第五講 勞動合同解除

《勞動合同法》第五講勞動合同的解除社科部蘇金浩1解除勞動合同的類型1.合意解除

【第三十六條】

（合同自由）2.單方解除員工單方解除權預告解除【第三十七條】（基本人權）即時解除【第三十八條】（單位過錯）用人單位單方解除權過錯性解除【第三十九條】（員工過錯）非過錯解除【第四十條】

（企業(yè)發(fā)展權）裁員【第四十一條】

（企業(yè)發(fā)展權）一、勞動合同的解除情形2一、勞動合同的解除情形-----合意解除1、合意解除（協(xié)商解除）

a：用人單位提出的需支付經濟補償金；不受限制解除條件約束。b：勞動者提出的不用支付經濟補償金?！景咐浚?/p>

小劉是某外資企業(yè)的員工，一天不小心出現了一次違紀行為，但是情況并不嚴重，并非嚴重違反勞動紀律。可是他的上司知道小劉的違紀行為后，非常氣憤，認為小劉的違紀行為等于是欺騙了自己，于是對人力資源部經理說：“我已經不再信任他了，所以你要解除他的勞動合同?！?

二、勞動者單方解除權

（1）預告解除：第37條勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。【問題】：勞動者是不是違約？要不要承擔違約金？4（2）即時解除：

第38條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；

（五）因本法第26條第1款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（此項目的是勞動合同雖然是無效，勞動者可以解除合同，這樣仍然可以得到經濟補償金等，有助于維護勞動者權益。）（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

二、勞動者單方解除權5第38條第二款

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。（無需通知立即解除）注意：勞動者即時解除的情況下，用人單位應當支付經濟補償金（用人單位有過錯或主動提出勞動者同意）。6勞動者即時解除（勞動者被迫解除）勞動者即時解除（被迫解除）勞動合同一覽表解除情形解除條件隨時通知解除1、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護和勞動條件的2、用人單位未及時足額支付勞動報酬的3、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的4、用人單位規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的。5、用人單位以欺詐、脅迫或乘人之危，使勞動者在違背其真實意思的情況下訂立或變更勞動合同的。6、法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形無需通知立即解除1、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；2、用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。7三、用人單位單方解除權

1.過錯性解除：

第39條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；（新增條款）

（五）因本法第26條第1款第1項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（

第26條下列勞動合同無效或者部分無效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的）（六）被依法追究刑事責任的。8解除原因解除條件注意問題提醒試用期內1、試用期間2、不符合錄用條件錄用條件明確、合法隨時≠隨便

嚴重違紀1、存在合法有效的規(guī)章制度2、勞動者違反規(guī)章制度；3、達到嚴重按規(guī)定可以辭退的程度規(guī)章制度合法性；嚴重程度的證明責任重大損害1、嚴重失職、營私舞弊2、造成重大損害重大損害的證明責任兼職對完成本單位的工作任務造成嚴重影響或用人單位提出，拒不改正的證明存在嚴重影響及用人單位曾提出改正無效勞動合同欺詐、脅迫、乘人之危；違反法律法規(guī)強制性規(guī)定等證明責任刑事責任被追究刑事責任刑事責任的范圍92.非過錯性解除：

第40條有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。103.經濟性裁員(1)條件：（第41條）A、依照企業(yè)破產規(guī)定進行重整的；B、生產經營發(fā)生嚴重困難的；C、企業(yè)轉產、技術革新、經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的；D、其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

11（2）經濟性裁員的程序(第41條)12（3）優(yōu)先保留的人員A、與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；B、訂立無固定期限勞動合同的；C、家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。（4）不得裁減的人員。（見限制解除條件）（5）經濟性裁員時企業(yè)的義務A、支付經濟補償；B、裁員后6個月內再招聘新員工時，應通知并在同等條件下優(yōu)先招用被裁人員。135、限制解除條件（適用非過失性解除及經濟性裁員）第42條勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第40條（非過錯性解除）、第41條（裁員）的規(guī)定解除勞動合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（因在《職業(yè)病防治法》中有明確的規(guī)定）

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

（三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的；

（四）女職工在孕期、產期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。145、限制解除條件（適用非過失性解除及經濟性裁員）限制解除條件注意事項1、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)病健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；

從事職業(yè)病危害作業(yè)的，勞動者離職時必須進行健康檢查。2、在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；工傷1-4級的不得解除，勞動關系保留到員工退休；5-10級的非因勞動者提出一般不得解除，解除時由單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

3、患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的；醫(yī)療期內不得解除。4、女職工在孕期、產期、哺乳期的；三期內不得解除★5、在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；法定年齡男60、女工人50、女干部55；從事井下、高溫、高空、特別繁重體力勞動或其他有害身體健康工作的，男55，女45；因病或非因工致殘，由醫(yī)療證明并經勞動鑒定委員會確認完全喪失勞動能力的，退休年齡為男50，女45周歲。

6、法律法規(guī)規(guī)定的其他情形。擔任專職工會主席、副主席、委員的；擔任平等協(xié)商代表的；正處于義務服兵役期間的。15

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經