勞動(dòng)糾紛的舉證責(zé)任

【tips】本文由梁志飛老師精心編輯，以無(wú)情的目光論事，以慈悲的目光看人！勞動(dòng)糾紛的舉證責(zé)任打官司就是打證據(jù)，許多勞動(dòng)者覺(jué)得自己有理，認(rèn)為事實(shí)就是事實(shí)，往往不重視證據(jù)的作用，幻想通過(guò)人證證明，妄想勞動(dòng)仲裁委去用人單位處調(diào)查取證，仲裁裁決結(jié)果出來(lái)后就大喊不公，認(rèn)為勞動(dòng)仲裁委被用人單位收買了。

本文簡(jiǎn)要分析勞動(dòng)糾紛案件的舉證問(wèn)題。

一、舉證責(zé)任：以誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證為原則，舉證責(zé)任倒置為例外

勞動(dòng)糾紛，作為普通的民事糾紛，舉證責(zé)任的分配同樣遵循誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證的原則，當(dāng)事人對(duì)自己的主張有責(zé)任提供證據(jù)；但由于勞動(dòng)糾紛因雙方當(dāng)事人地位的不平等，勞動(dòng)合同履行過(guò)程中形成的一些證據(jù)材料往往由用人單位掌握控制，因此，法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定對(duì)勞動(dòng)者適當(dāng)傾斜，對(duì)部分舉證責(zé)任直接或間接規(guī)定由用人單位承擔(dān)。

二、關(guān)于舉證責(zé)任的原則性規(guī)定

（一）仲裁階段

1.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》

第六條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

提示：這類證據(jù)一般由法律規(guī)定由用人單位制作、掌握管理，但勞動(dòng)者難以證明用人單位制作了這類證據(jù)，例如，考勤、工資表。

第三十九條當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

勞動(dòng)者無(wú)法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

2.《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

第二十條當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，仲裁委員會(huì)可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集；仲裁委員會(huì)認(rèn)為有必要的，也可以決定參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集。

提示：與訴訟一樣，仲裁階段可以申請(qǐng)仲裁委調(diào)查取證，但實(shí)踐中，仲裁委員會(huì)一般不處理相關(guān)申請(qǐng)，而直接責(zé)令用人單位提供相關(guān)證據(jù)。

（二）訴訟階段

1.《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第六十四條當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。

人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。

第六十五條當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供證據(jù)。

人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)及其期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)期限，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)適當(dāng)延長(zhǎng)。當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說(shuō)明理由；拒不說(shuō)明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。

提示：該條經(jīng)過(guò)修改，體現(xiàn)了中國(guó)司法一向重實(shí)體，輕程序的傳統(tǒng)。因?yàn)樵诋?dāng)前中國(guó)，訴訟參與人的文化程度各有不同，如果片面嚴(yán)格要求訴訟參與人在舉證期限內(nèi)舉證、否則承擔(dān)不利后果，則判決的效果往往不如意，甚至?xí)l(fā)一些不穩(wěn)定因素。當(dāng)然，雙方當(dāng)事人皆委托律師處理的情況下例外。

2.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

第十三條因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

提示：要讓用人單位承擔(dān)這類決定的舉證責(zé)任，條件是有證據(jù)證明用人單位作出了這類決定或用人單位承認(rèn)作出這類決定。

3.《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第六條在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

第七條在法律沒(méi)有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無(wú)法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

三、關(guān)于舉證責(zé)任的具體性規(guī)定

1．《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》

二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的工作證、服務(wù)證等能夠證明身份的證件；

（三）勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘登記表、報(bào)名表等招用記錄；

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動(dòng)者的證言等。

其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

2.《廣東省工資支付條例》

第十六條用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期如實(shí)編制工資支付臺(tái)賬。工資支付臺(tái)賬應(yīng)當(dāng)至少保存二年。

工資支付臺(tái)賬應(yīng)當(dāng)包括支付日期、支付周期、支付對(duì)象姓名、工作時(shí)間、應(yīng)發(fā)工資項(xiàng)目及數(shù)額，代扣、代繳、扣除項(xiàng)目和數(shù)額，實(shí)發(fā)工資數(shù)額，銀行代發(fā)工資憑證或者勞動(dòng)者簽名等內(nèi)容。

第十七條用人單位支付工資時(shí)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者提供其本人的工資清單。

用人單位延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間或者在休息日、法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)在工資清單中列明相應(yīng)的工資報(bào)酬；未列明且無(wú)法舉證已支付的，視為未支付相應(yīng)的工資報(bào)酬。

工資清單項(xiàng)目及數(shù)額應(yīng)當(dāng)與工資支付臺(tái)賬相一致。

勞動(dòng)者有權(quán)查詢和核對(duì)本人工資清單。

3.《廣東省勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》

第十四條用人單位應(yīng)當(dāng)建立以下用工管理臺(tái)賬，真實(shí)、準(zhǔn)確記錄各種用工信息：

（一）職工名冊(cè)。包括建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者和被派遣勞動(dòng)者的姓名、性別、身份證件號(hào)碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起止時(shí)間、勞動(dòng)合同期限、工作崗位等內(nèi)容。

（二）錄用登記。包括入職登記表、勞動(dòng)者身份證件復(fù)印件等。

（三）工時(shí)臺(tái)賬。包括打卡記錄或者考勤表等上下班時(shí)間和加班時(shí)間的記錄。

（四）工資臺(tái)賬。包括正常工作時(shí)間工資、加班工資及其他勞動(dòng)報(bào)酬的發(fā)放情況，列明支付日期、支付周期、支付對(duì)象姓名、工作時(shí)間，以及應(yīng)發(fā)工資項(xiàng)目和數(shù)額，代扣、代繳、扣除項(xiàng)目和數(shù)額，實(shí)發(fā)工資數(shù)額，銀行代發(fā)工資憑證或者勞動(dòng)者簽名等內(nèi)容。

（五）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他臺(tái)賬。

用工管理臺(tái)賬應(yīng)當(dāng)至少保存兩年，職工名冊(cè)、錄用登記應(yīng)當(dāng)至少保存至勞動(dòng)者離職后兩年。

4.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》

第九條勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

第十條勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。

5.《關(guān)于高溫津貼發(fā)放的管理辦法》（粵人社發(fā)〔2012〕117號(hào)）

第三條勞動(dòng)者從事露天崗位工作以及用人單位不能采取有效措施將作業(yè)場(chǎng)所溫度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下統(tǒng)稱高溫作業(yè)），用人單位應(yīng)當(dāng)按月向勞動(dòng)者發(fā)放高溫津貼，并在工資清單中列明具體項(xiàng)目及數(shù)額。

第十一條用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)記錄勞動(dòng)者從事高溫作業(yè)情況及高溫津貼發(fā)放情況，并至少保存二年。

勞動(dòng)者從事高溫作業(yè)情況以及高溫津貼發(fā)放情況，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

提示：廣東省規(guī)定作業(yè)場(chǎng)所的氣溫及高溫津貼是否發(fā)放由用人單位舉證。

6．《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》

第十五條社會(huì)保險(xiǎn)行政部門受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)后，根據(jù)審核需要可以對(duì)事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，用人單位、職工、工會(huì)組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門有協(xié)助工傷調(diào)查和提供證據(jù)的義務(wù)。

職業(yè)病診斷和診斷爭(zhēng)議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對(duì)依法取得的職業(yè)病診斷證明書(shū)或者職業(yè)病診斷鑒定書(shū)，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。

職工或者其近親屬、工會(huì)組織認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

四、勞動(dòng)糾紛舉證的具體分配

詳見(jiàn)《勞動(dòng)糾紛舉證責(zé)任分配一覽表》五、舉證、質(zhì)證的技巧

（一）仲裁戰(zhàn)略

對(duì)于難以取得證據(jù)的請(qǐng)求事項(xiàng)，可以采取分2次提起勞動(dòng)仲裁的方式，誘使用人單位在第1次仲裁時(shí)提交相應(yīng)證據(jù)。

（二）仲裁、訴訟過(guò)程取證

1．仲裁前

誰(shuí)都有第一印象，仲裁員及法官也一樣，一目了然的仲裁申請(qǐng)書(shū)、起訴狀、證據(jù)目錄及材料，可以使仲裁員、法官迅速熟悉案件所涉問(wèn)題。

因此，第一次仲裁申請(qǐng)、起訴的證據(jù)材料收集工作尤為重要。

2．仲裁時(shí)

針對(duì)對(duì)方提交的證據(jù)，我們需要一個(gè)字一個(gè)字地看，一遍又一遍地看，在對(duì)方提交的證據(jù)中找出違反基本邏輯的錯(cuò)誤、矛盾