新公司法法對金融機構(gòu)運營影響及應(yīng)對課件

新公司法法對金融機構(gòu)運營影響及應(yīng)對匯報人：XXX前言

新法的修訂對金融機構(gòu)，尤其是銀行的運營模式帶來了深遠(yuǎn)的影響。為了適應(yīng)這一新的法律環(huán)境，金融機構(gòu)需對內(nèi)部管理架構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，明確各責(zé)任主體的職責(zé)，強化風(fēng)險管理，并及時更新業(yè)務(wù)流程與操作規(guī)范。1.法定代表人選任范圍和責(zé)任承擔(dān)的變化

變化影響：

舊法規(guī)定公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，新法第10條擴大了法定代表人的選任范圍，將公司法定代表人的選任范圍擴張為執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理，同時規(guī)定法定代表人“自動辭職”和“限期選任”制度，即擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人；法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在其辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。此外，新法第11條規(guī)定了法定代表人行為后果歸屬、超越權(quán)限的法律后果和內(nèi)部追責(zé)方式。

應(yīng)對建議：

銀行可根據(jù)公司實際經(jīng)營需要，根據(jù)相關(guān)規(guī)定在執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理中選任法定代表人，不必將法定代表人的人選限定于董事長和總經(jīng)理等人。同時，可在公司章程中對法定代表人的職權(quán)進(jìn)行規(guī)定，并對超越權(quán)限的行為規(guī)定追責(zé)方式。鑒于新法未規(guī)定原法定代表人辭任后新法定代表人尚未被選任之前，原法定代表人是否還需要承擔(dān)法定代表人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。如銀行變更法定代表人，應(yīng)盡快確定新任法定代表人的人選并辦理工商變更登記。2.降低提出臨時提案股東的持股比例要求

變化影響：

新法第115條將上市公司股東會的臨時提案股東的持股比例限制修改為“單獨或者合計持有公司百分之一以上股份”，降低了股東行權(quán)的門檻，同時著重強調(diào)了“公司不得提高臨時提案股東的持股比例”，進(jìn)一步保障了中小股東的提案權(quán)。

應(yīng)對建議：

前述臨時提案股東的持股比例的規(guī)定是強制性規(guī)定，上市銀行不得在章程等文件中提高持股比例的要求。但新法增加了臨時提案不得“違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，或者不屬于股東會職權(quán)范圍”的限制。因此，上市銀行可在公司章程中對臨時提案的范圍進(jìn)行合法的限制。3.擴大股東知情權(quán)的范圍

變化影響：

新法第57條、第110條分別新增了有限責(zé)任公司股東查閱會計憑證、股份有限公司股東查閱會計賬簿和會計憑證的權(quán)利。查閱股份有限公司的會計賬簿或會計憑證的股東需滿足連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的要求，但公司章程可以對持股比例進(jìn)行較低規(guī)定。前述股東可查閱的對象含全資子公司。

應(yīng)對建議：

目前的實踐當(dāng)中，上市公司為確認(rèn)股東身份，大多要求股東到現(xiàn)場核實股東身份后查看股東名冊，并不得拍照、復(fù)印。新法實施后，需注意在后續(xù)與股東的溝通中修改措辭，不要違規(guī)。此外，新法也提及股東查閱、復(fù)制相關(guān)材料的，如涉及內(nèi)幕信息，應(yīng)當(dāng)遵守證券法的規(guī)定。4.股東提議召開董事會、監(jiān)事會、股東會應(yīng)在限時內(nèi)回應(yīng)

變化影響：

新法第114條規(guī)定單獨或合計持股10%以上的股東提議召開臨時股東會的，董事會、監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)在收到請求之日起十日內(nèi)作出書面回復(fù)。

應(yīng)對建議：

現(xiàn)行實踐中，根據(jù)

上市公司股東大會規(guī)則

第9條的要求，股東提議召開股東會時，董事會的反饋時限同樣為十日，但監(jiān)事會的反饋時限為五日，本次修訂后注意該條實踐的變化。5.股東會、董事會與總經(jīng)理的職權(quán)出現(xiàn)調(diào)整

變化影響：

首先，新法將股東會職權(quán)中“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”刪除，同時刪除了董事會職權(quán)中“制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”。在第59條中新增規(guī)定“股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議”；第152條新增規(guī)定股份有限公司的章程或者股東會可將股份發(fā)行的權(quán)限授予董事會，并細(xì)化規(guī)定授權(quán)期限、授權(quán)比例，同時明確由股東會審查非貨幣財產(chǎn)作價出資方式；在第219條中新增了兩類特殊的合并情形，即母子公司之間簡易合并與小規(guī)模合并，可不經(jīng)股東會決議，但應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會決議。

其次，新法將總經(jīng)理的八項法定職權(quán)刪除，在第74條和第126條中規(guī)定為“經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。”該修訂帶來的實質(zhì)意義有二：一方面，總經(jīng)理職權(quán)完全依賴于公司章程的規(guī)定和董事會授權(quán)，即在公司章程沒有規(guī)定且董事會沒有授權(quán)的情況下，總經(jīng)理并無法定職權(quán)；另一方面，為董事會向總經(jīng)理授權(quán)提供了明確法律依據(jù)。5.股東會、董事會與總經(jīng)理的職權(quán)出現(xiàn)調(diào)整

應(yīng)對建議：

（1）新法的前述調(diào)整意味著股東會、董事會與總經(jīng)理的職權(quán)劃分更加靈活，突顯了董事會的獨立地位，確定了“董事會中心”。銀行可以根據(jù)實際情況在章程中對三者的職權(quán)進(jìn)行規(guī)定。

（2）新法規(guī)定股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議，包括可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，另在股份有限公司中引入了授權(quán)資本制。這賦予了董事會在公司融資方面更大的自主權(quán)和公司資本方面更大的話語權(quán)，有利于提高公司的融資決策效率。但是，對股東來說，雖然公司在發(fā)債后可獲授信利益，但會增加公司的資產(chǎn)負(fù)債率、提升債務(wù)杠桿，進(jìn)而增加股東投資風(fēng)險。因此，根據(jù)對董事的專業(yè)能力判斷，對董事在融資方面的自主權(quán)在授權(quán)同時進(jìn)行適度的限制便有所必要。6.新增的單層制公司治理模式的要求

變化影響：

舊法采用的是雙層制公司治理模式，即董事會（執(zhí)行董事）和監(jiān)事會（監(jiān)事）并行。新法第69條和第121條允許有限責(zé)任公司和股份有限公司均可采用單層制公司治理模式，即在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委，行使監(jiān)事會職權(quán)，而不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。相比于有限責(zé)任公司，新法對股份有限公司審計委員會的規(guī)定在人數(shù)與人員構(gòu)成、議事方式、表決程序等方面更為具體，即審計委成員為三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系；審計委作出決議，應(yīng)當(dāng)一人一票，并經(jīng)成員過半數(shù)通過。

應(yīng)對建議：

銀行基于相關(guān)監(jiān)管要求，既設(shè)置監(jiān)事會，又在董事會中設(shè)置審計委。此種并存的做法較新法的要求更為嚴(yán)格，故如銀行愿延續(xù)該等做法，維持二者之間現(xiàn)有的權(quán)力分配和職責(zé)分工格局，并無不可。不過，在新法關(guān)于董事會審計委本來可以取代監(jiān)事會的邏輯之下，可在法律法規(guī)允許的前提下，構(gòu)建更加簡化的內(nèi)部治理機構(gòu)。7.董事人數(shù)要求的變化

變化影響：

舊法規(guī)定有限責(zé)任公司董事會成員為三人至十三人，股份有限公司董事會成員為五人至十九人，新法取消了有限責(zé)任公司與股份有限公司董事會成員人數(shù)的上限，統(tǒng)一規(guī)定董事會成員為三人以上。

應(yīng)對建議：

銀行可根據(jù)公司實際情況需要，依據(jù)

銀行業(yè)金融機構(gòu)董事（理事）和高級管理人員任職資格辦法

等相關(guān)規(guī)定增設(shè)董事。8.董事會職工代表設(shè)置的要求變化

變化影響：

舊法僅對國有獨資和國有全資的有限責(zé)任公司提出了設(shè)置職工董事的強制要求，新法則擴大了強制設(shè)置職工董事的適用范圍，第68條第1款規(guī)定董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表（股份有限公司適用該條款規(guī)定）。

應(yīng)對建議：

前述規(guī)定強制要求在公司董事會成員中必須有職工董事的條件是職工人數(shù)在300人以上且未設(shè)包括職工監(jiān)事的監(jiān)事會的公司。銀行一般會設(shè)監(jiān)事會和職工監(jiān)事，故在新法施行后銀行不是必須在董事會中設(shè)職工董事。9.新增無正當(dāng)理由被解任董事的索賠

變化影響：

與舊法下股東會具有無理由解任董事權(quán)不同，新法第71條規(guī)定在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。對公司而言，該條款無疑對股東管理下屬公司董事帶來了較大挑戰(zhàn)，尤其是針對市場化選聘的董事來說更是如此，這意味著在選聘、解任董事時均應(yīng)更加審慎。

應(yīng)對建議：

何為提前解聘董事的正當(dāng)理由暫時沒有規(guī)定。從實踐中看，公司解任董事，既可能是正常調(diào)動安排或董事到退休年齡，也可能是董事出現(xiàn)違反勤勉忠實義務(wù)或其他違法違規(guī)的情形。在立法或司法解釋對此明確規(guī)定之前，可以認(rèn)為，若雙方事先有合理約定，則可作為正當(dāng)理由。因此，可以考慮由公司與董事簽訂聘任合同合理明確股東會有權(quán)辭任董事的情形與條件，以及賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)與方式。10.新增董事責(zé)任保險制度

變化影響：

新法第193條規(guī)定公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險。

應(yīng)對建議：

新法并未強制銀行等公司為董事購買責(zé)任保險，公司可根據(jù)需要為董事購買責(zé)任險。如為董事購買責(zé)任險，應(yīng)當(dāng)向股東會報告責(zé)任保險的投保金額、承保范圍及保險費率等內(nèi)容。11.對董事會審計委的議事方式和表決程序作了規(guī)定

變化影響：

新法新增規(guī)定了股份有限公司、上市公司審計委的內(nèi)容，在第121條對審計委的人數(shù)與人員構(gòu)成、議事方式、表決程序等方面進(jìn)行規(guī)定，并在第137條中新增上市公司需經(jīng)審計委前置審議的四類事項要求。

應(yīng)對建議：

新法允許股份公司的公司章程在前述規(guī)定外對審計委的議事方式和表決程序進(jìn)行規(guī)定。但上市銀行不僅受新法的約束，還要遵守相關(guān)監(jiān)管規(guī)定。上市公司獨立董事辦法

等對上市公司審計委的人員構(gòu)成、議事方式和表決程序以及職責(zé)內(nèi)容規(guī)定的更加具體、嚴(yán)格。上市銀行應(yīng)結(jié)合公司法和監(jiān)管規(guī)定對章程進(jìn)行完善并執(zhí)行。12.修訂監(jiān)事會職權(quán)

變化影響：

新法在第80條中新增監(jiān)事會可以要求董事、高管提交執(zhí)行職務(wù)報告的權(quán)利；在第215條中新增監(jiān)事會為聘用、解聘會計師事務(wù)所的決定主體。

應(yīng)對建議：

關(guān)注前述規(guī)定，要求監(jiān)事增加履職的主動性。聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的審計機構(gòu)，可在章程中規(guī)定由股東會、董事會或者監(jiān)事會進(jìn)行決定。13.明確會議的電子召開表決方式

變化影響：

在股東會、董事會、監(jiān)事會會議的召開表決方式上，公司很難做到每次開現(xiàn)場會議，進(jìn)行現(xiàn)場表決，而更多采取傳簽、通訊表決等方式，且由于很多公司章程沒有明確規(guī)定可召開非現(xiàn)場會議，導(dǎo)致該等做法缺乏依據(jù)，存在合規(guī)風(fēng)險。對此，新法第24條規(guī)定可以采用電子通信方式召開會議和表決，大大提升了決策效率和便利性。

應(yīng)對建議：

新法第24條的規(guī)定原則上允許股東會、董事會、監(jiān)事會會議以電子通訊形式召集和表決，但公司章程另有規(guī)定的除外?；诒頉Q內(nèi)容的重要性及相關(guān)要求，銀行可在公司章程中規(guī)定不適用電子通信方式召開表決的會議類型和內(nèi)容。14.修改推選三會主持人的表決比例

變化影響：

股東會、董事會會議應(yīng)由董事長主持，當(dāng)董事長、副董事長均不能履職時，由過半數(shù)的董事共同推舉一名董事主持；監(jiān)事會會議由監(jiān)事會主席主持，當(dāng)監(jiān)事會主席、監(jiān)事會副主席均不能履職時，由過半數(shù)的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事主持。新法將前述推舉其他董事或監(jiān)事履行職務(wù)的規(guī)定由“半數(shù)以上”修改為“過半數(shù)”，不再含本數(shù)，提高了表決比例要求。

應(yīng)對建議：

修改公司章程中與前述表決比例不符的規(guī)定，按新法要求執(zhí)行。15.新增上市公司章程應(yīng)載明事項

變化影響：

新法第95條、第1363條新增上市公司章程應(yīng)載明“設(shè)立時發(fā)行的股份數(shù)”“面額股的每股金額”“發(fā)行類別股的，每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)”“公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”“董事會專門委員會的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機制”等事項。

應(yīng)對建議：

按新法要求修改公司章程。16.完善董監(jiān)高及其關(guān)聯(lián)人與公司的關(guān)聯(lián)交易

變化影響：

新法第182條界定了董監(jiān)高關(guān)聯(lián)人的范圍，將該等關(guān)聯(lián)人一并納入對董監(jiān)高關(guān)聯(lián)交易的管控，并明確了董事會或股東會的報告+審批程序，與舊法相比更為嚴(yán)格且具體。

應(yīng)對建議：

監(jiān)管規(guī)定對銀行的關(guān)聯(lián)交易區(qū)分重大與一般交易進(jìn)行管控，重大關(guān)聯(lián)交易會上升到董事會審批的層級（出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足等特殊情形下進(jìn)一步上升到股東會審批層級），而對于一般關(guān)聯(lián)交易，只需按照公司內(nèi)部管理制度和授權(quán)程序?qū)彶椋瑘箨P(guān)聯(lián)交易控制委備案。但是，新法并未對董監(jiān)高關(guān)聯(lián)交易事項進(jìn)行區(qū)分而要求向董事會或者股東會報告并經(jīng)審批的規(guī)定，比目前的監(jiān)管規(guī)定更加嚴(yán)格。故，銀行在開展關(guān)聯(lián)交易過程中，不僅應(yīng)滿足銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦