，提出從憲政學(xué)角度說，兩者并非“同一機(jī)關(guān)”。但是，從立法學(xué)角度看，兩者制定的法律是否有效力高低之分，尚存在疑義。得出的結(jié)論是：《憲法》與《立法法》僅以“不抵觸原則”而非“效力高低原則”來處理與界定兩者所制定的法律之間的關(guān)系，兩者在立法工作中只是分工不同，即立法范圍不同，既不能確定無疑地斷定兩者為“同一機(jī)關(guān)”，所制定的法律為“同位法”，也不能簡單地將兩者制定的法律視為上位法與下位法的關(guān)系，故《立法法》第83條有關(guān)“新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定”的規(guī)則不足以處理《涉外民事關(guān)系法律適用法》與其他法律、法規(guī)中法律適用規(guī)范的關(guān)系。二、后《民法典》時代中國國際私法的優(yōu)化完善勢在必然此次《民法典》編纂對中國國際私法立法產(chǎn)生的影響之大，應(yīng)該引起足夠的重視。盡管立法活動包括立、改、廢、釋全過程，但是三十多年來，在涉外民事關(guān)系法律適用制度方面，不但未廢止過一部法律，②而且亦未曾修改過一部法律，③長期以來分散立法形成的以《法律適用法》為主干，以《民法通則》第八章及《合同法》《繼承法》的相關(guān)條款為補(bǔ)充的立法結(jié)構(gòu)維持了涉外民事關(guān)系法律適用領(lǐng)域立法的平衡?！睹穹ǖ洹肪幾朐谥袊鴩H私法立法史上第一次廢止了已有的法律適用規(guī)范，打破了現(xiàn)行涉外民事關(guān)系法律適用領(lǐng)域立法的平衡，使得分散立法導(dǎo)致的潛在問題浮出表面，調(diào)整、優(yōu)化國際私法立法結(jié)構(gòu)已勢在必然。（一）不同法律相互交叉、互不隸屬導(dǎo)致的法律規(guī)范不周延的問題亟待解決鑒于《法律適用法》在不觸及已有法律適用規(guī)范的前提下對相關(guān)領(lǐng)域的法律適用規(guī)范作出擴(kuò)充性規(guī)定，相關(guān)條款的規(guī)定與已有的法律規(guī)定相互交叉、互不隸屬，當(dāng)《民法通則》《合同法》《繼承法》被廢止后，需要抽絲剝繭，分析對比《法律適用法》與這些法律相互交叉的相關(guān)條文，使得法律規(guī)定有效涵蓋涉外民事法律關(guān)系各個領(lǐng)域、各個環(huán)節(jié)。（二）不同法律相互獨(dú)立、且不重復(fù)照搬導(dǎo)致的法律真空亟待彌補(bǔ)《民法通則》《合同法》等含有涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)定的單行法廢止后，《法律適用法》將成為中國規(guī)范涉外民事關(guān)系法律適用制度的惟一法律。鑒于含有涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)定的各部法律相互獨(dú)立，且后制定的《法律適用法》并不重復(fù)照搬已有法律的規(guī)定，《民法通則》《合同法》一旦廢除，將導(dǎo)致相關(guān)制度的缺失。三、啟動中國國際私法修法工作的時機(jī)與若干制度的存廢與完善問題（一）啟動中國國際私法修法工作的時機(jī)日趨成熟《民法典》的施行與一系列民事單行性法規(guī)的廢止，為中國國際私法立法的修改、完善提供了難得的歷史性機(jī)遇。后《民法典》時期中國國際私法立法發(fā)展的脈絡(luò)更加清楚，路徑更加清晰，時機(jī)日趨成熟，啟動新一輪中國國際私法修法工作不但勢在必然，而且正當(dāng)其時。（二）若干制度的存廢與完善問題本文的梳理、分析表明，《民法通則》《合同法》《繼承法》等相關(guān)單行法中的法律適用規(guī)范與《法律適用法》的規(guī)定“不一致”的數(shù)量有限，相關(guān)單行法廢止后出現(xiàn)的法律真空也為數(shù)不多，但是這些問題使得一些領(lǐng)域的法律適用問題具有不確定性。對此，應(yīng)以“大概率思維”來應(yīng)對小概率事件，在修補(bǔ)制度缺陷上未雨綢繆，防患于未然。筆者認(rèn)為，《法律適用法》未重復(fù)規(guī)定的《民法通則》《合同法》中的相關(guān)制度形成于20世紀(jì)80年代中期，對這些制度的存廢應(yīng)當(dāng)進(jìn)行慎重研究，作出分類處理。后《民法典》時代中國國際私法制度的優(yōu)化、完善，需要在總結(jié)多年來立法、實(shí)踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上總之，《民法典》的成功編纂為中國國際私法立法的優(yōu)化、完善提供了歷史性機(jī)遇，應(yīng)當(dāng)以此為契機(jī)，及時啟動國際私法的修法工作。我們期待著一部在整合、吸收各相關(guān)民事單行性法律基礎(chǔ)上形成的、與《民法典》并駕齊驅(qū)的《涉外民事關(guān)系法律適用法典》早日問世。參