論反壟斷法中競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策的關(guān)系

論反壟斷法中競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策的關(guān)系

論反壟斷法中競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策的關(guān)系法律規(guī)定

實踐特征合理化建議

送達是訴訟程序中當(dāng)事人權(quán)益維護的起點。公告送達是送達程序的重要組成部分，其適用對當(dāng)事人權(quán)益維護也相當(dāng)重要。但實踐中，公告送達的功能發(fā)揮不盡人意，當(dāng)事人出庭率極低，法院適用隨意。隨著當(dāng)前案件糾紛的增多，公告送達適用的總量不斷增長，有必要重新審視公告送達制度。

一、公告送達的特征

公告送達是一種訴訟行為，但這種訴訟行為必須通過媒介，其背后隱含的是訴訟信息的流動或者說傳播。一般說來，公告送達主要有以下幾方面的特征：公告送達是民事程序中的一種信息傳播方式；送達公告實為一種特殊的媒介廣告；公告送達是擬制送達；公告送達是一種必要的送達方式；公告送達只是民事送達制度的一種補充。

二、我國民事公告送達制度實踐中存在的問題

實踐中，不能正常送達的情況時有發(fā)生，但案件卻不能因此無限期拖延，于是人們通過擬制送達的方式來解決這一難題。公告送達制度存在的問題主要是：

(一)實踐中公告送達適用的泛濫與隨意性

實踐中，法院在采用公告送達方式時，存在較大的隨意性，并沒有按照法律的規(guī)定嚴格執(zhí)行，體現(xiàn)在：如何確定使用公告送達存在隨意性。以及下落不明的判斷方法，是否用盡其他送達方式必須用公告送達，一般都是法官確定，沒有切實標(biāo)準。是否真的找不到受送達人，真的除公告送達外其他送達方式不能送達，沒有記錄。公告送達方式選擇也很隨意，公告送達的使用沒有標(biāo)準，法律上也沒有規(guī)定，一般是法官自己決定，形式化現(xiàn)象嚴重，使公告送達的作用微乎其微。

(二)對確定適用公告送達的審查

公告送達是擬制送達，難以避免錯誤風(fēng)險。因而，立法上對其規(guī)定要嚴格：只有在受送達人下落不明且以公告送達以外的方式無法送達時才能適用。法院在適用公告送達時應(yīng)進行嚴格的審查，可司法實踐中，法院很少對適用公告送達的理由進行嚴格的審查，只根據(jù)原告方當(dāng)事人提供的材料作出決定，幾乎不調(diào)查核實案件實際情況，濫用公告送達。

(三)案卷中公告送達的具體記載情況

《民事訴訟法》第84條規(guī)定：公告送達應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因或經(jīng)過。在實踐中并沒有很好地執(zhí)行，是因為大多數(shù)公告送達的案件是缺席判決，缺席判決的當(dāng)事人很少閱卷，這就使得法院在案卷記載時不是很負責(zé)任。

(四)公告送達的時間

從送達的次數(shù)來看，從受理到審結(jié)至少要經(jīng)過三次送達。一般來說，如果開始時是公告送達，之后使用的也是公告送達。假設(shè)一個案件公告送達三次，每次時間為60天，光送達時間就是半年。

(五)濫用公告送達的法律后果

因適用公告送達案件絕大多數(shù)是缺席審判，公告送達的受送達人大多數(shù)不參與訴訟，也不會閱卷，法院難免有所懈怠，忽視公告送達的合法性審查。實踐中借當(dāng)事人不在家起訴離婚損害他人的情況是有發(fā)生。

三、完善我國民事公告送達制度的思考

我們從保護當(dāng)事人的程序權(quán)力，減少其對審判公正的影響的的角度對公告送達的完善進行思考，提出合理的建議。具體說來，可以從以下幾個方面進行完善：

(一)對公告送達的適用嚴格審查

《民事訴訟法》第84條規(guī)定：受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的公告送達。現(xiàn)行立法對其條件規(guī)定來說，寬嚴比較適度。但立法上沒有規(guī)定對公告送達適用條件進行審查，司法實踐中法官也很少主動審查。相對來說，我國臺灣地區(qū)“由申請公告送達的當(dāng)事人對受送達人下落不明的事實負證明責(zé)任，并由法院作適當(dāng)調(diào)查以核對相關(guān)情況”的做法值得我們借鑒。

(二)合議確定公告送達的適用

法院對公告送達組織合議庭，以當(dāng)事人提供的材料和法院掌握的信息作為根據(jù)，對案件是否采取公告送達進行裁定。每個案件一般情況下都要多次送達，應(yīng)當(dāng)每次公告送達都要合議庭另外作出裁定，因為隨著時間的推移，案件的有關(guān)情況很可能發(fā)生變化。當(dāng)且僅當(dāng)有足夠的證據(jù)表明受送達人必須使用公告送達時才可繼續(xù)適用。

(三)增強公告送達的信息傳遞

1.建立復(fù)雜化的送達方式。我國當(dāng)前采用的送達方式是“可以在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告”。雖有選擇性，但太過單一?？梢越梃b我國臺灣地區(qū)《民事訴訟法》第151條規(guī)定，公告送達的文書由書記員負責(zé)保管，并公告提醒當(dāng)事人來領(lǐng)取。若送達文書是通知書，則法院必須在法院公告欄張貼而且必須同時刊登于大眾媒介，才具備法律效力。

2.增加公告送達的方式?？萍硷w速發(fā)展，公告送達的方式也需隨著科技發(fā)展而多樣化。例如可以利用網(wǎng)絡(luò)進行公告，效果就比報刊好一些，而且管理方便。

3.公告送達刊登的報紙不可限定為人民法院報，可以依據(jù)案件的實際情況，以最能到達當(dāng)事人為目的確定送達媒介。如，當(dāng)事人是活躍在文娛界，就可以確定文娛界的報刊。

4.完善公告內(nèi)容。送達公告常以字計費，法院為節(jié)省在公告內(nèi)容上言簡意賅，使公告內(nèi)容不是很清楚明確。建議設(shè)立一種機制，若公告內(nèi)容不全產(chǎn)生歧義，要追究責(zé)任。

(四)縮短公告送達的生效時間

當(dāng)前立法公告送達的生效時間為60日過長，應(yīng)適當(dāng)縮短。而且，實踐中的“送達難”問題很多是訴訟當(dāng)事人惡意造成的，有些